Задаток

§ 26. Задатком (arrha) называется уплата части денежной суммы, следующей за исполнение договора, производимая при самом его заключена. Например, заключается договоре купли-продажи: цена ее должна быть выдана продавцу в то же время (не ранее), как он доставить покупщику проданную ему вещь; но иногда, по соглашению контрагентов, часть цены вручается продавцу уже при самом заключении договора. Или, например, при найм личном или имущественном нередко бываете, что наниматель тотчас по заключена договора уплачивает часть наемной платы, в виде задатка *(992). Наше законодательство не установляет права на задаток ни для одного договора *(993), а предоставляет самим контрагентам условиться о задатке; но по обычаю это право существует относительно некоторых договоров - есть места в нашем отечестве, где иные договоры обыкновенно обеспечиваются задатком. Большею частью задаток зачисляется потом в сумму, следующую по договору; иногда же и не зачисляется, но тогда значить, собственно, что договорная сумма более значительна, чем нарицательная ее величина. Например, заключается договоре, по которому лицо, за совершение известного действия, обязывается заплатить 100 рублей и, сверх того, дать задатка 5 руб.: следовательно, лицо обязывается заплатить, собственно, 105 руб., а не 100 руб. Действие задатка состоите в том, что он побуждает к исправности: контрагенте, давших задаток, с своей стороны, конечно, уже не отступится от договора, потому что в противном случае он лишается задатка *(994). Так, если лицо нанимает квартиру и дает задаток, а потом отступает от договора, то лишается задатка, тогда как, если нанимает квартиру, задаток зачисляется в наемную плату. Но спрашивается, вправе ли лицо, получившее задаток, возвратить его и отступиться от договора? Если исполнение договора со стороны контрагента, получившего задаток, не состоится по вине этого лица, то задаток обыкновенно возвращается. Но это только одно из последствии отступления от договора лица, получившего задаток; означенное лицо подле-жит и всем другим последствиям, связанным с нарушением договора, ибо отступление от договора которого-либо контрагента во всяком случае составляет нарушение права противной стороны и дачею задатка с одной стороны и принятием его с другой нисколько не изменяется существо юридических отношений, установляемых договором. Но спрашивается еще, не подлежите ли возвращение задаток даже и в том случае, когда исполнение договора не состоится без вины лица, получившего задаток? Цель задатка обеспечение исполнения договора со стороны контрагента, представляющего задаток; но задаток составляет часть платы, следующей по договору, и если сторона, получившая задаток, не совершает того действия, за которое следует плата, то нет юридического основания и для платы, и, следовательно, задаток, как часть платы, подлежите возвращению *(995). Обстоятельство, что не по вине контрагента, получившего задаток, не исполняется договор, не имеет при этом никакого значения: достаточно уже, что действие не совершается; если бы была вина, то и ответственность была бы совершенно другая, тогда как теперь и ответственности, собственно, нет. Итак, положим, я нанимаю квартиру и даю задаток; но прежде чем занимаю квартиру, дом сгораете: я вправе требовать возвращения задатка, так как нет никакого основания, по которому бы хозяин дома мог получить от меня часть платы. Но, конечно, по взаимному соглашению контрагентов, задаток может остаться в руках лица, принявшего его, и при неисполнении договора. Так, действительно, и бывает большею частью, какие по безмолвному соглашению контрагентов, что в случае неиспол-нения договора без вины лица, получившего задаток, он не возвращается. (Изложенные общие положения отчасти вытекают из самого существа задатка и общего смысла законов, отчасти основаны на обычном праве. Законодательство не дает общих правил о задатке, применимых ко всем договорам, а останавливается лишь на задатке при купле-продаже недвижимого имущества. Сторонам предоставляется до совершения купчей или предшествующей ей запродаже обеспечить эти договоры задатком, в получении которого продавец выдает покупщику задаточную расписку *(996). Задаточная расписка - акт домаший и должен содержать в себе указание *(997): 1) на день совершения расписки, так как с этого дня, как увидим, исчисляется срок задаточной расписки; 2) условия продажи, предмет ее и акте, который должен был совершен, т.е. купля-продажа или запродажа, без чего стороне, не желающей совершить акта, давалась бы возможность возбуждать бесконечные разногласия и споры о содержании соглашения, предшествовавшего совершению расписки; 3) размере полученного задатка, без чего и расписка не имела бы смысла, и 4) срок расписки; бессрочная расписка противоречила бы существу ее, давая каждой из сторон проистекающего из нее взаимного обязательства право требовать исполнения в любое время, по усмотрению. Закон предоставляет контрагентам определять продолжительность его, но в пределах законного maxиmrm'a, а именно не свыше года; если же стороны срока в расписке не означили, то сила задаточной расписки ограничивается годовым же сроком со дня ее совершения. Истечение этого срока влечет за собою двоякого рода юридические последствия: а) ничтожность задаточной расписки, лишение ее силы относительно обязанности сторон совершить купчую крепость или запродажную запись - настаивать на этом ни та, ни другая сторона не может; б) противник стороны виновной в несовершении акта приобретает известные нам права, а именно: продавец оставляет у себя задаток, покупщик имеет право требовать его в двойном размере; при этом закон перечисляет те обстоятельства, при наличности которых исключается вина, а именно: лишение свободы, прекращение сообщений во время заразы, нашествие неприятеля, необыкновенное разлитие рек и т.п. непреодолимые препятствия, внезапное разорение от несчастного случая, болезнь, лишающая возможности отлучаться от дому, смерть родителей, мужа, жены или детей или же тяжкая, грозящая смертью болезнь их. Как при этих обстоятельствах, так и, понятно, по взаимному соглашение, продавец не вправе удерживать задатка, покупщик не вправе требовать его, в двойном размере - он возвращается покупщику *(998). Наконец, надо заметить, что иски покупщика о возврате задатка или об уплате его в двойном размере погашаются особою краткою давностью, а именно, годовою с момента истечения срока расписки *(999).

