Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования. Монография

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

08.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 1415 / 2315 16 17 18 19 20 21 22 23 > Следующая >>>

§ 7.         

или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связаны такие сделки, составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества.

Два других основания, приведенных в абз. 2 и 3 п. 4 ст. 83, касаются реализации обыкновенных, привилегированных акций или размещенных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, на условиях и в количестве, предусмотренных Законом, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций. То есть комментируемый пункт диспозитивен в части установления нижней границы количества акций для отнесения вопроса о согласовании соответствующей сделки с заинтересованностью на общем собрании акционеров.

Случаи, названные в п. 4.1 ст. 83 Закона об АО, являются специальными:

– абзац 1 п. 4.1 предусматривает случай, когда при наличии заинтересованности всех акционеров непубличного общества кто-либо из заинтересованных акционеров требует получения согласия на совершение сделки. Данная ситуация возможна только при условии, что такое право предоставлено акционеру уставом общества.

– абзац 2 п. 4.1 предусматривает случай, когда все акционеры – владельцы голосующих акций общества (независимо от его статуса: публичное или непубличное) признаются заинтересованными и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного лица (иных лиц).

Как это следует из подп. 3 п. 2 ст. 81 Закона об АО, к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, только тогда не применяется режим согласования сделок с заинтересованностью, когда отсутствует заинтересованность иных лиц, например, членов совета директоров. Если при заинтересованности всех акционеров имеется также, например, заинтересованный член совета директоров, то такая сделка требует согласования по правилам сделок с заинтересованностью.

Согласие на совершение такой сделки с заинтересованностью в обоих специальных случаях, предусмотренных п. 4.1 ст. 83 Закона об АО, дается большинством голосов всех акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.

Следует заметить, что анализируемые п. 4 и 4.1 ст. 83 Закона об АО действуют с учетом изменений, внесенных Законом от 19 июля 2018 г. № 2091. Поправки, внесенные указанным Законом, на первый взгляд

  . 2018.  30. . 4544.

141

 II. ,    

кажущиеся незначительными и сугубо редакционными, имеют, однако, сущностный характер, поскольку без этих изменений хозяйственные

общества не могли бы обеспечить наличие кворума для голосования по вопросу о согласовании сделки с заинтересованностью.

Так, в прежней редакции п. 4 (применяемой до 23 июля 2018 г. – дата опубликования и вступления в силу Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»») предусматривалось, что решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голо- совании. Теперь положения п. 4 ст. 83 Закона об АО для принятия решения требуют, чтобы решение было принято большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие

в собрании.

При этом в последнем абзаце п. 4 ст. 83 Закона об АО определено, что общее собрание акционеров при принятии решения, предусмотренного этим пунктом, считается правомочным независимо от числа

не заинтересованных в совершении соответствующей сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих в нем

участие. Приведенное положение, по сути, свидетельствует о том, что требования кворума общего собрания, установленные п. 1 ст. 58 Закона об АО (собрание правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества), не распространяются на случай голосования по вопросу о согласовании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

       -

 . 23     26

2018.  27    : «   1

81  4  83   , -

1 4  45    

   ,  

 , невправе принимать участие также участ-

ники – юридические лица, хотя ине являющиеся заинтересованными

лицами, нонаходящиеся подконтролем заинтересованных лиц (под-

контрольные организации)».

142

§ 7.         

Такое толкование исключает из голосования лиц, которые формально не являются заинтересованными, но находятся под контролем заинтересованных лиц и выражают их волю. В ином случае институт сделок с заинтересованностью не выполнял бы своих целей, поскольку иное регулирование не преодолевало бы конфликта интересов.

Следует отметить, что в разд. X «Направление «Совершенствование корпоративного управления»» Плана мероприятий «Трансформация делового климата» предусматривается внесение изменений в положения соответствующих законов, регулирующих одобрение сделок с заинтересованностью, в соответствии с которыми предполагается, что голоса контролирующего лица общества, заинтересованного в совершении обществом сделки, а также голоса подконтрольных ему организаций не будут учитываться при голосовании по вопросу одобрения соответствующей сделки.

