Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования. Монография
.pdf
§ 4. ,
§ 4. Обстоятельства, исключающие применение режима,
установленного для сделок с заинтересованностью
В текущем регулировании законодатель значительно расширил
перечень оснований освобождения от применения режима, установленного для совершения сделок с заинтересованностью.
Подпункт 1 п. 2 ст. 81 Закона об АО
2. Положения настоящей главы не применяются:
1) к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение
длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том
числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии
со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».
Абзац 2 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
7. Положения настоящей статьи не применяются:
к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные
сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе
к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».
Если сравнивать приведенные нормы с предыдущими редакциями
законов, то можно увидеть, что до 1 января 2017 г. сделки с заинтересованностью, совершаемые в процессе обычной хозяйственной
деятельности, могли быть одобрены общим собранием акционеров
(участников) в упрощенном порядке в определенных временных рамках – только до следующего общего годового собрания акционеров
(см. п. 6 ст. 83 Закона об АО, п. 3 ст. 45 Закона об ООО в редакции,
действующей до 1 января 2017 г.).
Отличием прежнего регулирования от нового является также то, что
если раньше надо было сопоставлять аналогичные сделки, совершаемые
с одним контрагентом, то с 1 января 2017 г. условия заключаемой сделки
необходимо сопоставить со всеми аналогичными сделками общества,
в совершении которых нет заинтересованности. Схожесть условий
совершаемых сделок также является оценочным понятием. В качестве
примера стоит назвать условия оплаты продукции: поставка по пред-
121
II. ,
варительной оплате не будет «схожей» с поставкой с последующей
оплатой продукции или оплатой с рассрочкой платежа. Новым также
является требование о том, чтобы аналогичные сделки, в совершении
которых отсутствует заинтересованность, совершались неоднократно
и в течение длительного периода времени. Как верно отмечается в лите-
ратуре, «смысл этого ограничения, скорее всего, в том, чтобы за счет
разовых и искусственных сделок общество не могло создать базу для сопоставления с ними сделок с заинтересованностью»1.
В целом заметим, что в анализируемом основании освобождения
от необходимости согласования сделок с заинтересованностью достаточно много неопределенности, что заслуженно вызывает отрицательную
оценку практикующих специалистов. Эта высокая степень неопределенности правовых предписаний зачастую приводит к тому, что хозяйственные общества отказываются от применения законодательных
положений об освобождении от применения специального правового
режима к сделкам с заинтересованностью в пользу реализации сложных
бюрократизированных процедур. Известны многочисленные примеры,
когда хозяйственные общества не пользуются приведенным исключением из правил согласования сделок с заинтересованностью, а «провоцируют» корпоративные процедуры, связанные с согласованием сделки,
используя, например, возможность потребовать согласования сделки
лицом, исполняющим полномочия единоличного исполнительного
органа, или членами коллегиальных органов управления. Такой подход
гарантирует стабильность ситуации для контрагентов общества и разделяет ответственность единоличного исполнительного органа с членами
совета директоров или участниками общества.
Подпункт 2 п. 2 ст. 81 Закона об АО
2. Положения настоящей главы не применяются:
2) к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества.
Абзац 3 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
7. Положения настоящей статьи не применяются:
к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно
является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного
исполнительного органа общества.
1
Маковская А.
// . 2016. 10. . 17.
122
§ 4. ,
Приведенные положения об освобождении от режима совершения сделок с заинтересованностью к указанным случаям являются
очевидными: когда единственный акционер (участник) совпадает
с единоличным исполнительным органом, не возникает конфликта интересов как основания для применения норм закона о сделках
с заинтересованностью. Приведенные положения законов учитывают
возможность «множественного» директора (нескольких директоров),
оговаривая отдельно, что условием освобождения от необходимости
применения режима о сделках с заинтересованностью является то, что
участник – единственное лицо, обладающее полномочиями единолич-
ного исполнительного органа.
Подпункт 3 п. 2 ст. 81 Закона об АО
2. Положения настоящей главы не применяются
3) к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы
голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных
лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение
такой сделки до ее совершения.
Абзац 4 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
7. Положения настоящей статьи не применяются:
к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность всех
участников общества, при отсутствии заинтересованности в совершении
сделки иных лиц, за исключением случая, если уставом общества предусмотрено право участника потребовать получения согласия на совершение
такой сделки до ее совершения.
Важной оговоркой для применения режима освобождения от совершения сделки с заинтересованностью является положение о том,
что при заинтересованности всех акционеров должны отсутствовать
основания заинтересованности и у иных лиц. Так, например, при заинтересованности всех акционеров (участников) сделка не будет освобождена от режима корпоративных согласований, если в сделке
заинтересован член совета директоров.
Целесообразность такого регулирования не вызывает однозначной
оценки. С одной стороны, нормы о сделках с заинтересованностью
установлены и применяются в интересах акционеров (участников),
и если все они в совершении сделки заинтересованы, то осуществлять
процедуру ее согласования только в связи с тем, что в совете директо-
123
II. ,
ров имеется заинтересованное лицо, на первый взгляд, кажется избыточным. С другой стороны, наличие заинтересованного лица в составе
коллегиального органа управления может повлиять на формирование
условий сделки и не исключает конфликт интересов полностью.
