Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования. Монография
.pdf
§ 10. ,
– эти лица могут потребовать согласования сделки с заинтересованностью или воздержаться от требования, в последнем случае принимается только одно решение о согласовании крупной сделки;
– решение о согласовании такой сделки как крупной и с заинтересованностью может быть принято как одним органом управления, так
и разными – общим собранием или советом директоров;
– вопрос о согласовании такой сделки может быть рассмотрен как
одним вопросом повестки дня, так и двумя отдельными вопросами (согласование крупной сделки и согласование сделки с заинтересованностью).
– если в соответствии с уставом непубличного общества сделки
с заинтересованностью не подлежат одобрению, сделка подлежит
одобрению только по правилам о крупных сделках.
,
, , : (.4
. 45 ),
.3 . 46 ,
(.16 26 2018.
27). ,
1.
1
30
2018. 17-9576/2018- 60-17130/2018.
Глава II. Сделки, в совершении которых
имеется заинтересованность
§ 1. Понятие сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность
Пункт 1 ст. 81 Закона об АО
1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного
исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа
общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо
лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные
и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или)
подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем
в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Для целей настоящей главы контролирующим лицом признается лицо,
имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения,
и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав,
удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более
50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный
орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления
92
§ 1. ,
подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной
организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым
или косвенным контролем контролирующего лица.
Для целей настоящей главы Российская Федерация, субъект Российской
Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими
лицами.
Заинтересованным лицом в акционерных обществах, включенных в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ,
утвержденный указом Президента Российской Федерации об утверждении
Перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ,
а также акционерных обществ, 50 и более процентов акций которых находятся
в собственности Российской Федерации и (или) в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации в управлении
этим обществом («золотая акция»), помимо лиц, указанных в настоящей статье,
признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 20 процентами голосов в высшем органе
управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать)
единоличный исполнительный орган и (или) более 20 процентов состава
коллегиального органа управления подконтрольной организации.
Пункт 1 ст. 45 Закона об ООО
1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного
исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа
общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо
лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные
и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или)
подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем
в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Для целей настоящей статьи контролирующим лицом признается лицо,
имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения,
93
II. ,
и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав,
удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более
50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный
орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления
подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной
организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым
или косвенным контролем контролирующего лица.
Для целей настоящей статьи Российская Федерация, субъект Российской
Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими
лицами.
Заключая те или иные сделки, стороны имеют заинтересованность
в их совершении, преследуют свои экономические цели, реализуют
свои интересы. В.В. Лаптев верно подмечал, что «в широком смысле слова заинтересованность имеется в совершении каждой сделки»1.
Однако при заключении сделок с заинтересованностью в их юридическом понимании возможна опасность получить максимальную выгоду лишь для одной стороны сделки либо получить незначительную
выгоду хозяйственному обществу по сравнению с тем, что оно могло
бы получить.
Как правильно отмечает А.В. Габов, «выявление и преодоление конфликта интересов, а в случае невозможности преодоления – обеспечение
экономической эффективности совершаемой сделки и есть главная
экономическая цель специального нормирования заинтересованных
сделок в современном российском праве»2.
Осуществляя специальное регулирование порядка совершения сделок с заинтересованностью, законодатель признает возможность существования конфликта интересов у субъектов корпоративных отношений.
Конфликт интересов
Наиболее близким, с нашей точки зрения, правильной трактовке
понятия «конфликт интересов» является следующее судебное толкование:
«… , 1 81 , -
1
Лаптев В.В. . ., 1999. . 100.
2
Габов А.В. :
. ., 2005. . 7.
94
§ 1. ,
,
, ,
,
»1.
« ,
, , ,
»2.
Конфликт интересов можно определить как предполагаемое законом
противоречие интересов одного и того же лица, являющееся следствием
участия этого лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом
интересам корпорации и ее участников.
Суть конфликта интересов состоит не в самом факте нарушения
корпоративного интереса в пользу индивидуального или группового,
а в потенциальной возможности возникновения ситуации, когда может встать вопрос выбора между двумя противостоящими интересами
лица, способного повлиять на принятие решения. Здесь мы не можем
согласиться с мнением А.В. Габова, что категория заинтересованности
предельно конкретна – она есть отношение конкретного лица к своему
конкретному действию3. Ученый возражает С.В. Михайлову, который
полагает, что «в рассматриваемых ситуациях закон имеет в виду не саму
субъективную заинтересованность, т.е. психическую волевую направленность на реализацию интереса, а объективное наличие у управляющего интересов, отличных от интересов юридического лица, которые
могут стать основанием для действий управляющих вопреки своей корпоративной обязанности соблюдать интересы юридического лица»4.
