Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования. Монография

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

08.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 1112 / 2312 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 > Следующая >>>

§ 1.  ,    

чения оспариваемой сделки директор общества Ж. входила всовет директоров общества иявлялась выгодоприобретателем пооспариваемой сделке1.



 ,       ,   имеется заинтересованность

ответчика, являющегося одновременно единоличным исполнительным органом Общества истороной сделки.



 -    ,   был заключен директором общества-истца собще-

ством, вкотором директор являлся участником сдолей 100%2.

   ,    – 

   ( «») ,       «  «», имелась заинтересованность директора общества-

истца К.     ,  К. также является мажоритарным участником ООО «Рекламный центр «ОКО», скоторым и был заключен спорный договор субаренды, а также тем, что директором ООО «Рекламный центр «ОКО» является Б., осуществлявший, всвою очередь, представление интересов ООО «Заречье» понастоящему делу. «, 

   .        »3.

Последний из приведенных примеров интересен тем, что суд употребил термин «бенефициар», очевидно, используя широкую трактовку этого понятия.

Еще несколько интересных примеров связано с установлением кон-

тролирующего лица на основании имеющегося у него права назначать более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации, а не право распоряжаться более чем 50% голосов.



  ,    «  «» ()  «»,  ,   ,  так как более 50% членов

   -   2  2017 .

02-1160/2017   19-5047/2015.

     14  2019 .

  33-17500/2017.

     17 

2018.  12-15679/2018   12-25712/2018.

111

 II. ,    

наблюдательного совета ЗАО «Ладога» назначены попредложению Завода, тоЗавод является контролирующим лицом поотношению кЗАО «Ладога»    -

   «»     . 2 .83  ,      .   ,  ,          «»    ,        ( –  –     ), ..      ,  . 81   1.         , : « ,   Завод имел

возможность определять направления деятельности Общества, втом числе контролировать принятие им решений (посредством превалирующего участия внаблюдательном совете), суды первой иапелляционной инстанций обосновано признали Завод контролирующим Общество лицом   81

  208-»2.

Взаимосвязанные сделки

Несмотря на то что в законодательных нормах о сделках с заинтересованностью не упоминается о взаимосвязанности сделок, для квалификации сделок как сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, все же имеет значение выявление сделок, связанных с предполагаемой сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность.

Наличие взаимосвязанности сделки имеет значение для:

– определения цены сделки и, соответственно, выбора компетентного органа, уполномоченного согласовывать (одобрять) сделку;

– применения режима сделки с заинтересованностью к взаимосвязанной ординарной сделке и, как следствие, возможности признания недействительной этой сделки по основанию нарушения порядка совершения сделки с заинтересованностью.

Как и применительно к крупным сделкам, выявление взаимосвя-

занности в сделках с заинтересованностью является предметом судебного

     30  2018.

 13-18241/2018,  13-18242/2018,  13-18244/2018   56-49468/2017.

   -  19  2019.

  56-49468/2017.

112

§ 1.  ,    

усмотрения и возможно, как правило, при наличии одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок (на-

пример, переход имущества к заинтересованному лицу в результате нескольких последовательно совершенных сделок).

Установление взаимосвязанности в судебной практике, в частности, использовалось как способ выявления реальной (фактической) заинтересованности при отсутствии формальных критериев, перечисленных в Законе об АО: лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в число взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок.



  ,        ,      ,   , лицо, заинтересован-

ное всовершении хотя бы одной извходящих вкруг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное всовершении всех взаимосвязанных сделок1.

В цитируемом судебном решении Президиум ВАС РФ признал недействительными сделки, в которых фактически были заинтересованы лица, занимающие руководящие должности, однако не входящие в органы общества, а поэтому не подпадающие под перечень, содержащийся в ст. 81 Закона об АО, используя для этого категорию взаимосвязанности сделок. Суд таким образом избежал необходимость доказывать фактическую заинтересованность должностных лиц, не входящих в органы управления, и давать ей правовую оценку.



          ,    (  )  : 1)           ; 2)           ; 3)             ,   ( )      100%

    12  2011 .  15749/10.

113

 II. ,    

      , , совершенные этими двумя участниками основного

общества последовательно ивзаимосвязано врамках корпоративных правоотношений втечение года, преследовали единую хозяйственную цель, направленную наотчуждение всего недвижимого имущества, принадлежащего основному обществу впользу обществ, полностью подконтрольных указанным лицам, ав основном обществе, участником которого продолжал оставаться истец, неосталось значимых активов.  

