Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Сервитуты. Монография
.pdf
Глава III. Возникновение, изменение и прекращение сервитутов
рассмотренную выше – норму п. 3 ст. 274 ГК РФ («В случае недостижения соглашения об установлении или условиях сервитута спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута»).
Не доверяя частной инициативе и отдавая решение вопроса об установлении сервитута на откуп суда, ГК РФ, по-видимому, пытается
уравновесить такое положение, предоставив владельцу служащей недвижимости право апелляции – опять же к суду, – если внешне навязанный сервитут ложится на служащую вещь чрезмерным бременем.
Оптимальным выходом из ситуации являлось бы возвращение на
традиционный для гражданского права путь, восстановление доверия
к частной инициативе и исключение из действующего законодательства положений как п. 3 ст. 274 ГК РФ, так и п. 2 ст. 276 ГК РФ.
Альтернативным решением может являться введение в ГК РФ положений, детально регулирующих возможности судебного прекращения
или изменения сервитутов с подробным описанием прав и обязанностей всех заинтересованных лиц, а также случаев применения данного
положения подобно тому, как это сделано в Гражданском кодексе
Нидерландов.
Наконец, в качестве временного решения проблемы можно было
бы ограничить действие п. 2 ст. 276 ГК РФ, распространив его только
на случаи судебного установления сервитутов.
Следующим основанием прекращения сервитутов традиционно
считается соединение в одних руках сервитута и права собствен-
ности на один и тот же объект (как уже отмечалось выше, в римской
терминологии такое соединение называлось confusio, а в случае с личными сервитутами – consolidatio). Право собственности как большее
считается поглощающим сервитут как меньшее. Правовое существо
вопроса уже было рассмотрено выше (§ 3.2 главы I настоящей работы).
Дополнительно укажем здесь лишь на одно представляющее интерес правило ст. 83 книги 5 Гражданского кодекса Нидерландов: «Если
на момент времени, когда господствующий и обремененный участки
земли стали собственностью одного собственника, какое-либо третье
лицо имеет в пользовании один из участков земли в порядке найма
или аренды или на основе другого личного права, земельный сервитут
аннулируется в результате слияния только при окончании указанного
права пользования»1.
Наконец, еще одним основанием прекращения сервитутов, известным еще Древнему Риму, является прекращение сервитутов
1
Гражданский кодекс Нидерландов. 2000. Книги 2, 3, 5, 6 и 7. С. 262.
181

Д.А. Монахов. Сервитуты
продолжительным их неосуществлением со стороны сервитуария –
это так называемый non usus, погасительная давность. Из современных
законодательств это основание известно, в частности, законодательству
французскому: «Сервитут прекращается в результате неиспользования
на протяжении 30 лет»1 (ст. 706 ФГК), а также японскому: «Основанием
прекращения сервитута является давность, а именно неосуществление
сервитута в течение 20 лет (ст. 289, 167 ГК)»2. О желательности введения
такого основания прекращения сервитутов в наше законодательство
выше уже было сказано.
1
Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона). С. 224.
2
Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 198.

ГЛАВА IV
СУДЕБНАЯ ЗАЩИТА СЕРВИТУТОВ
§ 1. Vindicatio servitutis как основной способ
судебной защиты сервитутов
Статья 216 ГК РФ «Вещные права лиц, не являющихся собственниками» в своем первом пункте относит к таким правам сервитут,
а в четвертом предусматривает, что все перечисленные права «защищаются от их нарушения любым лицом в порядке, предусмотренном
статьей 305 настоящего Кодекса». В свою очередь, ст. 305 ГК РФ
отсылает к ст. 301‒304, которые предусматривают защиту виндикационным (ст. 301: «Собственник вправе истребовать свое имущество
из чужого незаконного владения») и негаторным (ст. 304: «Собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы
эти нарушения и не были соединены с лишением владения») исками.
Отдельного иска в защиту сервитутов российское законодательство
не предусматривает.
Прежде всего отметим, что в отечественном праве такая ситуация возникает не впервые: дореволюционное законодательство также
не знало специального сервитутного иска. Защиту сервитутов тогда
обосновывали правом граждан на виндикацию имущества из чужого
незаконного владения: «В нашем законодательстве никаких постановлений относительно сервитутного иска нет. Однако, из ст. 691 („каж-
дый имеет право отыскивать свое имущество из чужого неправильного
владения“)… несомненно вытекает право обладателя сервитута на иск
в его защиту (Анненков)»1.
Как же следует решить вопрос нам?
1
Васьковский Е.В. Учебник гражданского права. С. 170.
183