Неустойка

§ 27. Неустойкою (Conventionalstrafe) называется условная пеня, налагаемая на контрагента на случай неисправности его по договору. Она состоите обыкновенно в платеже. известной суммы денег, а иногда в доставлена другого имущества или в совершении какого-либо другого действия. По отношению к некоторым договорам неустойка определяется самим законом, например, по отношению к договору займа: по отношению к другим она установляется соглашением контрагентов, так что неустойка по нашему законодательству представляется двоякою - законною и договорною *(1000). Но существование законной неустойки не противоречите нашему понятию о ней, как об условной пене, потому что и законные определения о неустойке получают силу по отношению к договору также только по желанию контрагентов: они применяются к договору лишь тогда, когда не устранены контрагентами, когда, следовательно, эти лица согласны применить их к, установленному договором юридическому отношению. Так, законодательство определяет неустойку по займу *(1001); но контрагенты могут определить, что при неисправности должника неустойка вовсе не платится или платится такая-то неустойка, и тем устранить от своего договора законные определения о неустойке. Договорная неустойка всего чаще определяется в тех случаях; когда нарушение права, оказывающееся при неисправности по договору, не влечет за собою никакого осязательного вреда для лица, чье право нарушается, так что в исполнении договора даже вовсе нет юридического интереса; и вот он искусственно придается договору определением неустойки на случай уклонения от него. Например, заключается договоре запродажи, по которому лицо обязывается совершить впоследствии куплю-продажу по известному имуществу; но если в срок, когда должна быть совершена купля-продажа, лицо отступится от договора, то большею частью нет возможности определить убыток, происходящей для противной стороны; настоять же на совершении купли-продажи, когда продавец или покупщик не хочет того, также нет возможности; и вот в договоре запродажи определяется неустойка, т.е. тот или другой контрагенте обязывается, в случае уклонения от совершения купли-продажи, заплатить другому, в виде неустойки, известную сумму денег или вообще совершить в его пользу какое-либо действие *(1002). Или договорная неустойка нередко определяется в тех случаях, когда вред от неисправности контрагента нельзя или слишком трудно определить в точности, по его разнообразно, дробности. Например, лицо подряжает кого-либо на выстройку здания к известному сроку; здание должно быть готово к сроку, иначе лицо подряжающее потерпите убытки: но какие убытки, как велики они будут,- это нередко затруднительно определить: и вот, чтобы не затрудняться впоследствии вычислением убытков, лицо подряжающее выговаривает себе, на случай неисправности должника, определенную сумму в виде неустойки. (Размерь законной неустойки всегда определяется законом или известным процентом,- например, по займу 3% *(1003), по казенным поставкам 1/2% в месяц с цены вещей, просроченных поставкою *(1004),- или указанием иного способа ее исчисления, например, при сельско-хозяйственном личном найм неустойка не может превышать двойной поденной платы *(1005). Размерь же договорной неустойки зависите от усмотрения сторон, но и туте допускаются ограничения; так, при признании судом действий верителя ростовщическими, принимается во внимание размерь неустойки, и она может быть признана чрезмерной и недействительной *(1006). Действие неустойки, сообразно существу ея, состоите в обязательстве контрагента, при оказавшейся его неисправности по договору, произвести условленный платеж: неисправность контрагента служить, таким образом, как бы сигналом для наступления этого обязательства *(1007). Но неустойка имеет значение гражданского наказания, и поэтому не всякое воздержание контрагента от совершения действия, составляющего содержание договора, вызывает к жизни обязательство неустойки, а только такое воздержание, которое составляет неисправность, представляет собою нарушение договора: как без вины нет преступления, влекущего за собою наказание уголовное, так нет и гражданского наказания, если нет налицо понятия виновности. Итак, если совершенно без вины контрагента, по какому-либо случаю, он оказывается неисправным, то для него нет обязательства платить неустойку, тем более, что она составляет обеспечение, именно, против неисправности контрагента, а не направляется к обеспечению против фактов, которые находятся вне всякой вины лица обязанного; против обстоятельств случайных мы обеспечиваем себя иными средствами, например, прибегом к договору застрахования. Наша практика в этом отношении стоите на правильной точке зрения: у нас не требуется платежа неустойки, когда со стороны лица обязанного нет неисправности. В случае судебного разбирательства по договору, контрагенте, обязанный неустойкою, должен доказать, что он невинен в неисправности, и по представлены такого доказательства, не обязан платить неустойку. При неисправности же контрагента по договору платеж неустойки не устраняет обязательства этого лица по самому договору; неустойка служить к обеспечению договора, но платежем ее он не прекращается *(1008). Это, конечно, не значит, что необходимо должно быть совершено действие, составляющее предмет договора,- принудить контрагента к его совершению нельзя,-а значит, что, независимо от платежа неустойки, должник присуждается к вознаграждению верителя за неисполнение обязательства по договору. Например, заключен заем, и должник в срок договора не производить платежа: он платите неустойку; но обязательство заплатить занятую сумму с наросшими процентами лежите на нем само по себе. Только по особому соглашению о том контрагентов, договор может прекратиться путем неустойки: тогда уже, конечно, для должника нет обязательства совершить действие, составляющее содержание договора, а он платите неустойку *(1009). Такого рода соглашения, действительно, встречаются в практика и потому понятно, что в ином случае для должника выгоднее нарушить договоре и заплатить неустойку, нежели исполнить договоре, именно: когда действие, выговариваемое по договору, оказывается более убыточным, нежели платеж неустойки. Независимо же от особого соглашения контрагентов, договор прекращается с платежем неустойки только тогда, когда вся юридическая сила договора заключается в неустойке, потому что тогда с платою неустойки он лишается юридического интереса и остается без юридического значения.

