Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования. Монография
.pdf
§ 6.
§ 6. Особенности процедуры согласования сделок,
в совершении которых имеется заинтересованность
Пункт 1 ст. 83 Закона об АО
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует
обязательного предварительного согласия на ее совершение.
На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее
совершения может быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров в соответствии с настоящей статьей по требованию единоличного исполнительного
органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена
совета директоров (наблюдательного совета) общества или акционера
(акционеров), обладающего не менее чем одним процентом голосующих
акций общества.
Требование о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества для решения
вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность, направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном статьей 55 настоящего Федерального закона. Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе отказать в удовлетворении
требования о проведении общего собрания акционеров или заседания
совета директоров (наблюдательного совета) общества на основаниях,
предусмотренных статьей 55 настоящего Федерального закона, а также
в случае, если на момент рассмотрения требования уже имеется решение
о согласии или об отказе в согласии на совершение соответствующей
сделки. Повторное заявление требований возможно не ранее чем через
три месяца, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
Абзацы 1, 2 п. 4 ст. 45 Закона об ООО
4. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует
обязательного предварительного согласия на ее совершение.
На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, может
быть до ее совершения получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества
в соответствии с настоящей статьей по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа
общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества
в случае, если их создание предусмотрено уставом общества, или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем
один процент уставного капитала общества.
(),
».
131
II. ,
Ключевым является положение, что сделка, в совершении которой
имеется заинтересованность, с 1 января 2017 г. не требует обязательного
предварительного согласия на ее совершение.
С этого отрицающего обязанность нормативного положения начинается изложение процедур об одобрении сделок с заинтересованностью (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО).
Подобный подход к изложению правовой нормы («от отрицания»)
следует признать проявлением не лучшей законодательной техники,
однако его можно объяснить стремлением законодателя преодолеть традиционный для российской правовой системы императив об обязательном
одобрении любой сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Очевидно, приведенное законодательное положение призвано играть некую «просветительскую» функцию, уведомляя участников
соответствующих отношений о кардинально изменившихся подходах.
На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность,
до ее совершения может быть получено согласие совета директоров
общества или общего собрания акционеров. С таким требованием
может обратиться единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров или акционер
(акционеры), обладающий (обладающие) не менее чем 1% голосующих
акций общества, а в обществах с ограниченной ответственностью –
соответственно участники (участник), доли которых в совокупности
составляют не менее чем 1% уставного капитала общества.
Заметим, что в законах о хозяйственных обществах не указано сроков,
в течение которых с момента извещения о намерении общества заключить
сделку с заинтересованностью указанные лица вправе потребовать проведения собрания акционеров или заседания совета директоров. Может получиться так, что требование об одобрении сделки с заинтересованностью
общим собранием или советом директоров будет получено обществом,
когда сделка будет уже заключена и, возможно, даже исполнена.
. 24 26 2018 . 27 ,
(-
)
,
(. 1 . 83 , . 4 . 45 ).
.
.
132
§ 6.
Приведенное разъяснение имеет значение в отношении нескольких важных аспектов. Прежде всего, закон не ограничивает лиц, имеющих право требовать согласования сделок с заинтересованностью,
каким-либо сроком, и в Постановлении Пленума ВС РФ от 26 июня
2018 г. № 27 это положение нашло свое четкое закрепление и развитие. Представляется, что подобное регулирование ставит общество
и его контрагентов в заведомо неопределенное положение. Сделка уже
совершена, но единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров или акционер
(акционеры), обладающий (обладающие) не менее чем 1% голосующих
акций общества, а в обществах с ограниченной ответственностью –
соответственно участники (участник), доли которых в совокупности
составляют не менее чем 1% уставного капитала общества, могут потребовать вынести сделку на рассмотрение компетентного органа.
На законодательном уровне вопрос о возможности последующего
одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, был решен с внесением изменений в Закон об АО Федеральным
законом от 19 июля 2018 г. № 209-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»». Позиция законодателя о легитимности последующего одобрения сделок, в совершении
которых имеется заинтересованность, нашла отражение в п. 7 ст. 83
Закона об АО (с учетом изменений, внесенных указанным ранее Законом): решение о последующем одобрении сделки в этом пункте теперь
названо наряду с согласием на совершение сделки.
Таким образом, сделка с заинтересованностью, как и крупная сделка,
может быть не только предварительно согласована, но и в последующем
одобрена.
Заметим, что на практике нестабильность ситуации с возможным
вынесением сделки для последующего одобрения разрешается таким
образом, что лица, уполномоченные требовать согласования сделок
с заинтересованностью, сами «провоцируют» ее вынесение для корпоративного одобрения. Чаще всего такими лицами, инициирующими
согласование (одобрение) сделки, являются директор или члены коллегиального исполнительного органа. В этом случае и контрагенты,
и члены органов управления получают некое «охраняющее» их от риска
последующего требования о согласовании сделки решение компетентного органа общества, однако заметим, что не от риска последующего
обжалования, поскольку, как будет указано ниже, даже согласованная
(одобренная) компетентным органом управления сделка с заинтересованностью может быть в последующем обжалована.