Д.А. Монахов. Сервитуты
Обратим внимание, что ключевым понятием для обоих исков, предусмотренных ст. 301‒304 ГК РФ, – и виндикационного, и негаторного –
является понятие владения (что, надо сказать, вполне традиционно).
Если владение не нарушено – используется негаторный иск, если нарушено – виндикационный. Постараемся определить, как необходимо
решить вопрос владения применительно к сервитутам и каким иском
(или исками) они защищаются по действующему российскому праву.
При изучении отечественной литературы по вопросу обращает
на себя внимание характерное единомыслие в выборе иска, которым
по нашему праву должны защищаться сервитуты. Выбор падает на негаторный иск. Виндикация отвергается.
А.В. Копылов пишет: «Сервитуарий может воспользоваться предусмотренными в ст. 304 ГК РФ общими для всех jura in re исками для за
щиты своего права от нарушений, не связанных с лишением владения.
Если сервитуарий встречает фактические препятствия в реализации
принадлежащего ему права… то используемый им иск носит характер
прогибиторного. Если же притязания носят юридический характер,
то применяемый для защиты права иск является негаторным»1. Уточним: принято считать, что прогибиторный иск слился с негаторным
уже в позднейший период римского права*. Наше действующее законодательство охватывает оба случая в ст. 304 ГК РФ: «Негаторный иск
по гражданскому праву Российской Федерации выполняет и функции
римского прогибиторного иска»2.
Как пишет А.В. Лукьяненко: «Обобщение современной арбитражной практики показывает, что чаще всего потенциальные сервитуарии используют… негаторный иск»3. Здесь отметим, что поскольку
по сложившейся практике при подаче иска его название не пишется,
то квалификация упоминаемых исков именно как негаторных – это
квалификация самого А.В. Лукьяненко.
-
1
Копылов А.В. Указ. соч. С. 72.
*
Т.П. Подшивалов, впрочем, считает, что это произошло только в XIX в. в рамках
пандектного права. В позднем же римском праве «сфера применения actio negotoria значительно расширилась до устранения любых помех, а actio prohibitoria стал более специализированным способом защиты от возможности повтор ного нарушения в будущем»
(Подшивалов Т.П. Прогибиторный иск: прошлое, настоящее и будущее // Право. Жур-
нал Высшей школы экономики. 2022. Т. 15. № 2. С. 170).
2
Субботин М.В. Специальные способы защиты права собственности // Законодательство. 2004. № 3. С. 22.
3
Лукьяненко А.В. Земельный сервитут: закон, теория, практика // Гражданское
право. 2005. № 3. С. 37.
184

Глава IV. Судебная защита сервитутов
А.Н. Латыев в своей статье замечает: «В защите виндикационным
иском сервитутное право, как не дающее его обладателю права владения имуществом, очевидно, не нуждается»1. Сходные положения
в автореферате диссертации данного автора: существование виндикации «задано возможностью владения вещами», для сервитуариев
же «защита по правилам гл. 20 ГК РФ оказывается недоступной… как
для лиц, владельцами не являющихся»2. К совершенно аналогичному
умозаключению приходит Ю.В. Тимонина3. Также и Т.П. Подшивалов: «Сервитут не включает в свое содержание правомочие владения.
Такая особенность сервитута влечет невозможность использования
сервитуарием виндикационного иска»4. И далее: «Можно утверждать
о применимости негаторного иска для защиты прав сервитуария даже
в отношении помех, совершаемых собственником вещи, в отношении
которой установлен сервитут»5.
А.В. Люшня постулирует: «Как известно, сервитуарий по общему
правилу не владеет служащей вещью. Подтверждение этому можно
найти в законодательстве: ст. 274 ГК РФ („Право ограниченного
пользования чужим земельным участком“) устанавливает, что в отношении чужой (служащей) вещи сервитуарий имеет лишь право
пользования»6. Более того, «в отечественной юриспруденции средством защиты сервитутов традиционно считается негаторный иск
(ст. 304 ГК РФ)»7.
Необходимо, кроме того, отметить, что Президиум ВАС РФ также
указывает именно на негаторный иск как иск, вчиняемый в защиту
сервитута: если истец владеет господствующим земельным участком,
его требование об устранении препятствий в осуществлении сервитута
1
Латыев А.Н. Вещно-правовые способы в системе защиты гражданских прав //
Юрист. 2003. № 4. С. 25.
2
Латыев А.Н. Вещные права в гражданском праве: понятие и особенности право-
вого режима: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 19.
3
Тимонина Ю.В. Категория ограниченных вещных прав в доктрине и законодательстве (Общие положения) / Актуальные проблемы гражданского права. Вып. 2 / Под.
ред. М.И. Брагинского. М., 2000. С. 69‒70.
4
Подшивалов Т.П. Установление и защита сервитута de lege lata et de lege ferenda //
Правоведение. 2013. № 4 (309). С. 97.
5
Там же. С. 100.
6
Люшня А.В. Проблема применимости негаторного иска для защиты сервитутов
в российском праве // Законодательство. 2006. №1. С. 17‒18.
7
Там же. С. 17.
185