Нам более близка позиция С.В. Михайлова и О. Сыродоевой, которая совершенно верно отмечает, что «противоречие интересов само
по себе не является преступлением или правонарушением… В противо-
1
- 31 2011 . 74-
4025/2010.
2
5 2011 . -40/7851-11
40-146025/10-147-977.
3
Габов А.В. :
. . 21.
4
Михайлов С.В. . ., 2002. .166.
. : Габов А.В. : -
. . 21–22.
95
II. ,
положность широкому пониманию, иметь противоречие интересов –
это не значит быть в этом «виноватым», это просто состояние дел»1.
Законодатель в определенных случаях устанавливает некую презумпцию конфликта интересов. Действительно, сделка считается сделкой
с заинтересованностью, даже если стороны сделки, признаваемые
заинтересованными лицами, не имели намерения причинить ущерб
интересам других участников корпоративных отношений.
Конфликт интересов – явление, распространенное в современной
хозяйственной жизни, характеризующейся значительной степенью
интеграции, увеличением в российской экономике доли бизнеса, организованного в форме сложных объединений хозяйственных обществ. Большое количество сделок с заинтересованностью совершается
именно в группах компаний, характеризующихся имущественной
аффилированностью, связанной с владением контрольным пакетом
акций (преобладающей долей) в уставном капитале, «перекрестным
директоратом».
Понятно, что законодатель не может устранить или предотвратить
конфликт интересов, а способен только обеспечить правовые механизмы
защиты «слабой стороны» и, соответственно, повышения эффективности совершаемой сделки, что он и делает, устанавливая особый правовой
режим совершения сделок с заинтересованностью.
Сделка с заинтересованностью должна совершаться с соблюдением
особых процедур, предусмотренных федеральными законами.
Исходя из приведенного законодательного определения к сделкам
с заинтересованностью может быть отнесена любая гражданско-правовая сделка, если в формировании воли хозяйственного общества
на ее совершение участвуют лица, в отношении которых установлена
презумпция конфликта интересов. Понимание особенностей сделки,
в совершении которой имеется заинтересованность, раскрывается
прежде всего с помощью определения субъектов, совершающих сделку,
и оснований их заинтересованности в совершаемой сделке.
Лица, заинтересованные всовершении сделки
Лицо признается заинтересованным в совершении сделки, если оно
имеет возможность оказывать влияние на принятие решения о совер-
шении сделки как обществом, так и другой стороной сделки, а также
является посредником, поручителем, выгодоприобретателем.
1
Сыродоева О.Н. ( ). ., 1996.
96
§ 1. ,
В концепции российского законодательства заинтересованность
в сделке – это объективное явление, оно не определяется субъективным
отношением лица к своей способности влиять на совершение сделки,
а обусловлено фактическими обстоятельствами, связанными с наличием
установленных законом отношений.
Итак, влияние на принятие решения означает потенциальную возможность совершения сделки в интересах лица, имеющего влияние,
и возможность включения в нее невыгодных для общества условий,
следствием чего могут стать причинение убытков обществу и иные
злоупотребления.
В законах о хозяйственных обществах (п. 1 ст. 81 Закона об АО,
п. 1 ст. 45 Закона об ООО) определен круг лиц, заинтересованность
которых в сделке имеет значение для применения к ней особого порядка совершения.
К числу таких лиц относятся:
– член совета директоров;
– единоличный исполнительный орган;
– член коллегиального исполнительного органа;
– лицо, контролирующее общество;
– лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.
Следует подчеркнуть, что в законодательстве содержится закрытый
перечень лиц, чья заинтересованность влияет на совершение сделок.
Большинство из указанных категорий заинтересованных лиц не вызывает вопросов в их определении. Приобретение статуса члена совета
директоров, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа осуществляется в установленном
законом порядке путем принятия решений компетентным органом
управления хозяйственным обществом, основанием для признания
таких лиц заинтересованными является соответствующее решение
компетентного органа управления юридического лица. Отдельного
рассмотрения требуют такие основания установления заинтересованности в совершении сделки, как 1) признание лица контролирующим и 2) имеющим право давать обязательные указания обществу.
Рассмотрим эти основания.
Понятие контролирующего общества лица
Долгое время в научной доктрине и правоприменительной практике
вызывало полемику использование для квалификации сделок с заинтересованностью института аффилированности. Анализ применения
97
II. ,
норм об аффилированных лицах к сделкам с заинтересованностью
показывал их недостаточную эффективность. С одной стороны, имела
место многочисленность и сложность критериев аффилированности:
ссылка в законе на аффилированных лиц, вследствие связи с которыми
лицо могло быть признано заинтересованным в совершении сделки, придавало критериям аффилированности безграничную широту
и по формальным признакам требовало одобрения большого количества сделок. С другой стороны, определение аффилированности через перечень формальных критериев (ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г.
