Виды опеки и поводы к ее учреждение

§ 57. Известно, что римское право различает три вида опеки: опеку завещательную, законную и правительственную (tutela testamen-taria, legitima, dativa). Различие между ними сводится к способу назначения опекуна: по римскому праву, отец может в духовном завещажи назначить опекуна остающимся малолетним дениям; если же отец не назначить опекуна, то в опеку вступают агнаты, так как они могут быть наследниками после малолетнего члена своего рода, а римское право руководится мыслью, что где представляется выгода наследства, там должно лежать и его бремя; наконец, если нет агнатов или они по законному основанию уклоняются от опеки, то вступается само государство и назначает опекуна. Определения эти сами по себе совершенно естественны: кому же лучше, как не отцу, избрать опекуна остающимся сиротам; а если нет распоряжения отца, то кому же ближе, как не родственнику, быть опекуном малолетнего? Поэтому и наше законодательство подобным же образом постановляет, что родители могут в завещажи назначить опекуна своим малолетним детям; если нет назначения по завещанию, то опека предоставляется перениивающему родителю малолетнего, следовательно, по смерти отца - матери, по смерти матери отцу, так что родители являются как бы законными опекунами; а когда нет у малолетнего ни отца, ни матери, или они уклоняются от опеки, то правительство через посредство опекунского ведомства назначает опекуна *(1519). И вот, на основании этих постановлений законодательства иногда и в нашем праве воспроизводят различие между опекою завещательною, законною и правительственною. Но в сущности у нас только одна опека - правительственная. в этом легко убедиться, если только обратить внимание на то, что у нас как опекун по завещанию, так и опекун по закону не иначе являются опекунами, как по утвержденш их в этом звании правительством, тогда как по римскому праву для них нет надобности в утверждена. с другой стороны, ни назначение опекуна по духовному завещанию, ни законное право на звание опекуна у нас не обязательны безусловно для опекунского ведомства. Конечно, без достаточного основания опекунское ведомство не устранить от опеки лицо, назначенное по завещанию, или родителя малолетнего: но, все-таки, существенно для опекуна утверждена его состороны правительства, а это утверждение не обусловливается необходимо завещательным назначением родителя малолетнего или каким-нибудь определением закона, так что практически нет разницы, назначает ли опекунское ведомство опекуна непосредственно по своему избранию, или оно руководствуется при этом определением завещания или закона. Можно сказать дание, что определения законодательства только предупреждают распоряжения опекунского ведомства: и без всякого указания со стороны закона опекунское ведомство, конечно, назначило бы опекуном лицо, указанное в завещажи, или родителя, подобно тому, как и теперь оно, независимо от определения какого-либо закона, всегда старается назначить опекуном к малолетнему кого-либо из его родственников. Таким образом, различие римского права между опекою завещательною, законною и правительственною, хотя и отзывается в нашем законодательстве, но не порождаете различных видов опеки.

Самое обыкновенное основание к назначению опеки - это малолетство лица, у которого есть имущество *(1520). Малолетство лица само по себе не составляет еще повода к учреждение опеки, а оно служить к тому поводом при том еще условж, но и только при том, что у малолетнего есть имущество. Таким образом, хотя и живы родители малолетнего, но как скоро есть у него имущество, учреждается опека; чаще всего тогда, именно, родители и назначаются опекунами. в практике, однако же, как мы сказали уже прежде, при жизни родителей опека над имуществом малолетнего учреждается лишь тогда, когда имущество оказывается значительным, а при незначительности его имущества родители фактически заведыеают им, без формального назначения опеки. Но когда у малолетнего нет имущества, то родители содержать его, воспитывают, заботятся о нем, а опека не учреждается. И точно также, когда у малолетнего нет имущества, нет и родителей, опека, все-таки, почти никогда не учреждается, а малолетнему сироте оказывается призрение или со стороны общества, или со стороны какого-либо частного лица. Законодательство, правда, не представляет к тому основания: оно относить опеку не только к имуществу опекаемого, но и к его личности. И, казалось бы, при бедности малолетнего заботы о его личности тем существеннее. Но практика почти не представляет примеров учреждения опеки над малолетними, когда у них нет имущества, вероятно, потому, что заботы о личности опекуемого предполагают издержки из его имущества, а если имущества не оказывается, то для опекуна не существует заботы и о личности. Тогда к чему и опека? Положениенеимущего сироты вызывает на благодяния, пожертвования, заботы о том, чтобы сирота обучился какому-нибудь ремеслу или другому какому-либо занятию и тем мог впоследствш приобретать средства к своему содержанию, а вопрос об опеке, как юридическом отношении, тут совершенно обходится. Этим объясняется, почему на деле опека не имеет такого обширного действш, которого можно бы ожидать: тысячи, дание десятки тысяч неимущих сирот не состоять под опекою. Но малолетство не составляет единственного основания для назначения опеки. Она учреждается и по другим основаним: по умственной неспособности лица к гражданской деятельности *(1521), по расточительности *(1522), по безвестному отсутствш хозяина имущества *(1523) и т. а., так что малолетство лица только самое обыкновенное осноеате опеки и притом то основание, которое связывает ее с учреждениями семейственного союза. Однако, по какому бы основатю ни была учреждена опека, она существует на одних и тех же началах: во всяком случае, опека есть представительство, а оно не зависит от повода к его учреждение. Поэтому и законодательство, собственно, определяет только опеку, учреждаемую по малолетству опекаемого; относительно же других случаев опеки определяет лишь повод, по которому она учреждается, и от кого зависит ее учреждение, а о началах, на каких она должна существовать, постановляет, что начала те же, на каких существует опека над малолетними *(1524).