Однако здесь может возникнуть другой процедурный вопрос:
а если сделка исходя из стоимости отчуждаемого имущества должна
быть вынесена на общее собрание акционеров, кто будет голосовать
за эту сделку, если все акционеры заинтересованы?
. 26
26 2018 . 27, . 2 . 4.1 . 83 ,
, -
, – -
( ) . 1 . 81 , -
– , -
. -
(. 1 . 6 ).
Таким образом, голосовать на общем собрании в этом случае разрешено акционерам, заинтересованным в совершении сделки.
Подпункт 8 п. 2 ст. 81 Закона об АО
2. Положения настоящей главы не применяются:
8) к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации,
или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством
Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти,
а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях,
не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных
договоров.
Абзац 8 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
7. Положения настоящей статьи не применяются:
к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии
с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской
Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным
в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или
124
§ 4. ,
по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также
к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров.
Подчеркнем, что для применения приведенных положений об освобождении от режима сделки с заинтересованностью нужны сразу
одновременно два обстоятельства:
– совершение сделки обязательно для общества в силу законодательства;
– расчеты по сделке производятся по установленным ценам и тарифам.
Применять режим сделок с заинтересованностью не требуется в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью
к публичным договорам, которые заключаются на тех же условиях,
что и ранее заключенные публичные договоры. Для освобождения
публичных договоров от режима согласования достаточно одного этого
условия.
Подпункт 12 п. 2 ст. 81 Закона об АО
2. Положения настоящей главы не применяются
12) к сделкам, сумма которых либо цена или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения
которого связаны такие сделки, составляет не более 0,1 процента балансовой
стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой)
отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких
сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России.
Абзац 11 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
7. Положения настоящей статьи не применяются:
к сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая
стоимость которого составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости
активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой)
отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких
сделок не превышает предельных значений, установленных Центральным
банком Российской Федерации. Информация о совершении таких сделок
раскрывается в порядке, предусмотренном пунктом 3 настоящей статьи.
Значение комментируемого основания освобождения от необходимости одобрения сделок с заинтересованностью трудно переоценить,
поскольку отсутствие подобного регулирования приводило к тому, что
125
II. ,
ранее советы директоров были перегружены необходимостью одобрения большого количества малозначительных хозяйственных операций.
При этом отметим, что Банк России установил не слишком значительные предельные значения освобождения от режима согласования,
тем самым нивелировав применение этой нормы.
Согласно Указанию Банка России от 31 марта 2017 г. № 4335-У
«Об установлении предельных значений размера сделок акционерных
обществ и обществ с ограниченной ответственностью, при превышении которых такие сделки могут признаваться сделками, в совершении которых имеется заинтересованность»1 предельными значениями
размера сделок являются:
для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их
бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату
составляет не более 25 миллиардов рублей, – 20 миллионов рублей;
для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным
их бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную
дату составляет от 25 миллиардов рублей до 100 миллиардов рублей, –
50 миллионов рублей;
для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным
их бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную
дату составляет от 100 миллиардов рублей до 1 триллиона рублей, –
500 миллионов рублей;
для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их
бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату
составляет от 1 триллиона рублей до 2 триллионов рублей, – 1 миллиард рублей;
для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их
бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату
составляет более 2 триллионов рублей, – 2 миллиарда рублей.
, «»
,
«-», ,
, предметом оспариваемой сделки являлось иму-
щество, цена ибалансовая стоимость которого составляла менее
0,1% балансовой стоимости активов истца.
, , .1,
12 . 2 . 81 -
1
. 2017. 43.
126
§ 4. ,
, ,
. XI 1.
Общими для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью являются также следующие основания освобождения
от режима сделок с заинтересованностью.
Подпункт 7 п. 2 ст. 81 Закона об АО; абз. 7 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
если они возникли из отношений при переходе прав на имущество
в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии
и договорам о присоединении;
Подпункт 5 п. 2 ст. 81 Закона об АО; абз. 6 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
применительно к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им
облигаций;
Подпункт 10 п. 2 ст. 81 Закона об АО; абз. 9 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
применительно к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные для решения о согласовании сделки с заинтересованностью
и было получено согласие компетентного органа управления на его заключение в порядке, предусмотренном законом;
Подпункт 11 п. 2 ст. 81 Закона об АО; абз. 10 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
применительно к сделкам, заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены компетентным органом общества.
Ряд оснований для освобождения от режима согласования сделок с заинтересованностью являются особыми для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в связи со спецификой соответствующих организационно-правовых форм или сферой их деятельности.
Подпункты 4, 6, 9 п. 2 ст. 81 Закона об АО
2. Положения настоящей главы не применяются:
4) к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции
общества;
1
18 2018.
09-59441/2018 40-126981/18.