№ 948-I «О конкуренции и ограничении деятельности на товарных
рынках») в ряде случаев исключало выявление реальной заинтересованности лица в совершении сделки. Такая ситуация явно свидетельствовала о необходимости корректировки понятия аффилированности
применительно к институту сделок с заинтересованностью.
С 1 января 2017 г., когда вступили в силу изменения, внесенные
Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ, аффилированность исключена
из критериев квалификации сделки как сделки с заинтересованностью.
Теперь для целей определения лица, которое, в частности, может
быть признано заинтересованным в совершении сделки, введено понятие «контролирующее лицо». Этим нововведением значительно
сужается перечень лиц, признаваемых заинтересованными1, поскольку
аффилированность – понятие связанности более широкое, чем понятие контроля. Если аффилированность означает влияние, то контроль –
способность одного лица определять решения другого.
1
, ,
,
, ,
50
() (« »).
, . 81 , ,
( ) 20%
() () 20%
(.1 .81 ,
3 2016 . 343-).
То есть применительно кстратегическим акционерным обществам требуется менее
значительная степень влияния, чтобы установить заинтересованность всовершении
этим обществом сделки. Такое регулирование направлено наповышенную защиту
интересов таких обществ иих участников отвозможных злоупотреблений всвязи
сналичием конфликта интересов.
98
§ 1. ,
Контролирующим лицом для целей квалификации сделок с заинтересованностью признается лицо, которое имеет право прямо или
косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50%
голосов в высшем органе управления подконтрольной организации
либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган
и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Такое право лицо может иметь в силу участия
в подконтрольной организации, на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора
поручения, акционерного соглашения, иного соглашения, предметом
которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации.
В целом нетрудно заметить, что понятие «контролирующее лицо»,
используемое в законах о хозяйственных обществах для целей квалификации сделок с заинтересованностью, абсолютно дублирует аналогичное понятие, содержащееся в Федеральном законе «О рынке
ценных бумаг».
Законодатель исходит из того, что для целей квалификации сделок
с заинтересованностью контролем следует признавать прямое или
косвенное (через подконтрольных лиц) право:
– распоряжаться более 50% голосов на общем собрании акционеров
(участников);
– назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или)
более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной
организации.
В литературе обращено внимание на то, что при определении контролирующих лиц для целей регулирования сделок с заинтересованностью законодатель использует формулировку «имеющие право распо-
ряжаться более 50% голосов в высшем органе управления общества»,
а не критерий «владения более 50% голосующих акций (долей)». Предполагается, что такая формулировка не случайна, поскольку для того,
чтобы иметь контроль, лицо должно иметь право именно распоряжаться установленным количеством голосов. Это связано с тем, что лицо
хотя и владеет 50% голосов в высшем органе управления общества,
но может и не иметь права распоряжаться указанным количеством
голосов в случаях, если уставом непубличного общества установлены
ограничения максимального числа голосов, предоставляемых одному
акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО); уставом общества с ограниченной
ответственностью установлен иной порядок определения числа голосов
участников общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО); осуществление прав,
99
II. ,
удостоверенных заложенной ценной бумагой, производится залогодержателем (п. 1 ст. 358.17 ГК РФ); заключен договор доверительного
управления акциями, и пр.
, , ,
1
100%
358.15, 358.17 ,
, ,
,
2.
Еще одним примером, когда объем владения и объем распоряжения
акциями могут не совпадать, является заключение корпоративного
договора, в соответствии с которым лицо воздерживается от голосования или голосует по указанию другого участника. Кроме того, в непубличном обществе может быть заключен корпоративный договор,
изменяющий объем корпоративных прав участников, сведения об этом
должны содержаться в ЕГРЮЛ (ст. 67.2, абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ).
Действительно, в случаях, когда указанные ограничения являются
следствием определенных корпоративных решений (например, ограничение количества голосов, принадлежащих одному участнику,
порядок определения числа голосов не пропорционально объему
участия в уставном капитале), лицо, владеющее более 50% голосов,
по сути, не распоряжается этим количеством голосов и, соответственно, не должно признаваться контролирующим и вследствие этого
заинтересованным.
Как мы видим, в легальном определении контролирующего лица
приводится перечень оснований установления контроля, которые можно
разделить на две группы:
– в силу участия в уставном капитале;
– в соответствии с названными в законе договорами, а также иным
соглашением, предметом которого является осуществление прав,
1
.: Буткова О.В. ,
: //
/ . .. .
., 2016. . 52.
2
19
2018. 13-30525/2017 56-22166/2017.
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]