Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования. Монография
.pdf
§ 9.
ми), цена, предмет крупной сделки и иные ее существенные условия или
порядок их определения.
В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается
на торгах, а также в иных случаях, если сторона такой сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки.
Положения абзаца третьего настоящего пункта не применяются к сделкам
акционерных обществ, включенных в перечень стратегических предприятий
и стратегических акционерных обществ, утвержденный указом Президента
Российской Федерации об утверждении Перечня стратегических предприятий
и стратегических акционерных обществ, а также акционерных обществ, 50 и более процентов акций которых находятся в собственности Российской Федерации и (или) в отношении которых используется специальное право на участие
Российской Федерации в управлении этим обществом («золотая акция»).
Решение о согласии на совершение крупной сделки может также содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий
такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний
предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты
условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие
на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение крупной сделки может быть указан
срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок
в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного
года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает
из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано
согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие.
Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием
получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
Абзацы 3–11 п. 3 ст. 46 Закона об ООО
В решении о согласии на совершение крупной сделки должны быть
указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем,
цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их
определения.
В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается
на торгах, а также в иных случаях, если сторона сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение
такой сделки.
81
I.
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении
сделки может также содержать указание:
на минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний
предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
на согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
на альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее
совершение;
на согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких
сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении
крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно
такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается
действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением
случаев, если иной срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось
согласие.
Крупная сделка может быть заключена под отлагательным условием получения надлежащего согласия на ее совершение в порядке, установленном
настоящим Федеральным законом.
В законодательстве значительное внимание уделяется содержанию
решения о согласии на совершение или о последующем одобрении
крупной сделки.
. 2 25 2018.
49 « -
»,
« , -
, , -
, -
(, ,
555 942 ).
,
( 1 432 ),
. -
,
,
( 1 432 ).
3 424
,
82
§ 9.
, ,
, -
,
».
Следующий пример иллюстрирует подход суда, выражающийся
в требовании, чтобы в решении о согласовании (одобрении) сделки
содержались все существенные условия – как объективно существенные в соответствии с требованиями закона, так и субъективно существенные, в соответствии с волей сторон1.
. 15.20 , , ,
,
«» ,
«».
«»,
«» :
«»
. , . 2 . 15 (..
). , существенными являются
условия опредмете договора, условия, которые названы взаконе или иных правовых актах как существенные или необходимые длядоговоров данного вида, атакже все те условия,
относительно которых позаявлению одной изсторон должно
быть достигнуто соглашение (ст. 424 ГКРФ), ,
. 2 . 19 ,
1
- (,
)
- (, , « …
» .
.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. . . .
., 2002. . 302 ( – М.И. Брагинский).
83
I.
, ,
, , , ,
, «»
(
( )1.
Очевидно, что содержание решения об одобрении должно определять
и индивидуализировать одобряемую сделку. В решении о согласии на со-
вершение или о последующем одобрении крупной сделки, по общему
правилу, должны быть указаны лицо (лица), являющееся стороной
(сторонами) такой сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет крупной сделки и иные ее существенные
условия или порядок их определения. Заметим, что с момента вступления в силу Закона от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ впервые на уровне
закона закреплена возможность согласовывать (одобрять) сделку, в отношении которой установлены не сами существенные условия, а порядок
их определения2.
Нормы о согласовании крупных сделок в законах о хозяйственных
обществах в редакции Закона от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ предполагают
широкую дискрецию. Так, в решении об одобрении крупной сделки,
по общему правилу3, могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных
случаях, если сторона такой сделки и выгодоприобретатель не могут
быть определены к моменту получения согласия на совершение такой
сделки.
1
3 2018 .
08-11753/2018 46-10416/2018.
2
, :
,
.
3
,
, , , ,
50
()
(« ») (. 4 . 4 . 79 ).
84
§ 9.
Следуя за уже сложившейся правоприменительной практикой,
теперь и сам Закон закрепил, что решение о согласии на совершение
крупной сделки может содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи
имущества) или порядок их определения, согласие на совершение
ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий такой
сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок
одновременно.
. 4 26 2018 . 27
,
,
() (. 157.1 ), ,
(), (), -
(),
(,
, , , , , -
..)