Д.А. Монахов. Сервитуты
проезда по служащему земельному участку является негаторным иском,
на который исковая давность не распространяется1.
Относительно приведенных высказываний необходимо, прежде
всего, отметить, что осуществление права пользования в подавляющем
большинстве случаев просто немыслимо без владения. Как справедливо замечает И.В. Афанасьев: «При сервитуте как вещном праве все
же присутствует некоторое право владения (не титульное) – невозможно пользование вещью без фактического обладания ею… При
этом сервитут позволяет пользоваться чужой вещью без отстранения
собственника (иного титульного владельца) от пользования вещью.
В этом смысле пользование собственником и сервитуарием одной
вещью будет происходить по-разному»2.
Самое же здесь главное, что отказ в признании владения при сервитуте будет означать неприменимость не только виндикационного,
но и негаторного иска, что и фиксирует П.А. Сыроежкина: «Сервитут
не предусматривает владения недвижимостью, поэтому применение
негаторного иска для защиты сервитута не совсем верно»3. Ж.Я. Резник:
«Недопущение сервитуария на участок жестко и определенно указывает… у него нет именно владения. Вот это обстоятельство и мешает
применению негаторного иска»4. «Ст. 305 ГК РФ указывает на возможность владельцев, не являющихся собственниками, в целях защиты
своих прав прибегнуть к виндикационному… и негаторному иску…
т.е., в силу буквального прочтения ст. 305 ГК РФ правомочие владения легитимирует субъекта права на предъявление вещно-правовых
исков. Между тем сервитуарий традиционно считается наделенным
правомочием ограниченного пользования чужой вещью»5.
Использование негаторного иска всегда предполагает ненарушен-
ность владения вещью: «Собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены
1
Пункт 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15 января 2013 г.
№ 153 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам защиты прав собственника
от нарушений, не связанных с лишением владения».
2
Афанасьев И.В. Указ. соч. С. 41.
3
Сыроежкина П.А. Право ограниченного пользования чужим земельным участком // Становление и развитие научных школ права в государственных университетах
России. Ч. 2: Материалы Всероссийской студенческой научно-практической конференции (29‒30 апреля 1999 г.). СПб., 1999. С. 28.
4
Резник Ж.Я. О защите прав при установлении сервитута // Арбитражный и гражданский процесс. 2007. № 10. С. 27.
5
Краснова Т.С. Принудительность и автономия воли в сервитутном праве. С. 207.
(Курсив автора).
186