Поручительство

§ 28. Поручительство представляет юридическое отношение, в котором одно или несколько лиц обязываются, в случае неисправности лица обязанного совершением какого-либо действия в пользу другого лица, совершить за должника это действие или иначе вознаградить верителя за нарушение его права. В этом-то распространена обязательства на стороннее лицо, на случай неисправности должника, и заключается значение поручительства, как способа обеспечения договора; веритель имеет в виду, что если должник окажется неисправным, то можно обратиться за удовлетворением еще к другому лицу - поручителю. Конечно, и поручитель может оказаться неисправным; но когда одно и то же обязательство лежите на двух или более лицах, то все-таки вероятнее его исполнение, нениели когда оно лежите на одном лиц. Притом же, в поручители избирается обыкновенно такое лицо, имущественные средства которого или нравственные достоинства дают достаточную гарантию за исполнение обязательства. Поручительство удобомыслимо по отношению к каждому договору - оно удобомыслимо, например, и при личном найме; но обыкновенно поручительством обеспечиваются такие договоры, по которым должнику приходится представить какое-либо имущество. Основание поручительства - договоре. Поэтому и само поручительство представляется, собственно, договором, и притом не самостоятельным, а второстепенным, дополнительным, относящиеся к другому договору, как к главному, обеспечиваемому поручительством. Договаривающимися лицами в договоре поручительства являются, с одной стороны, веритель по договору, обеспечиваемому поручительством, с другой - лицо, ручающееся за должника (или даже несколько лице), порука или поручитель. Но по поводу поручительства могут установиться еще и другие соглашения. Так, может установиться соглашение между порукою и лицом, за которое ручается порука, должником по обеспечиваемому договору *(1010). Далее, поручительство может служить поводом к другому договору поручительства. Например, А ручается за В (должника), а за А (поручителя) ручается С: кроме договора поручительства, заключенного между верителем и лицом А, заключается еще договоре поручительства между верителем и лицом С. Наконец, поручительство же может обеспечивать самого поручителя за должника. А ручается за -В, но лицу А за В ручается С: тут, кроме поручительства, заключаемого между верителем и лицом А и обеспечивающего обязательство должника по договору, представляется еще договоре поручительства между А и С, обеспечивающие удовлетворена А со стороны В, должника, в случае, что А, как поручителю, придется удовлетворить верителя по обеспечиваемому договору.

Содержание поручительства определяется, ближайшим образом, соглашением контрагентов; от них зависите установить юридические отношения, имющие возникнуть из поручительства. Но и законодательство указывает на некоторые условия, долженствующие входить в составь поручительства. Так, законодательство указывает на условие о сроке и принимает два вида поручительства, поручительство на срок и поручительство без срока *(1011). Поручительство на срок, формулируемое словами: "ручаюсь на срок", имеет то значение, что поручитель подлежите ответственности, как скоро в срок договора, обеспеченного поручительством, веритель не получить удовлетворения. Но, конечно, ответственность поручителя предполагает требование со стороны верителя, в срок договора, удовлетворения от должника. И вот, законодательство постановляете, что при поручительстве на срок веритель обязан в течение месяца по наступлении срока представить долговое обязательство ко взысканию, а иначе уже не вправе требовать удовлетворения от поручителя *(1012); (хотя практика иначе понимает этот месячный срок; поручитель, по ее мнению, отвечает лишь в том случае, если к нему, а не к должнику, будет предъявлено требование платежа в течение месячного срока; мнение это противоречить, в 1-х, буквальному смыслу закона: закон требуете, чтобы "обязательство" было предъявлено ко взысканию, и, во-вторых, источнику этого закона: в Банкротском Уставе 1800 г. прямо говорится, что обязательство не далее как в месяц должно быть предъявлено ко взысканию с должника *(1013). Но для поручительства может быть назначен и другой срок, а не тот, который назначен для обеспечиваемого договора: тогда и месячный срок должен считаться от срока поручительства. Например, должник выдает заемное письмо на 1 января, поручитель ручается по 1 мая: заимодавец может не предъявлять заемного письма ко взысканию в течение января, а ожидать до мая; но если и к маю он не получить удовлетворения от должника, то в течение месяца (до 1 июня) уже обязан представить заемное письмо ко взысканию, а иначе потеряет право требовать удовлетворения от поручителя. Наоборот, нет препятствия назначить срок поручительства ближе того срока, какой назначен по договору, обеспечиваемому поручительством; только тогда поручительство не называется уже собственно поручительством на срок, ибо тогда нет действия на срок: до наступления срока договора нельзя требовать взыскания по нему, следовательно, и действие поручительства на срок не может наступить, так что самое установлена поручительства на срок, ближайший против срока обеспечиваемого договора, должно иметь (и действительно имеете) иной смысле, другое значение, хотя с первого взгляда может показаться даже, что такое поручительство лишено всякого смысла. Например, А занимает у В известную сумму денег, в платеже которых ручается С; но срок платежа, положим, 1-е января 1904 года, а С ручается по 1-е сентября 1903 года: 1-го сентября 1903 года А не приходится платить по договору, и спрашивается, к чему же ручаться за него на этот срок, и не бесполезно ли ручательство? Но обратите внимание на то, что в ином случае платеж по обязательству производится предварительно срока,именно в случае несостоятельности лица: и вот, поручительство на срок ближайший, против установленного в обеспечиваемом договоре, именно и есть поручительство на случай несостоятельности должника, если она откроется до срока поручительства. Так, в нашем примере, пусть окажется А несостоятельным до 1-го сентября 1903 года: тогда С отвечает за него перед В; но пусть А окажется несостоятельным после 1-го сентября 1903 года, или пусть А не окажется несостоятельным, а окажется только неисправным в срок договора: тогда С уже за него, не ответчик. Поручительству на срок противополагается поручительство без срока, формулируемое словом: "ручаюсь" или словами: "ручаюсь без срока" *(1014). (При этом поручительстве также веритель должен сначала обратиться к должнику с требованием платежа, а в случае неудовлетворения - к поручителю; но это обращение к поручителю делается не в форм взыскания, а в форм простого запроса: не желает ли он учинить платеж вместо должника. Отказ со стороны поручителя влечет за собой наложение судом, по просьбе верителя, запрещения на имущество поручителя, для обеспечения иска, который будет к нему предъявлен по окончании конкурса над должником 1) Ответственность же поручителя затем обусловлена двумя обстоятельствами: а) обращением со стороны верителя взыскакие к должнику в течение полугода по наступлении срока *(1015), и б) формальным признанием должника несостоятельным и окончанием производства по несостоятельности распределением массы между кредиторами *(1016). Но рождается вопрос: как быть в тех случаях, когда должник не может быть объявлен несостоятельным, а именно, когда сумма долгов менее 1500 руб.? Практика установила то положение, что в этих случаях, для привлечения к ответственности поручителя, достаточно одной фактической несостоятельности, удостоверением которой служите надпись судебного пристава на исполнительном листе, что решение суда, или вполне, или в части, не могло быть исполнено по недостатку у ответчика имущества. С таким решением вопроса нельзя согласиться, ибо: 1) закон возводит признание должника несостоятельным в необходимое условиe ответственности поручителя; условие это входить как составная часть, в самое понятие простого поручительства; 2) положение поручителя не на срок льготное сравнительно с положением поручителя на срок, допускать же льготное положение при отсутствии того или другого условия, при котором оно возможно, едва ли позволительно. В виду этого, остается одно: в случае возможности объявить должника несостоятельным, простое поручительство должно быть рассматриваемо как срочное).