Согласование сделок сзаинтересованностью

в обществах сограниченной ответственностью

Абзац 3 п. 4, п. 8 ст. 45 Закона об ООО

4. Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

8. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о согласии на совершение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случае, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

В обществах с ограниченной ответственностью порядок согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, регулируется в значительной степени диспозитивно.

143

 II. ,    

Как следует из п. 8 ст. 45 Закона об ООО, в случае образования совета директоров принятие решения о согласии на совершение сделок с заинтересованностью может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, когда цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10% балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается советом директоров общества с ограниченной ответственностью большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки (абз. 3 п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

§ 8. Возможность для непубличного общества

исключить или изменить уставом порядок

согласования сделок с заинтересованностью

Пункт 8 ст. 83 Закона об АО

Уставом непубличного общества может быть установлен отличный от установленного настоящей главой порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что положения главы XI настоящего Федерального закона не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами единогласно.

Пункт 9 ст. 45 Закона об ООО

Уставом общества может быть установлен отличный от установленного настоящей статьей порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что положения настоящей статьи не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми

144

§ 8.       

участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Следует заметить, что по отношению к непубличным обществам действующим законодательством осуществляется диспозитивное регулирование. Сами акционеры непубличного общества или участники общества с ограниченной ответственностью могут исключить необходимость согласования (одобрения) сделок с конфликтом интересов или изменить порядок осуществления этой корпоративной процедуры. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исходя из положений закона, в непубличных обществах возможны:

– полный отказ от согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Очевидно, что это правило может быть полезным для семейного бизнеса или, например, связанных экономической зависимостью хозяйственных обществ (холдингов, групп компаний). Участники холдингов (групп компаний) тем самым могут быть избавлены от необходимости согласовывать сделки с заинтересованностью, заключаемые в пределах группы, участники которой находятся под контролем одного лица и, соответственно, отсутствует конфликт интересов;

– установление предварительного режима согласования всех сделок.

Такой подход избирают компании, желающие предотвратить неопределенность, связанную с возможностью акционеров (участников) потребовать последующего одобрения сделок с заинтересованностью;

– частичное изменение порядка согласования сделок с заинтересованностью или установление собственного порядка согласования сделок с заинтересованностью.

Так, в уставе непубличного общества может быть предусмотрен иной круг лиц, которые признаются заинтересованными в совершении сделки путем его сокращения или, напротив, путем его расширения, например, за счет включения в число таких лиц заместителей генерального директора, главного бухгалтера для целей усиления контроля над менеджментом компании. В уставе непубличного общества может присутствовать иная трактовка контролирующих лиц за счет ее расширения или, напротив, сужения.

145

 II. ,    

 . 28     26  2018 .  27 

примеры возможного изменения порядка совершения сделок сзаин-

тересованностью:   , 

  ,  ,   ,

     -

 ,      ..,

    ,     -

   ,  .

 ,    , уставом хозяйствен-

ного общества неможет быть изменено или отменено применение

положений закона, касающихся условий признания сделок недейст-

вительными,     

      

 .

 , если уставом общества расширяется круг сделок, призна-

ваемых сделками сзаинтересованностью, ,  -

        

  ,   , -

       -

 ,    ,

  ,   

  , подлежат признанию не-

действительными непо правилам осделках сзаинтересованностью,

ана основании п.1 ст. 174 ГК РФ1.

Таким образом, расширение круга сделок, совершаемых по правилам сделок с заинтересованностью, возможно, но такие сделки переходят в ранг сделок, порядок совершения которых устанавливается уставом общества, и в случае нарушения этого порядка применяются правила, установленные для уставных ограничений.

  ,     

,     

   3  2016 .  343- (1  2017 .) -

      

     -

,         -

    (),  

(. 28    26  2018 .  27).

      . . V 

.

146

§ 9.       

Таким образом, если устав, принятый до изменения закона, предусматривал правила иные, чем в законе, эти положения для данного общества сохраняют силу, даже если они были внесены в устав не единогласным решением участников (акционеров).