Глава IV. Судебная защита сервитутов
с лишением владения» (ст. 304 ГК РФ). Значит, прежде чем предложить
сервитуарию в защиту его права негаторный иск, мы должны предположить, что он не лишен владения своим сервитутом, владеет им.
Иначе негаторный иск просто неприменим. Именно так решает вопрос
А.В. Копылов: «Предоставление сервитуарию средств защиты, предусмотренных в ст. 304 ГК РФ, связано с необходимостью признания
возможным владения сервитутами, поскольку ГК РФ предполагает
защиту вещными исками собственника только для владельцев чужого
имущества»1. Об этом же пишет А.Д. Рудоквас: «Следует предположить,
что он [законодатель. – Д.М.] считает субъекта сервитута не только
пользователем, но и владельцем служащего участка… надо признать,
что защита прав субъекта сервитута в порядке ст. 305 ГК связана с юридической фикцией признания его владельцем»2.
Но если мы с необходимостью признаем владение сервитутами,
то каковы основания считать, что в случае посягательства на сервитут
это владение остается ненарушенным? Не очевидно ли, что сервитуарий как раз таки лишается владения своим сервитутом в случае
посягательства на последний? К примеру, если дорога, необходимая
сервитуарию для проезда через чужой участок, блокирована, и он ли
шен доступа к ней, если аналогичным образом блокирован доступ
к пастбищу или к воде, если отверстие в чужой стене, куда сервитуарий
имеет право вставлять балку, замуровано, разве можно в этих и им подобных случаях говорить о том, что сервитуарий продолжает владеть
своим сервитутом? Ведь даже в случае с правом собственности мы соглашаемся, что «нарушение владения собственника будет иметь место
не только при выбытии имущества из непосредственного обладания
собственника, но и в случае, когда собственник лишается возможности проявлением своей воли осуществлять господство над вещью,
в том числе фактическое»3. Это положение о владении полностью
применимо к случаю нарушения сервитутных прав, когда сервитуарий
лишен возможности осуществлять господство над вещью – хотя ему
и не принадлежащей, но на господство над которой установленным
образом он имеет право. Очевидно, что сфера правового обладания
сервитуария противоправно и насильственно заужена, и он не по своей
воле лишен владения служащей вещью в рамках сервитутного права.
-
1
Копылов А.В. Указ. соч. С. 72.
2
Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2009. Т. 1.
С. 565.
3
Моргунов С.В. Виндикационный иск: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2001. С. 9.
187

Д.А. Монахов. Сервитуты
В случае же покушения на правильные личные сервитуты мы
в принципе имеем полную аналогию с покушением на право собственности и, соответственно, с его защитой, в том числе и владельческой.
Кроме того, такая разновидность судебной защиты земельных
сервитутов, как защита владельческая, известна всем развитым европейским правопорядкам. Авторитетные современные ученые находят
желательным введение такой защиты и у нас: «Законодательство
о сервитутах только еще складывается, оно не свободно от пробелов
и противоречий. В частности, заслуживает внимания вопрос об учреждении особого вещно-правового иска для защиты сервитутов,
а также о распространении на них отдельных правил о владельческой
(посессорной) защите, введение которой в наше законодательство
не за горами»1.
При этом вполне очевидно, что применимость владельческой защиты к сервитутам возможна только при признании нарушения вла
-
дения ими.
И, наконец, наиболее удивительно выбор негаторного иска в качестве основного сервитутного выглядит в свете того общеизвестного
факта, что в римском праве сервитуты защищались не чем иным, как
именно виндикацией.
В «Римском праве» М. Бартошека читаем: «Vindicatio servitutis, син.
petitio servitutis против собственника служащего земельного участка
(или того, кто вел себя как собственник) о признании сервитута, о запрете мешать осуществлению сервитута, о восстановлении прежнего
нормального состояния, о cautio de amplius non turbando*, о возмещении
убытков» – здесь прервем цитату, чтобы обратить внимание на следующее положение как особенно важное – «Если собственник уклонится
от спора, истец завладевает** сервитутом с помощью interdictum Quam
servitutem
С. 117).
Interdictum Quem fundum – восстановительный interdictum, предоставлялся истцу при
rei vindicatio против того, кто фактически владеет земельным участком, но не хочет вступить в спор… Этот интердикт приводит к translatio possessionis [передача владения; translatio servitutis – передача сервитута (Бартошек М. Указ. соч. С. 314.). – Д.М.]… Этот же
порядок сохраняется, если кто-либо претендует на сервитут для недвижимости (interdictum Quam servitutem) или на узуфрукт (interdictum Quem usufructum)» (Бартошек М.
Указ. соч. С. 158.).
***
. В юстиниановом праве расширенная vindicatio servitutis на-
1
Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 548.
*
«Стипуляционное обещание не мешать более» (Бартошек М. Указ. соч. С. 63).
**
Ю. Барон: «Осуществление сервитута есть завладение им» (Барон Ю. Указ. соч.
***
«Interdictum Quam servitutem построено по аналогии с interdictum Quem fundum.
188