Совершается поручительство или подписью поручителя на акте того договора, к которому относится поручительство, или составляется особый акте о поручительстве *(1017). В том и другом случае должны быть с точностью определены те условия поручительства, на которые указывает законодательство. Но, кроме того, как сказано, могут быть внесены в договоре и другие условия, по взаимному соглашению контрагентов.

Юридические отношения, возникающие по поводу поручительства, довольно разнообразны. Так установляются юридические отношения между верителем и поручителем, между поручителем и должником; кроме того, иногда по поводу поручительства возникают также юридические отношения между верителем и поручителем за поручителя, между поручителем за должника верителю и поручителем за того же должника поручителю, и наконец, юридическое отношение между несколькими поручителями. Рассмотрим существо их. 1. Юридические отношения между верителем и поручителем определяются существом поручительства: при неисправности и несостоятельности должника поручитель обязан удовлетворить верителя, но сообразно содержанию поручительства, так что, если содержание его совпадает с содержанием обеспечиваемого договора, т.е. если поручитель обязан, в случае неисправности должника, совершить именно то действию, которым обязан должник, и вполне, то поручитель становится на место должника; если же поручитель обязался в случае неисправности должника совершить другое действие в виде вознаграждена верителя, как это бываете, например, при поручительстве по личному найму, или если он поручился только в части долга, то для поручителя наступает обязательство совершить то действие, которым он обязался, или уплатить только ту часть долга, за которую он поручился. Но поручитель отвечает только в случае, когда веритель обратится к нему за удовлетворением, веритель же не обязан требовать удовлетворения от поручителя, а он вправе требовать его от должника и по его неисправности; поэтому, должник не вправе настаивать, чтобы веритель обратился за удовлетворением к поручителю. С другой стороны, и поручитель не может устранить от себя ответственность потому только, что веритель направляет требование на должника: собственно говоря, поручитель ответствует только после тщетного требования удовлетворения от должника; следовательно, обращение к должнику не освобождает поручителя от ответственности; как мы видели, за поручителем признается право требовать, чтобы веритель обратился сперва за удовлетворением к должнику. Но вправе ли веритель обратиться за удовлетворением к должнику после того, как он уже обратился к поручителю? Так как не обращение взыскания на то или другое лицо прекращает обязательство, а удовлетворение по обязательству, то должно признать, что и требование удовлетворена от поручителя не прекращает права верителя требовать его от должника. (При срочном поручительстве это в порядке вещей: получив отказ от поручителя, веритель обращается к должнику, но при поручительстве простом, в виду учреждения конкурса, это возвращена верителя от поручителя снова к должнику возможно только в том случае, когда несостоятельность должника оказалась мнимой, или веритель, не пожелав взыскивать с поручителя, предпочел участвовать в конкурсе, учрежденном над должником). - Если при поручительстве срочном в срок договора должник удовлетворяет верителя не сполна, а только отчасти, и при простом поручительстве, веритель получает часть долга из конкурсной массы неосторожного несостоятельного должника *(1018), то по остальной части долга отношения верителя к поручителю те же самые, что и отношения по всему долгу.- Существо юридических отношений между поручителем и должником заключается в том, что по удовлетворении верителя, поручитель становится на его место по отношению к должнику, подобно тому, как поручитель, производя верителю удовлетворение за должника, оказывается на его, должника, месте *(1019). Конечно, как при самом заключении договора поручительства, так и впоследствии, поручитель может отказаться от права вступить потом на место верителя, и тогда у него нет права на удовлетворение от должника; но если нет такого отречения, то поручитель вправе требовать удовлетворения от должника независимо от какого-либо особого о том с ним соглашения, которое иногда требуется: право это разумеется само собою. (Став на место верителя, поручитель на срок прямо становится кредитором должника и, в случае объявления должника несостоятельным, участвует в конкурсе в качестве обыкновенного конкурсного кредитора, при простом же поручительстве поручитель, уплачивая верителю по окончании конкурса недополученную из массы сумму, становится на его место в размере этой суммы *(1020). Поручитель удовлетворяется должником за все, что им заплачено или сделано верителю; конечно, поручитель не должен делать более, чем следует по договору; по крайней мере должник за излишек не удовлетворяет поручителя, а последний вправе только обратно требовать излишек от верителя. (Так, если поручитель по займу заплатил верителю 10%, вместо выговоренных договором шести, то должник не обязан платить ему излишек в 4о/о). Но если поручитель заплатил менее, чем следует по договору, то он может требовать от должника только того, что сам заплатил. Например, (если при простом поручительстве веритель получил из массы часть долга, по-ложим 10 к. за руб., и от поручителя остальные 90 к., то и должник обязан уплатить поручителю эти 90 к.) или если поручитель на срок склонил верителя на уступку, так что заплатил ему, положим, по 80 к. за рубль, то и должник обязан заплатить поручителю также только по 