§ 9. Содержание решения о согласии

на совершение сделки с заинтересованностью

Пункт 6. ст. 83 Закона об АО

К решению о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, применяются правила, предусмотренные пунктом 4 статьи 79 настоящего Федерального закона. Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должны быть указаны лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

Пункт 5 ст. 45 Закона об ООО

К решению о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, применяются положения пункта 3 статьи 46 настоящего Федерального закона. Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

Как следует из приведенных норм Закона об АО и Закона об ООО, содержание решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью должно соответствовать требованиям, установленным для крупных сделок, рассмотренным выше.

Помимо этого, в решении о согласии на совершение сделки должны быть также указаны лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

Глава III. Сделки, требующие одобрения

в соответствии с уставом

хозяйственного общества

§ 1. Порядок согласования (одобрения) сделок

в соответствии с уставом общества

До внесения изменений в законы о хозяйственных обществах Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ имела место дискуссия о правовой природе сделок, особый порядок одобрения которых предусматривался уставом общества: являются ли эти сделки крупными или на них только распространяется режим одобрения, установленный для крупных сделок?

С 1 января 2017 г. дискуссия была исчерпана: положения об одобрении сделок, определенных уставом общества, исключены из норм о крупных сделках (ст. 78 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО) и перемещены в нормы о компетенции органов общества (п. 2 ст. 69 Закона об АО; п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО).

Абзац 4 п. 2 ст. 69 Закона об АО

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 6 статьи 79 настоящего Федерального закона, по основаниям, установленным пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пункт 3.1 ст. 40 Закона об ООО

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей

148

§ 2.  ,       

сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества, крупными не являются, и, соответственно, к ним не применяется режим одобрения, установленный для крупных сделок.

В этом случае к совершаемой сделке применяется процедура согласования (одобрения), которая определена уставом хозяйственного общества. Так, например, в акционерном обществе такая сделка может быть одобрена большинством членов совета директоров, в то время как крупная сделка должна быть согласована единогласно всеми членами совета директоров, за исключением выбывших.

Следует заметить, что до внесения изменений в законы о хозяйственных обществах организации очень часто включали в свои уставы положения, устанавливающие, что режим крупных сделок распространяется на более широкий круг сделок. Если уставы этих хозяйственных обществ до настоящего времени не изменены (поскольку императивных требований подобных изменений не было), то применительно к такой ситуации Пленум ВС РФ дал следующее толкование.

   ,  

     ,  

      

      ()

   (. 2 . 69  , . 3.1 .40

 ).     -

        

  . 1 . 174   (. 19  

  26  2018 .  27)1.

§ 2. Виды сделок, особый порядок совершения

которых предусмотрен уставом общества

В отношении видов сделок, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества, следует отметить, что такие сделки

.   . IV  .

149

 III. ,       

являются существенными для общества и обычно выделяются по следующим параметрам:

– исходя из предмета сделки (например, отчуждение недвижимого имущества, основных средств, акций (долей) в уставном капитале других организаций и пр.);

– исходя из цены имущества, являющегося предметом сделки, определяемого в соотношении со стоимостью активов хозяйственного общества или в твердой сумме.

Кодекс корпоративного управления1 рекомендует уставом общества предусматривать механизмы отнесения к компетенции совета директоров общества вопросов об одобрении сделок, которые не отвечают установленным законодательством критериям крупных сделок, но име- ют существенное значение для общества, по крайней мере:

«1) сделки по продаже акций (долей) подконтрольных обществу юридических лиц, имеющих для него существенное значение, в результате совершения которых общество утрачивает контроль над такими юридическими лицами;

2) сделки с имуществом общества или подконтрольных ему юридических лиц (в том числе взаимосвязанных сделок, совершенных обществом, одним и (или) несколькими подконтрольными ему юридическими лицами), стоимость которого превышает указанную в уставе общества сумму или которое имеет существенное значение для хозяйственной деятельности общества;

3) создание подконтрольного обществу юридического лица, имеющего существенное значение для деятельности общества».

Перечень рекомендуемых Кодексом корпоративного управления к одобрению сделок содержится в разд. VII «Существенные корпоративные действия».

Интересно, что Кодекс корпоративного поведения 2002 г.2 рекомендовал к одобрению органами общества выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности сделки с имуществом,

      

  ,          .

   2002 .     -

 28  2001 .        4  2002 .  421/.          10  2014 .  06-52/2463,     .                   .

150

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 1415 / 2315 16 17 18 19 20 21 22 23 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]