133
II. ,
В судебной практике нам встретился пример, связанный с последующим одобрением сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, изменившимся составом участников.
1.
Возвращаясь к лицам, уполномоченным требовать согласования
сделки с заинтересованностью, отметим, что, устанавливая определенное пороговое значение – 1% голосующих акций (уставного капитала), – законодатель в целях защиты общего корпоративного интереса
хочет оградить общество от претензий лиц, имеющих ничтожное количество голосов, не способных повлиять на результаты голосования
и зачастую злоупотребляющих своими правами.
Требование о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров акционерного общества для решения вопроса
о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, направляется и рассматривается в порядке,
предусмотренном для созыва внеочередного общего собрания акционеров.
Совет директоров общества вправе отказать в удовлетворении требования о проведении общего собрания акционеров или заседания
совета директоров по основаниям, предусмотренным положениями
ст. 55 Закона об АО, регулирующей порядок проведения внеочередного общего собрания акционеров2, а также в случае, если на момент
рассмотрения требования уже имеется решение о согласии или об отказе в согласии на совершение соответствующей сделки. Повторное
1
28 2019.
17-870/2018- 60-20029/2017.
2
. 55 , ,
, :
– . 55
;
– (), , неявляются владельцами предусмотренного п. 1 ст. 55 Закона обАО количества
голосующих акций общества.
,
. 1 . 55 10%
,
, 1%
(. 2 . 1 . 83 ). ,
.
134
§ 7.
заявление требований возможно не ранее чем через три месяца, если
меньший срок не предусмотрен уставом общества (абз. 3 п. 1 ст. 83
Закона об АО).
Порядок рассмотрения требования о согласовании сделки с заинтересованностью в обществе с ограниченной ответственностью не предусмотрен. Очевидно предположить, что в релевантных отношениях
будут применяться нормы законов об акционерных обществах исходя
из правила о действии закона по аналогии. В ряде случаев отсутствие
законодательного регулирования применительно к обществам с ограниченной ответственностью восполняется судебным толкованием.
Однако не стоит автоматически распространять регулирование, предусмотренное для акционерных обществ, применительно к обществам
с ограниченной ответственностью. Так, например, в Законе об ООО
ограничение срока, по истечении которого можно повторно обращаться с требованием о согласовании сделки, подобно тому, как это
установлено в абз. 3 п. 1 ст. 83 Закона об АО, не предусмотрено, и было
бы неверно распространять это ограничение на общества с ограниченной ответственностью.
§ 7. Порядок принятия решения о согласии
на совершение сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность
Порядок принятия решения о согласии на совершение сделки,
в совершении которой имеется заинтересованность, определяется
организационно-правовой формой хозяйственного общества, а также
различается в зависимости от того, является общество публичным или
непубличным. Согласие на совершение сделки с заинтересованностью может дать совет директоров или общее собрание акционеров
(участников).
В любом случае действуют следующие обязательные правила.
Лица, заинтересованные в сделке, отстраняются от участия в принятии решения по согласованию (одобрению) сделки (подп. 2–4 ст. 83
Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Определение числа голосов,
необходимых для одобрения сделки с заинтересованностью, осуществляется без учета голосов заинтересованных в сделке лиц1.
1
, . 4.1 . 83 .
135
II. ,
Согласование сделок сзаинтересованностью
в акционерных обществах решением совета директоров
Пункты 2, 3, 3.1, 3.2 ст. 83 Закона об АО
2. В случае, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, в непубличном обществе решение о согласии на совершение сделки, в совершении
которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров
(наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров,
если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом
общества, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума
для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета)
общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.
3. В случае, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, в публичном
обществе решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов (если необходимость
большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) директоров,
не заинтересованных в ее совершении, не являющихся и не являвшихся
в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
1) лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного
органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального
исполнительного органа общества, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации общества;
2) лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья
и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации
общества, управляющей организации общества, либо лицом, являющимся
управляющим общества;
3) лицом, контролирующим общество или управляющую организацию
(управляющего), которой переданы функции единоличного исполнительного органа общества, или имеющим право давать обществу обязательные
указания.
3.1. В случае, если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих требованиям, установленным пунктом 3
настоящей статьи, становится менее двух директоров, если большее количество директоров, составляющее кворум для проведения заседания совета
директоров (наблюдательного совета) публичного общества по данному
вопросу, не предусмотрено уставом публичного общества, такая сделка
требует согласия общего собрания акционеров на ее совершение в порядке,
предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.
3.2. Уставом общества может быть предусмотрено, что все или некоторые сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые
136
§ 7.
не требуют согласия общего собрания акционеров на их совершение в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи, требуют в случае, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, согласия на их совершение директоров,
не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих как требованиям,
установленным пунктом 3 настоящей статьи, так и дополнительным критериям, определенным уставом общества. В таком случае устав общества должен
также предусматривать кворум для проведения заседания совета директоров
(наблюдательного совета) по данному вопросу, который не может состоять
менее чем из двух директоров.
Если количество таких директоров становится менее количества, составляющего кворум, определенный уставом для проведения заседания совета
директоров (наблюдательного совета) общества по данному вопросу, данное
решение должно приниматься общим собранием акционеров в порядке,
предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.