80 к. за рубль. Разумеется, если такая уступка со стороны верителя будет даром его поручителю, тогда он вправе требовать от должника полного удовлетворена, хотя сам удовлетворил верителя только в части долга. И точно также, если веритель вовсе отречется от удовлетворения со стороны поручителя, не отрекаясь от самого права по договору, то поручитель вправе требовать удовлетворения от должника, потому что отречение верителя есть не что иное, как даре с его стороны в пользу поручителя *(1021). Но независимо от вознаграждения за удовлетворение верителя, поручитель имеет иногда право на вознаграждено со стороны должника за самое поручительство, именно: когда такое право выговорено им от поручника. Дело в том, что, будучи по отношению к верителю всегда безмездным,- веритель обыкновенно ничего ни платите поручителю за ручательство,- поручительство по отношению к должнику представляется иногда возмездным: в действительности должник иногда платите поручителю за его ручательство или известный проценте с той суммы, в платеже которой он ручается, или другую какую-либо определенную сумму, хотя, с другой стороны, должно сказать, что в большей части случаев поручительство составляет дружескую услугу, оказывается безмездно, даже в торговом быту,- что, пожалуй, может показаться довольно странным, ибо в торговле каждый шаг оценивается на деньги; тем не менее это справедливо. Но вознаграждение за поручительство может основываться только на особом соглашении между поручителем и поручником, а независимо от такого соглашения поручитель не имеет права на какое-либо вознаграждение за поручительство. С другой стороны, как скоро определено вознаграждение за поручительство, поручитель вправь требовать его даже и в том случае, когда ему вовсе не приходилось отвечать по данному ручательству, разве определено иначе в самом договоре о вознаграждена за поручительство. Наконец, при простом поручительстве поручитель имеет право требовать с должника вознаграждения за понесенные им убытки и процентов с заплоченной суммы *(1022). - III. Юридические отношения между верителем и поручителем за поручителя. Поручительство установляется иногда в таком виде, что за поручителя ручается еще другое лицо, а за этого поручителя дается опять поручительство и т.д., так что представляется довольно значительный ряд поручительств. При существовали таких последовательных поручи-тельств, каждое последующее поручительство проявляет свое действие только при неисправности или несостоятельности предыдущего поручителя, т.е. поручитель за первого поручителя подлежит ответственности только тогда, когда первый поручитель оказывается неисправным или несостоятельным, поручитель за второго, когда второй поручитель оказывается таковым и т.д. Самая ответственность последующего поручителя определяется юридическими отношениями его предшественника, а не обязательством должника по главному договору. Например, А занимает у В какую-либо сумму денег; в платеже известной части ее за А ручается С, а за С ручается D: ответственность D, как поручителя, простирается не на всю сумму долга, а лишь на ту часть ея, за которую поручился С *(1023). - IV. Обязательство должника в отношении к поручителю,- как обязательство по вознаграждена поручителя за поручительство, так и обязательство по вознаграждению за удовлетворение верителя по главному обязательству,также может быть обеспечено и действительно обеспечивается иногда поручительством, и таким образом устанавливаются Юридические отношения между поручителем за должника верителю и поручителем за того же должника поручителю. Отношения эти точно такие, как и отношения верителя к поручителю за должника, ибо поручитель верителю по отношению к поручителю за должника - себе тот же веритель.- V. Юридическая отношения между несколькими поручителями определяются, главным образом, содержанием поручительства. Но вообще, отношения эти возможны в двух видах: или предмет договора распределяется между поручителями по частям, так что каждый из них ручается только за часть долга; или все поручители ручаются за долг сполна, так что в случае неисправности должника, веритель вправе требовать полного удовлетворена от любого поручителя. В первом случае представляется не одно, а совокупность поручительстве, существующих друг от друга совершенно отдельно; во втором - поручительство установляет корреальное обязательство поручителей в отношении к верителю, и тот из них, который произведет удовлетворено за должника, станет по отношению к нему на место верителя, но не по отношению к другим поручителям, ибо корреальное обязательство, возникшее из поручительства, прекратится удовлетворением верителя. (В нашем законодательстве имеются прямые указания только на отношение между несколькими поручителями при простом поручительстве; если стороны не определили этих отношении, то сопоручители прежде всего отвечают pro rata, т.е. каждый отвечает в части, причитающейся на его долю по числу лиц поручившихся; в случае же несостоятельности одного из поручителей, упадающая на него часть долга распределяется между прочими *(1024); туте отношение принимает форму корреального обязательства; когда несостоятельными окажутся все сопоручители, кроме одного, корреальность является полною, в остальных же случаях она лишь частичная. Что касается поручительства срочного, то туте применяется общий принцип нашего законодательства, что солидарность, а тем более корреальность без соглашения участников, никогда не предполагается *(1025) - сопоручители отвечают pro rata и, при несостоятельности одного из них, доля ответственности остальных остается неизменною).