. , -
,
.
Следует заметить, что Верховный Суд РФ несколько отклоняется
от положений законов, устанавливая, что в решении должны быть указаны
не существенные (как того требует закон), а основные условия сделки.
В этом сохраняется преемственность позиции Верховного Суда РФ,
который и в ранее действующем Постановлении Пленума ВАС РФ
от 16 мая 2014 г. № 28 указывал на необходимость согласования основных условий. В новом Постановлении Верховный Суд РФ разъяснил,
какие условия можно считать основными: условия, имеющие существенное значение для принятия решения о ее одобрении, например,
цена, предмет, срок, наличие обязанности предоставить обеспечение
исполнения обязательств и т.п.
Таким образом, основные условия – это наиболее значимая часть
существенных условий.
С 1 января 2017 г. законы о хозяйственных обществах предусматривают, что в решении о согласии на совершение крупной сделки может быть
85
I.
указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой
срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение
одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной
срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение
которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось
согласие. Это законодательное решение позволяет избежать как неопределенности сроков совершения ранее согласованных сделок, так
и возможных злоупотреблений, ведь в течение значительного периода
времени с момента принятия решения о согласовании (одобрении)
сделки до ее совершения может произойти много фактических изменений, влияющих на размеры активов, масштабы и виды деятельности
общества.
Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием
получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном
законами о хозяйственных обществах.
. 1 . 4 26 2018 . 27
: перечень основных условий
крупной сделки может быть перечислен всамом решении или впри-
ложенном крешению проекте.
(. 153 )
(. 2 . 4 26
2018 . 27).
Заметим, что, в отличие от ранее действующего разъяснения, содержащегося в Постановлении Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г.
№ 28, в ныне действующем постановлении суд отказался от оценки
изменяемых положений сделки как невыгодных для обоснования необходимости их согласования1.
Такой подход связан с оценочностью позиции, какие условия сделки считать выгодными, а какие невыгодными. Так, например, расторжение договора купли-продажи повлечет для покупателя экономию
денежных ресурсов, но может быть невыгодным, так как общество,
не заключив договор, не достигнет своих хозяйственных целей.
1
. 7 16 2014 . 28 ,
, ,
(
, ..).
86
§ 10. ,
§ 10. Особый порядок одобрения крупной сделки,
которая одновременно является сделкой,
в совершении которой имеется заинтересованность
Пункт 5 ст. 79 Закона об АО
В случае, если крупная сделка, предметом которой является имущество,
стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости
активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, одновременно является
сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с настоящим Федеральным законом вопрос о согласии на совершение
крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров
(глава XI настоящего Федерального закона), решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано количество
голосов, необходимое в соответствии с пунктом 4 статьи 49 настоящего Федерального закона, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих
участие в общем собрании акционеров. В случае, если крупная сделка,
предметом которой является имущество, стоимость которого составляет
от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, одновременно является сделкой, в совершении
которой имеется заинтересованность, и в соответствии с настоящим Федеральным законом вопрос о согласии на совершение крупной сделки
вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров (глава XI настоящего Федерального закона), решение о согласии на совершение крупной
сделки принимается в порядке, предусмотренном главой XI настоящего
Федерального закона.
Пункт 6 ст. 46 Закона об ООО
В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с настоящим Федеральным законом вопрос о согласии на совершение такой
сделки вынесен на рассмотрение общего собрания участников, решение
о согласии на совершение такой сделки считается принятым, если за него
отдано количество голосов, необходимое в соответствии с требованиями настоящей статьи, и большинство голосов всех не заинтересованных
в сделке участников.
Действующее до 1 января 2017 г. законодательство во всех случаях устанавливало, что если крупная сделка одновременно является
сделкой с заинтересованностью, то к одобрению такой сделки приме-
87
I.
няются правила, установленные для сделок с заинтересованностью1,
за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы
все участники. Если в совершении сделки были заинтересованы все
участники общества, то сделка подлежала одобрению как крупная;
иная позиция противоречила бы целям специального правового режима, применяемого к экстраординарным сделкам, и могла бы быть
квалифицирована как обход закона.
Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ был изменен порядок согласования крупной сделки, которая одновременно является сделкой
с заинтересованностью.