    ,      ,      ,              ( «-»),        ,     ,             1.

§ 2. Момент определения заинтересованности

Закон не устанавливает момент, на который должна определяться заинтересованность лица в заключении сделки. Указанный пробел восполняется судебной практикой, которая исходит из того, что за-

интересованность лица следует устанавливать на момент совершения сделки.

   . 22  26  2018 .  27 :

     -

,  . 1 . 81   . 1 .45  ,

,     

   .

Следует учитывать, что состояние заинтересованности лица в совершении сделки не является постоянным, поскольку нахождение лица на определенной должности или владение им акциями (долями) другого общества может иметь временный характер. Так, члены совета

    30  2018 .  305-17-23336 

40-36041/2017.

114

§ 2.   

директоров избираются на год, и, хотя они могут переизбираться неограниченное количество раз, изменения в составе совета директоров могут быть динамичными. Полномочия лица, выполняющего функции исполнительного органа, также могут быть прекращены в любой момент и достаточно оперативно по решению полномочного органа. Все это требует точного соотнесения момента совершения сделки и наличия основания заинтересованности определенного лица, например, факта владения директором общества пакетом акций контрагента по сделке, занятия определенной должности и т.д.

Если заинтересованность лица существовала до или возникла после совершения обществом сделки, такая сделка не будет квалифицирована как сделка с заинтересованностью.

В связи с этим весьма важным становится понимание, что следует считать моментом совершения сделки. Как это вытекает из ст. 433 ГК РФ, моментом совершения сделки, если речь идет о договоре, следует

считать момент его заключения.

Как верно отмечает А.А. Маковская, следует принимать во внимание возможную «растянутость» во времени процедуры заключения договора. Например, на начальном этапе этой процедуры (на момент направления оферты обществом) сделка может не являться сделкой с заинтересованностью, но стать таковой в момент завершения процедуры (на момент получения обществом акцепта оферты контрагентом). Кроме того, определенную проблему могут породить так называемые распорядительные сделки, которые выделяет ряд юристов1 и которые, что значительно важнее, в некоторых случаях выделяются в законодательстве.

В качестве примера цитируемый автор приводит положение п. 11 ст. 21 Закона об ООО, в соответствии с которым различаются: (1) «договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества» и (2) собственно непосредственно «сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества». Между этими сделками вероятен значительный период времени, за который обстоятельства могут существенно измениться:

– на момент заключения первой сделки заинтересованность отсутствовала, но она возникла на момент совершения второй;

   .  1  .

115

 II. ,    

– на момент заключения первой сделки заинтересованными в ее совершении были одни лица, а на момент заключения второй – другие1.

Присоединимся к позиции О.Р. Зайцева, что одобрить необходимо прежде всего основную сделку и при наличии ее одобрения можно говорить о том, что косвенно одобрены и сделки по ее исполнению, поскольку необходимость их совершения видна из предмета сделки и ее существенных условий, указываемых в решении об одобрении сделки (абз. 1 п. 6 ст. 83 Закона об АО). Автор при этом замечает, что «возможны ситуации, когда ненужность дополнительного одобрения сделки по исполнению может быть подвергнута сомнению: например, если основная сделка не была сделкой с заинтересованностью, а сделка по исполнению ей является, или если одобрение основной сделки относилось к компетенции совета директоров, а сделка по исполнению – общего собрания акционеров»2. Очевидно, что в указанных автором случаях необходимо согласование (одобрение) сделки по исполнению.

Таким образом, установление заинтересованности на момент совершения сделки имеет важное практическое значение и должно определяться как обществом, органы управления которого принимают участие в формировании воли юридического лица по указанной сделке, так и судом для установления факта заинтересованности и, соответственно, квалификации сделки как сделки с заинтересованностью.

§ 3. Извещение о совершении обществом сделки

с заинтересованностью

Пункт 1.1 ст. 81 Закона об АО

Общество обязано извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены

Маковская А.       26.06.2018

 27 «    ,    » //  . 2018.  11. . 6–7.

Зайцев О.Р.      

  20.06.2007  40 «        » //    :            /  . .. , .. . ., 2009. . 9. . 10–35.

116

§ 3.      

совета директоров (наблюдательного совета) общества, или в случае, если его формирование не предусмотрено законом или уставом общества, – акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Извещение должно быть направлено не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если иной срок не установлен уставом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

При подготовке к проведению годового общего собрания акционеров публичного общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров (наблюдательным советом) общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией общества, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным.