Глава IV. Судебная защита сервитутов
зывается actio confessoria»1. Совершенно также виндицировались и личные сервитуты: «Vindicatio usus, синоним petitio usus, защищает право
пользователя против собственника, впоследствии – против владельца
(уподобляется vindicatio servitutis); при пользовладении аналогичный
характер имела vindicatio ususfructus»2.
Теперь обратимся к конфессорному иску – исторически наиболее позднему сервитутному иску римского права: «Actio confessoria…
в юстиниановом праве – вещный иск, направленный (в противополож-
ность actio negatoria или actio prohibitoria) против собственника служащей
вещи и третьих лиц с тем же исковым требованием, какое было ранее
при vindicatio servitutis»3. «„Actio confessoria in rem есть иск управомоченного против всякого, посягающего на сервитут“4. В этом иске
можно найти полную аналогию rei vindicatio, охраняющей собственника
против всякого овладевающего вещью»5.
«Специфика юридической конструкции этого вещного права [сервитута. – Д.М.] отразилась в том, что вещный иск субъекта сервитута – vindicatio servitutis – имел своим предметом право на чужую вещь…
Его можно было вчинить не только против собственника служащего
участка, но и против третьего лица, препятствовавшего отправлению
сервитута (D. 8,5,10,1). Поздние классики именуют этот иск actio con-
fessoria – конфессорный иск (Ulp. D. 8,5,2)»6.
Здесь требуется уточнение. Как было замечено выше, actio confes-
soria – это расширенная vindicatio servitutis. Расширение здесь состоит
в том, что конфессорным иском в юстиниановом праве защищаются
не только положительные, но и отрицательные сервитуты. В случае же
с отрицательными сервитутами неприменима конструкция владения*
и, как следствие, виндикационное требование. Поэтому именно отрицательные сервитуты защищаются требованием негаторным: «Праву
моему не препятствуй!». Сервитуарий здесь не требует доступа к служащей вещи, чтобы воспользоваться какой-то стороной ее полезности, но запрещает нарушителю принадлежащего ему отрицательного
1
Бартошек М. Указ. соч. С. 327.
2
Там же.
3
Там же. С. 36.
4
Ефимов В.В. Догма римского права. 1918. С. 362.
5
Формакидов Д.А. Указ. соч. С. 14.
6
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник. С. 449. (Выделено автором).
*
По этой же причине развитые правопорядки, предусматривающие владельческую
защиту сервитутов, не распространяют ее на сервитуты отрицательные.
189

Д.А. Монахов. Сервитуты
сервитута совершать на ней те или иные не допускаемые сервитутом
действия. Поэтому конфессорный иск является сложносоставным, он
шире vindicatio servitutis. Вырастая на основе виндикации, он включает
также и определенные негаторные требования, задействуемые в определенных ситуациях.
Иными словами, негаторный иск может быть использован только
для защиты отрицательных сервитутов, поскольку их конструкция
предполагает запрет собственнику обремененного участка на совершение определенных действий. Можно сказать, что в этом, и только
в этом случае негаторный иск выступает формой утверждения права.
В отношении же положительных сервитутов роль негаторного иска
ровно противоположна: негаторным иском положительные сервитуты
не защищают, но, напротив, от положительных сервитутов защища-
ются: «Actio negatoria… защищает собственника от того, кто какимлибо образом нарушает его право (например, присваивает себе право
сервитутного пользования его участком), но не отнимает у него вещь»1.
«Собственник служащего участка защищался от необоснованных претензий на сервитут посредством негаторного иска (actio negatoria),
intentio которого ставила под сомнение наличие у ответчика права
на имение истца»2.
Итак, как мы видим, именно виндикация применялась в римском
праве для защиты (положительных) сервитутов, и порядок ее применения во всех сколь-либо значимых пунктах соответствовал общим
положениям о виндикации.
Показательно, что так считает и А.Н. Латыев: «В римском праве,
давшем нам конструкции виндикационного и негаторного исков,
они предоставлялись именно собственникам имущества… Носителям
же других вещных прав предоставлялись построенные по аналогии
с собственническими actiones negatiriae utiles, либо имевшие собствен
ные названия, но построенные по модели виндикации actio confessoria,
actio vectigalis, actio de superficie, actio hypotecaria (Иски из сервитута,
из эмфитевзиса, о суперфиции и ипотечный – лат. …Сходство с вин-
дикацией настолько велико, что Д.Д. Гримм прямо называл их vindicatio
utilis, т.е. виндикацией по аналогии – см.: Гримм Д.Д. Лекции по догме
римского права. СПб., 1910. С. 219, 223, 226, 235.)»3.
-
1
Бартошек М. Указ. соч. С. 41.
2
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник. С. 449.
3
Латыев А.Н. Вещно-правовые способы в системе защиты гражданских прав //
Юрист. 2003. № 4. С. 24, 27.
190
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