Как следует из приведенных законодательных положений, примени-
тельно к акционерным обществам действует следующий порядок: если
крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость
которого составляет более 50% балансовой стоимости активов, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с положениями о сделках с заинтересованностью вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен
на рассмотрение общего собрания акционеров, решение о согласии
на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано большинство голосов, необходимое в соответствии с п. 4 ст. 49
Закона об АО (3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций,
принимающих участие в общем собрании акционеров), и большинство
голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев
голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Если крупная сделка, предметом которой является имущество,
стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости
активов, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с положениями о сделках
с заинтересованностью вопрос о согласии на совершение крупной
сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров, решение о согласии на совершение крупной сделки принимается в порядке,
предусмотренном для сделок с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона
об АО). То есть к сделке с заинтересованностью, стоимость имущества
по которой превышает 50% активов акционерного общества, применя-
1
,
, , ,
(, ,
).
88
§ 10. ,
ются в совокупности правила одобрения квалифицированным большинством голосов (как применительно к крупным сделкам) и правила
согласования сделок с заинтересованностью, а к сделке, предметом
которой является имущество стоимостью от 25 до 50% балансовой
стоимости активов, применяются только правила согласования, установленные для сделок с заинтересованностью.
Применительно к обществам с ограниченной ответственностью принят следующий порядок: если крупная сделка одновременно является
сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с положениями о сделках с заинтересованностью вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесен на рассмотрение общего
собрания участников, решение о согласии на совершение крупной
сделки считается принятым, если за него отдано большинство голосов
участников, если большее число голосов не требуется в соответствии
с уставом общества, и большинство голосов всех не заинтересованных
в сделке участников (п. 6 ст. 46 Закона об ООО).
Таким образом, обновленное законодательство устанавливает особый порядок подсчета голосов при одобрении крупных сделок, стоимость имущества по которым для акционерных обществ cоставляет
более 50% балансовых активов, а для обществ с ограниченной ответственностью – всех сделок, которые одновременно являются сделками с заинтересованностью: отдельно считаются голоса всех акционеров (участников), которые имеют право голосовать за одобрение
крупной сделки (независимо от наличия у них конфликта интересов),
и отдельно – голоса лиц, не заинтересованных в совершении сделки.
И только в случае одобрения таких сделок требуемым большинством
голосов в соответствии с законом и уставом для крупных сделок и одновременно большинством голосов незаинтересованных акционеров (участников) такая сделка считается надлежащим образом одобренной. К сделкам акционерных обществ с имуществом стоимостью
от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, одновременно
являющимся сделками с заинтересованностью, применяются правила,
установленные для сделок с заинтересованностью.
Очевидно предположить, что смысл подобного регулирования заключается в том, чтобы в случае совершения сделок с заинтересованностью со значительными активами (более 50% балансовой стоимости
активов общества) дать возможность учесть позицию мажоритарного
акционера, ведь до внесения соответствующих изменений мажоритарный акционер вообще отстранялся от голосования в сделках с заинтересованностью. Указанное нововведение направлено на защиту
89
I.
интересов мажоритарного акционера, поскольку в случае, если такой
акционер по формальным критериям может быть признан заинтересованным в совершении сделки, но в действительности такая сделка не отвечает его интересам, то прежнее регулирование позволяло
не заинтересованным в сделке акционерам, владеющим небольшим
количеством голосующих акций (миноритарным акционерам), принять
решение о совершении сделки. В текущем же регулировании в такой
ситуации совершение сделки посредством голосования одних лишь
незаинтересованных акционеров невозможно, так как за принятие
решения о совершении сделки должно быть отдано еще и большинство в 3/4 голосов всех акционеров, принимающих участие в общем
собрании акционеров.
,
, . 17
: -
,
(. 1 . 83 , . 4 .45
).
,
, , ,
,
(
). , -
,
.
,
-
, ,
, , ( -
)
() – (
(. 1 . 83 , .4 .45
).
В числе ключевых моментов процедуры согласования крупной сделки, которая является одновременно сделкой с заинтересованностью,
следует отметить, в частности, то, что:
– о такой сделке должны быть уведомлены лица в соответствии с требованиями закона к информированию о сделках с заинтересованностью;
90
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]