(Прекращается поручительство, кроме общих способов прекращения обязательства: а) прекращениям главного обязательства, б) отсрочкою, данною верителем должнику при простом поручительстве *(1026), и в) непредъявлением верителем взыскания к должнику в срок, указанный законом, а, именно, при срочном поручительстве в течение месяца, и при простом в течение полугода со дня наступления срока главного обязательства *(1027).

При обсуждении юридических отношении, возникающих из поручительства, постоянно должно иметь в виду значение договора поручительства, как договора второстепенного, добавочного, которого судьба тесно связана с судьбою главного договора, им обеспечиваемого, так что при недействительности его и поручительство не действительно. Поэтому, если, например, поручитель произведет удовлетворение верителю по недействительному договору, то он не вправе требовать вознаграждения от должника, потому что при недействительности договора на должнике не лежите никакого обязательства, а поручитель вправе только от верителя требовать возвращена произведенного ему платежа, по отсутствие для него законного основания. Бывают, однако же, случаи, что поручательство обеспечивает верителя именно на случай недействительности главного договора: тогда, конечно, поручительство имеет силу и при недействительности обеспечиваемого договора; только тогда оно относится, собственно, не к договору, не к тому действию, которым обязывается должник, а к целости того имущества, которое, при самом совершении договора, вручается верителем должнику в качестве эквивалента за его обязательство. Например, несовершеннолетним заключается заем и обеспечивается поручительством другого лица, при чем постановляется, что в случат, судебного разбирательства по договору и признания его недействительным, поручитель обязывается удовлетворить заимодавца: спрашивается, будет ли такое поручительство действительно? Юридическое основание платежа по такого рода поручительствам, нам кажется, заключается в том, что если заем несовершеннолетнего и не действителен, если не действительно и поручительство по этому займу, то все-таки деньги, получаемый должником, как скоро оказываются налицо, как собственность заимодавца, а не несовершеннолетнего должника, подлежать возвращению верителю; но деньги могут быть истрачены, и вот поручительство стороннего лица имеет тот смысле, что лицо это, на случай признания договора не действительным, принимает на себя ответственность за цельность суммы, врученной должнику, и, следовательно, в случае растраты ее, становится действительно ответственным лицом в отношении к верителю. Но поручительство может также оказаться, по какому-либо основан!", недействительным само по себе, независимо от главного договора, который остается действительным, тогда, если поручитель и производите удовлетворение верителю, он все-таки не вправе требовать вознаграждения от должника, а вправе только потребовать заплаченное им от верителя, так как платеж произведен без законного основания.