Пункт 3 ст. 45 Закона об ООО

Общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) – также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Извещение должно быть направлено не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уставом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

При подготовке к проведению годового общего собрания участников общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании

117

 II. ,    

участников общества, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Отчет должен быть предварительно утвержден лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества (в случае, если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, – всеми такими лицами), а также советом директоров (наблюдательным советом) общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества.

С внесением изменений в законы о хозяйственных обществах режим совершения сделок с заинтересованностью изменился концептуально. Существенное значение в нем занимает информирование лиц, которые могут повлиять на принятие решения о согласии на совершение (одобрение) сделки с заинтересованностью и на ее обжалование.

Применительно к акционерным обществам информация о сделках должна быть направлена обязательно членам совета директоров, коллегиального исполнительного органа общества.

Согласно Закону об АО акционеры должны быть информированы в двух случаях:

– если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров;

– если формирование совета директоров не предусмотрено законом или уставом общества.

В рамках усмотрения самого общества находится право предусмот- реть уставом обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров общества во всех случаях.

Заметим, что формально из п. 1.1 ст. 81 Закона об АО следует, что в предусмотренных Законом случаях извещение о предполагаемом со-

вершении сделки с заинтересованностью должно быть направлено всем акционерам общества, а не только акционерам, владеющим его голосующими акциями. Таким образом, обеспечивается защита интересов

всех акционеров, которые могут пострадать от совершения сделки с заинтересованностью.

Акционеры должны быть проинформированы в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров (п. 1.2 ст. 52 Закона об АО), если иной порядок не предусмотрен уставом общества.

В обществе с ограниченной ответственностью иные адресаты для получения информации о совершении сделки с заинтересованностью –

118

§ 3.      

незаинтересованные участники общества (в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания), а при наличии в обществе совета директоров – также незаинтересованные члены совета директоров.

И в акционерном обществе, и в обществе с ограниченной ответственностью срок для извещения указанных лиц – не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уставом общества.

Диспозитивность регулирования порядка извещения о заключении сделок с заинтересованностью потребует от хозяйственных обществ внимания к этому вопросу: следует ли предусмотреть иной срок извещения о предполагаемой сделке с заинтересованностью. Кроме того, для акционерного общества следует определить, нужно ли помимо членов совета директоров оповещать также и акционеров общества. Очевидно, решение этих вопросов будет зависеть от соотношения интересов участников корпоративных отношений в конкретном обществе, а также от численности акционеров.

Применительно к сроку следует отметить, что длительный срок извещения и, соответственно, совершения сделки может негативно сказаться на оперативности производственно-хозяйственной деятельности общества. Общества, осуществляющие операционную деятельность, связанную с заключением сделок с заинтересованностью, зачастую сокращают срок для извещения о совершении сделки с заинтересованностью, чтобы избежать затягивания процедуры согласования.

В комментируемых нормах указано, что в извещении о совершении сделки с заинтересованностью должны содержаться все необходимые идентифицирующие сделку существенные условия или порядок их определения.

Извещение должно включать все существенные условия сделки или порядок их определения, в том числе в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым. Нетрудно заметить, что сведения, которые содержатся в приведенном перечне, совпадают с теми сведениями, которые должны содержаться в решении о согласовании сделок с заинтересованностью.

119

 II. ,    

Публичное акционерное общество с 1 января 2017 г. имеет обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный

отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией общества, если таковая создается в обществе. Также в п. 3 ст. 52 Закона об АО указано, что к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества относится в том числе отчет о заключенных публичным обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

Интересно, что обязанность предоставить отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, не предусмотрена для непубличных акционерных обществ, что представляется крайне странным, особенно с учетом того, что аналогичная обязанность установлена для обществ с ограниченной ответственностью. Заметим, что в Постановлении Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 отсутствует расширительное толкование положения п. 1.1 ст. 81 Закона об АО в части представления акционерам ежегодного отчета о заключенных сделках с заинтересованностью.

Для общества с ограниченной ответственностью, как и для публичных акционерных обществ, предусмотрена обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании участников общества, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный отчет должен быть предварительно утвержден лицом, обладающим правом осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества (в случае если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно – всеми такими лицами), а также советом директоров общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если создание этих органов предусмотрено уставом общества.

Обязанность хозяйственного общества включать информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, в годовой отчет общества, в частности, призвана обеспечивать начало течения срока исковой давности, когда он будет определяться «по осведомленности акционера» (см. об этом далее).

120

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 1112 / 2312 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]