Как можно видеть из приведенных норм, законодатель осуществляет различное регулирование исходя из вида акционерного общества –
публичное или непубличное, а не исходя из численности акционеров,
как это было ранее. Привязка к виду общества представляется более
осознанной и обоснованной.
В непубличном обществе решение о согласии на совершение сделки
с заинтересованностью принимается советом директоров общества
большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена
уставом общества. Если количество незаинтересованных директоров
составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном
п. 4 ст. 83 Закона об АО (п. 2 ст. 83 Закона об АО).
В публичном обществе решение о согласии на совершение сделки
с заинтересованностью принимается советом директоров общества
большинством голосов (если необходимость большего числа голосов
не предусмотрена уставом общества) директоров, не заинтересованных
в ее совершении и соответствующих определенным законом требованиям (п. 3 ст. 83 Закона об АО).
В случае если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих вышеуказанным требованиям (п. 3 ст. 83
Закона об АО), становится менее двух1 и при этом большее количество
1
1 2017 . 1000
,
137
II. ,
директоров, составляющее кворум для проведения заседания совета
директоров по данному вопросу, в уставе публичного общества не предусмотрено, такая сделка требует согласия общего собрания акционеров
на ее совершение в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО
(п. 3.1 ст. 83 Закона об АО).
Закон об АО предусматривает возможность установления в уставе
«квалифицированных» требований к членам совета директоров для всех
или некоторых сделок с заинтересованностью, одобрение которых
отнесено к компетенции совета директоров. Указанные требования
заключаются в том, что решение о согласии на совершение сделки
принимается незаинтересованными директорами, которые отвечают не только условиям, предусмотренным п. 3 ст. 83 Закона об АО,
но и дополнительным критериям, определенным уставом общества.
В этом случае устав общества должен предусматривать кворум для проведения заседания совета директоров по данному вопросу, который
также не может состоять менее чем из двух директоров.
Если количество таких директоров становится менее количества,
составляющего кворум, определенный уставом для проведения заседания совета директоров общества по данному вопросу, данное решение
должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО (п. 3.2 ст. 83 Закона об АО).
, ,
, , ,
, . 2
. 83
, ,
11 2017. 4
. , ,
1.
Следует также отметить особый порядок голосования по вопросу
об определении рыночной стоимости имущества
, , ,
.
1
30 2018.
13-18241/2018, 13-18242/2018, 13-18244/2018 56-49468/2017.
138
§ 7.
Абзацы 4, 5 п. 1 ст. 77 Закона об АО
1. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом
директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета
директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка)
имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки.
В публичном обществе цена (денежная оценка) имущества определяется
большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении
сделки и соответствующих требованиям, установленным пунктом 3 статьи 83
настоящего Федерального закона, если необходимость большего числа голосов указанных директоров не предусмотрена уставом публичного общества.
В случае, если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки, а в публичном обществе количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих требованиям, установленным
пунктом 3 статьи 83 настоящего Федерального закона, составляет менее
определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества
определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного
совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества, если уставом общества
не предусмотрено, что цена (денежная оценка) имущества подлежит определению решением общего собрания акционеров, принятым в порядке,
предусмотренном пунктом 4 статьи 83 настоящего Федерального закона.
Приведенное регулирование исключает из голосования по поводу определения цены сделки с заинтересованностью лиц, имеющих
конфликт интересов.
Согласование сделок сзаинтересованностью
в акционерных обществах решением
общего собрания акционеров
Пункты 4, 4.1 ст. 83 Закона об АО
4. Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров
большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие
в собрании, в следующих случаях:
если сумма сделки или нескольких взаимосвязанных сделок либо цена
или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или
139
II. ,
возможностью отчуждения которого связаны такие сделки, составляет 10
и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным
его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату,
за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым
настоящего пункта;
если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией обыкновенных акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций,
в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные
ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций;
если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией привилегированных акций, составляющих более двух процентов акций,
ранее размещенных обществом, и акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые
в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество
акций.
Общее собрание акционеров при принятии решения, предусмотренного настоящим пунктом, считается правомочным независимо от числа
не заинтересованных в совершении соответствующей сделки акционеров –
владельцев голосующих акций общества, принимающих в нем участие.
4.1. Если при совершении непубличным обществом сделки, требующей
получения согласия на ее совершение в соответствии с пунктом 4 настоящей
статьи, все акционеры – владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом кто-либо из таких акционеров требует
получения согласия на ее совершение, при условии, что такое право предоставлено ему уставом общества, это согласие дается большинством голосов
всех акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих
участие в собрании.
Если при совершении сделки, требующей получения согласия на ее
совершение в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи, все акционеры –
владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными
и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного
лица (иных лиц) в соответствии с пунктом 1 статьи 81 настоящего Федерального закона, согласие на совершение такой сделки дается большинством
голосов всех акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.
Как следует из приведенных положений, Закон об АО перечисляет
несколько оснований, когда сделка с заинтересованностью требует
согласования на общем собрании акционеров.
Наиболее типичным из предусмотренных Законом является случай,
когда сумма сделки или нескольких взаимосвязанных сделок либо цена
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]