Некоторые виды поручительства наше законодательство рассматривает в отдельности. Например, оно рассматривает в отдельности поручительство по договорам частных лиц с казною *(1028). Но это поручительство вовсе не оставляет какого-либо особенного вида, а если и есть несколько отдельных определений, относящихся только к поручительству по договорам частных лиц с казною, то определения эти вызваны не существом самого поручительства, а соображениями казенного интереса и не изменяют существа поручительства, а только подробнее определяют его и служат руководством органам казны, присутственным местам, при заключении от ее лица договора поручительства. Как на особый вид поручительства законодательство наше и народное воззрение смотрят также на так называемую круговую поруку, издавна существующую в нашем отечестве, хотя и она не представляет таких особенностей, которые бы оправдали такое воззрение на круговую поруку, который бы делали из нее особый вид поручительства, отличный от настоящего поручительства. Под именем круговой поруки известен договор, по которому несколько лиц обязываются совершением, какого-либо действия в отношении к другому лицу и с тем вместе каждый из обязанных контрагентов ручается за каждого другого, так что все должники ручаются друг за друга *(1029). Например, А, В, С, D принимают на себя обязательство по отношению к Е и с тем вместе каждый из них ручается за исправность исполнения обязательства со стороны каждого другого, так что за исправность А ручаются В, С и D, за исправность В ручаются А, С и D и т.д. Вся особенность круговой поруки, сравнительно с общим поручительством, состоит в том, что она обеспечиваемому договору дает вид корреального обязательства, т.е. действие договора таково же, какие он рождал корреальное обязательство, хотя сам по себе и не рождает корреального обязательства, а установляет совокупность отдельных, самостоятельных обязательств. Так, в нашем пример, договоре установляет обязательство, падающее по определенным частям на А, В, С и D, так что каждый из них обязан совершением отдельного, определенного действия и, не будь договоре обеспечен круговою порукою, веритель не имел бы права потребовать полного удовлетворения от каждого обязанного лица, как при корреальном обязательстве, а только удовлетворения в определенной для этого лица части, но так как договоре обеспечен круговою порукою, то при неисправности одного должника, веритель вправе потребовать полного удовлетворения от каждого другого должника. Однако, и эта особенность кругового поручительства, что оно придает обеспечиваемому договору вид и значение корреального обязательства, не имеет значения для самого кругового поручительства: она не изменяет существа его, как договора добавочного, потому что все-таки нужна неисправность контрагента для того, чтобы для другого контрагента возникло обязательство полного удовлетворения по договору (мы предполагаем, что имются два должника), так что веритель только при неисправности одного должника может обратиться с требованием к другому, а прежде всего должен обратиться к непосредственному должнику - не любому из них, как при корреальном обязательств. Гораздо значительнее круговая порука в экономическом отношении. Очень часто заключаются договоры с некоторыми лицами совокупно, так что каждое из них является должником в известной части действия, составляющая предмет договора; но нередко вс эти лица оказываются недостаточными, так что имущество их представляет весьма плохое ручательство за их исправность по договору и необходимо прибегнуть к какому-либо способу для его обеспечения. Но к какому же? Если имущество должников так ничтожно, что заставляет сомневаться в их исправности по договору, то, значить, нельзя требовать от них залога. Нельзя требовать и неустойки, потому что если и обязательства-то самого они не выполнять, так где же им заплатить еще неустойку! Остается прибегнуть к поручительству; но кто же поручится за этих лице? Поручительство за них, если бы и было, то было бы преимущественно возмездное, потому что сопряжено с большим риском; но вознаграждение, получаемое этими лицами по договорам, обыкновенно так скудно, что им нет возможности удалить что-либо поручителю. И вот, им остается только оказать себе взаимную помощь, поручиться друг за друга: авось, при неисправности одного должника, другие в состоянии будут выполнить его обязательство. Но это основание происхождения круговой поруки лишено юридического значения. Само понятие о круговом поручительстве не довольно ясно сознано законодательством и практикою. Например, законодательство, а за ним и практика видите круговое поручительство в поручительстве юридического лица. Так, если члены мещанского или сельского общества заключают договоре с поручительством общества, к которому они принадлежать, то законодательство называет это поручительство круговым *(1030), тогда как с юридической точки зрения туте нет кругового поручительства, а есть поручительство юридического лица - совокупности физических лиц за одного или нескольких членов, принадлежащих совокупности: хотя и многие лица ручаются, но они сливаются в общество и составляют одно юридическое лицо. Или, например, законодательство видите круговое поручительство в поручительстве членов юридического лица - совокупности физических лиц за самое юридическое лицо. Например, при поставках, заключаемых мещанскими и сельскими обществами с казною, на каждого члена общества распространяется поручительство при поставках на 45, а при подрядах на 15 руб. *(1031): но и здесь нет кругового поручительства, как понимает законодательство, а представляется поручительство физических лиц за юридическое лицо, и притом такое поручительство, по которому каждый член ручается не во всей сумм долга, а только в известной его части, именно в 15 или 45 рублях. Справедливо, что когда обязанным лицом является юридическое лицо - совокупность физических лиц, обязательство исполняется через членов совокупности или при участии их, но тем не менее договоре заключается обществом, юридическим лицом, и обязательство, что те же лица, который являются поручителями, исполняют договоре в юридическом отношении не имеет значения потому, что, все-таки, не они исполняют договоре, а общество через них. Но можно полагать, что если законодательство и вышло из пределов первого понятии о круговом поручительства, то вышло бессознательно, не имя в виду понятия о юридическом лиц и увлекаясь тем, что те же лица, которые вступают в договоре, ручаются и за его исполнение. Да и вообще наше законодательство затрудняется раскрытием поручительства юридического лица, хотя, руководясь началами науки, нельзя встретить туте никакого затруднения. Например, законодательство видите поручительство в том случае, когда лица, принадлежащие к дворянскому обществу, по поручению его, заключают с казною договоре о поставки провианта *(1032), тогда как здесь представляется не поручительство со стороны дворянского общества, а прямо участие в договоре. Законодательство находить в настоящем случай поручительство со стороны дворянского общества, кажется, потому только, что общество не само оперирует, а уполномочивает к тому известных лице; но уполномоченные суть только представители общества, а оно само является непосредственным контрагентом. (Несомненною формою круговой поруки является ручательство артельщиков за трудовую артель, но об этом речь впереди).

Залог

§ 29. Наконец, способом обеспечения договора служить залог. Обеспечение, представляемое им, состоите в том, что веритель при неисправности должника по договору, вправь получить удовлетворена из выручки за продажу известной какой-либо вещи, которая и служите, таким образом, обеспечением исполнения договора. Но чтобы право на получение удовлетворения из выручки за продажу определенной вещи могло считаться обеспечением по договору, нужно, чтобы оно было предоставлено верителю предварительно, до неисправности должника, до нарушения им права по договору: в этом-то и состоите обеспечение, а в противном случат, можно говорить только о взыскании. Залог может служить к обеспечении каждого договора, или даже вообще каждого обязательства - например, он может обеспечивать и поручительство. Но в древнем нашем праве залог связывался непосредственно с договором займа: современное законодательство хотя не относить залога исключительно к этому договору: само же оно говорить, например, об обеспечении залогом договоров подряда и поставки, заключаемых частными лицами с казною *(1033), однако, следе древнего воззрения на связь залога с договором займа в нем сохранился (до последнего времени). К своду гражданских законов (была приложена) форма закладного акта, рассчитанного на договоре займа, обеспечиваемого залогом: "такой-то занял у такого-то, под залог такого-то имущества, такую-то сумму денег", говорилось в форм закладного акта. (Приложенная к Свод. Зак. прежних издании форма закладной ныне исключена и это формальное ограничена отпало,- теперь в закладной может быть изложено действительное содержание акта).