127
II. ,
6) к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных
им акций;
9) к сделкам, совершение которых осуществляется в соответствии с пунктами 6–8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ
«Об электроэнергетике».
Как это следует из ст. 8 Федерального закона от 26 марта 2003 г.
№ 35- ФЗ «Об электроэнергетике», указанные изъятия касаются организации управления единой национальной (общероссийской) электрической сетью. Так, в соответствии с п. 6 ст. 8 этого Закона передача в аренду организацией по управлению единой национальной
(общероссийской) электрической сетью территориальным сетевым
организациям объектов электросетевого хозяйства и (или) их частей,
к которым технологически присоединены энергопринимающие устройства потребителей электрической энергии, может осуществляться
при условии предварительного заключения такими потребителями
соглашений с территориальными сетевыми организациями. Данные
соглашения должны предусматривать согласие потребителей электрической энергии на заключение в последующем договоров оказания
услуг по передаче электрической энергии территориальными сетевыми
организациями с использованием объектов электросетевого хозяйства
и (или) их частей, принадлежащих организации по управлению единой
национальной (общероссийской) электрической сетью и переданных
в аренду.
Абзац 5 п. 7 ст. 45 Закона об ООО
7. Положения настоящей статьи не применяются:
к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части
доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Таким образом, специфическими основаниями для освобождения
от режима совершения сделок с заинтересованностью применительно
к обществу с ограниченной ответственностью являются отношения,
возникающие при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО. В приведенном положении совершенно очевидна и оправдана специфика
для обществ с ограниченной ответственностью: если переход доли
(части доли) к обществу определен Федеральным законом, то приме-
128
§ 5.
нять специальный режим, установленный для сделки с заинтересованностью, не имеет смысла.
Подводя итоги раздела об основаниях освобождения от применения
режима, установленного для сделок с заинтересованностью, отметим
следующее: основания освобождения от режима согласования сделок
с заинтересованностью в акционерном обществе и в обществе с ограниченной ответственностью в значительной степени унифицированы;
специфика определяется только особенностями соответствующей
организационно-правовой формы.
§ 5. Информирование о заинтересованности
в совершении обществом сделки
Статья 82 Закона об АО
1. Лица, указанные в абзаце первом пункта 1 статьи 81 настоящего
Федерального закона, в течение двух месяцев со дня, когда они узнали
или должны были узнать о наступлении обстоятельств, в силу которых
они могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом
сделок, обязаны уведомить общество:
1) о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители,
дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;
2) о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры,
усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают
должности;
3) об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых
они могут быть признаны заинтересованными лицами.
2. В случае изменения сведений, указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 1
настоящей статьи, после получения обществом уведомления, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, лица, указанные в абзаце первом пункта 1
статьи 81 настоящего Федерального закона, обязаны уведомить общество
об изменении таких сведений в течение 14 дней со дня, когда они узнали
или должны были узнать об их изменении.
3. Требования к порядку направления и форме уведомлений, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, устанавливаются Банком России.
4. Общество доводит информацию, содержащуюся в полученных им
уведомлениях, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной
комиссии общества, а также аудитора общества по его требованию.
129
II. ,
Пункт 2 ст. 45 Закона об ООО
2. Лица, указанные в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, должны
доводить до сведения общего собрания участников общества, а при наличии
в обществе совета директоров (наблюдательного совета) – также до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества информацию:
о подконтрольных им юридических лицах;
о юридических лицах, в которых они занимают должности в органах
управления;
о наличии у них родственников, указанных в абзаце втором пункта 1
настоящей статьи, и о подконтрольных указанным родственникам лицах
(подконтрольных организациях) (при наличии таких сведений);
об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Приведенные положения законов о хозяйственных обществах содержат обязанности потенциально заинтересованных лиц информировать общество об обстоятельствах, в результате которых они могут
быть признаны заинтересованными в совершении сделки.
Также Законом об АО установлена обязанность доводить информацию, содержащуюся в полученных им уведомлениях от потенциально
заинтересованных лиц до сведения совета директоров общества, ревизионной комиссии общества, если таковая создается в обществе, а также
аудитора общества по его требованию.
Следует отметить, что в разд. X «Направление «Совершенствование
корпоративного управления»» Плана мероприятий «Трансформация
делового климата», утвержденного Распоряжением Правительства РФ
от 17 января 2019 г. № 20-р, в частности, предусмотрено создание
правового механизма, предотвращающего вхождение в состав органов
управления публичных акционерных обществ недобросовестных лиц,
а также создание механизма наложения запрета для лица, которое
вступившим в силу решением суда было привлечено к ответственности
за убытки, причиненные акционерному обществу сделкой, в совершении которой имелась заинтересованность такого лица, занимать должности в органах управления организаций в течение года. Подобные
законодательные механизмы находятся сейчас в стадии разработки.
Заметим, что для финансовых организаций ограничения на членство
в советах директоров уже в значительной мере установлены введением
требований к их деловой репутации1.
1
. 29 2017 . 281- « -
-
130
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]