Вещь, назначаемая в обеспечение обязательства по договору в качестве залога, или движимая или недвижимая. На этом основании и другие, и наше законодательство различают два вида залога: залог движимого имущества и залога недвижимого имущества, выражая различие между ними в самих названиях. Так, у нас *(1034) залог недвижимого имущества называется, собственно, залогом, а залог движимого имущества закладом, хотя, впрочем, законодательство наше не держится строго этой терминологии, а оба названия употребляет иногда безразлично, да. и в названиях самих нет внутреннего указания на различие залога недвижимого имущества от залога движимого. Точно также и в других законодательствах существуют различные названия для залога недвижимого и залога движимого имущества: так, в римском праве залог недвижимого имущества называется hypotheca, а залог движимого pиgnus; в германском и французском первый называется также ипотекою (Нуpoteke, hypotheque), а второй - в германском прав Faustpfand, во французском - gage. Различие между залогом и закладом имеет весьма важное значение, проявляющееся как в установлена и прекращении залога, так и в осуществлении его, так что действительно залог и заклад представляются двумя особыми видами залога *(1035).

(Залог, в собственном смысле, допускает применение различных систем, не находящих ce6t применения при закладе. Так, к залогу применяется у нас вышеизложенная система запрещена, а на Западе и в наших привислинских и прибалтийских губерниях - система ипотечная или система ипотечных книг. Существо последней сводится к тому, что сила залогового права обусловлена внесением соответственной записи в особые книги, в которые вносится все, касающееся юридической судьбы всех недвижимых имуществ данной местности; каждому имении отводится особый листе в этой книге, при чем вносится имя начального собственника и всех последующих приобретателей, все вещные права, установленные по отношению к этому имению, а именно, сервитуты, залоговые права, означается характере его как заповедного, майората и т.п., вносятся всякие ограничения права собственности, договоры аренды, продажи леса на сруб и т.п. Bet эти записи, проверенные учреждениями, при которых ведутся ипотечный книги, а потому вполне до-стоверные, конечно, необходимы кредиторам, устанавливающим в свою пользу залоговое право. Система ипотечных книг и выработалась на почв залогового права, но впоследствии она получила более широкое значение: она обратилась в систему укрепления всех прав на недвижимое имущество и по этому имуществу - она обратилась в систему регистрами недвижимой собственности. Вместе с тем в ипотечные уставы стали включать правила, имеющие целью улучшить порядок укрепления прав - внесете в книгу было объявлено условием действительности всех сделок по имению, к моменту внесения приурочен моменте приобретения права; права, внесенный в книгу, изъяты от действия давности и т.п. С другой стороны, всякого рода улучшения в области залогового права, вовсе не вытекающего из существа ипотечной системы, стали вноситься в ипотечные уставы; например, свобода отчуждения заложенного имения, установление нескольких залогов, удовлетворение залогопринимателей по старшинству и т.п. Все это придало ипотечной систем особый характере: рядом со специальным своим назначением, она служить целям вообще регистрации и укрепления прав. Современная теория ипотечного права сводите отдельные правоположения к нескольким принципам, весьма рельефно характеризующим эту систему. Принципов этих шесть: 1) принцип специальности, заключающиеся в том, что в книгу вносят записи о правах, касающихся определенного имения, так что так называемые общие ипотеки противны этому принципу; принцип этот также требуете, чтобы каждому имении был отведен особый листе, т.е., чтобы записи производились не по именам собственников, а по имениям; 2) принцип обязательности, заключающийся в том, чтобы некоторые права, касающиеся имения, непременно заносились в книгу и без записи не имели силы, по этому принципу, например, закладная, не занесенная в книгу, никакой силы иметь не должна; на какие права распространяется эта обязанность, различными уставами решается различно; 3) принцип гласности, т.е. доступности ипотечной книги всем лицам, имеющим интерес ознакомиться с ее содержанием; это одно из существеннейших условии ипотечной системы; например, для залогопринимателя чрезвычайно важно знать юридическое состояние имения вообще и, в частности, степень задолженности его; 4) принцип достоверности, т.е. правомерности записей; лица, справляющиеся в книгах, должны быть уверены в правильности и законности записей; в виду этого учреждения, заведывающие ипотечными книгами, должны в каждом отдельном случай проверять законность акта, коим право, подлежащее внесению, установлено; 5) принцип бесповоротности, заключающийся в том, что при определенных условиях запись сохраняет свою силу, несмотря на неправильность ее; например, если установлено залоговое право в пользу лица, неправильно показанного в качестве собственника, то залог сохраняет свою силу, хотя бы суд и признал другое лицо собственником имения; за последним признается право требовать с лица, неправильно внесенного, вознаграждение за убытки; наконец, 6) принцип старшинства, заключающая в том, что внесенные в книгу залоговые права осуществляются в порядке времени их внесения).

В учении о залоге нам предлежат вопросы: о лицах, участвующих в залоге, о предмете, служащем обеспечением, о происхождении залога, его действии или юридических отношениях, возникающих по залогу, и о прекращены залога - все вопросы, представляющиеся юристу касательно каждого юридического отношения.