Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Сделки хозяйственных обществ, требующие корпоративного согласования. Монография

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

08.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 67 / 237 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 > Следующая >>>

§ 4.      

перечень информации, которая должна содержаться в заключении, позволяет судам свободно толковать его содержание и справедливо включать в перечень необходимой также информацию об обосновании крупности сделки.



, ,  ,    ,       , :   ,     15  2018.        .         ,      1.

Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

Так, из закона косвенно следует, что заключение должно быть обя-

зательно подготовлено только в случае, если сделка требует согласования на общем собрании акционеров.

Таким образом, применительно к тем акционерным обществам, где владение в значительной степени отделено от управления, законодатель устанавливает обязанность совета директоров представить акционерам заключение о последствиях совершения сделки и оценить ее целесообразность. При этом представляется, что заключение о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения такой сделки являются лучшей практикой при принятии решения о согласовании крупной сделки с советом директоров акционерного общества.

До выработки Пленумом в Постановлении Верховного Суда РФ соответствующей правовой позиции открытым оставался вопрос о пра- вовых последствиях непредставления советом директоров заключения о совершении крупной сделки или представления заключения об отри-

     29  2018 .

 09-51519/2018   40-99921/18        30  2019 .  40-99921/18.

 I.  

цательных последствиях для общества совершения соответствующей сделки либо о нецелесообразности ее совершения.

   . 10   26  2018.  27,

-,   :    -

      

    ,  -

   . -,    ,

      

  ,  .

   ,     -

        -

      , 

   , 

  ,   ,

  (. 71  ).

Таким образом, заключение по крупным сделкам по своей природе аналогично прочим рекомендациям, которые выдает совет директоров, например, по размеру вознаграждений ревизорам, по размеру дивидендов, в отношении обязательного предложения и прочее.

Применительно к обществам с ограниченной ответственностью ни Закон, ни Пленум не указывают на необходимость подготовки советом директоров или единоличным исполнительным органом заключения. И только само общество, стремясь к обеспечению баланса интересов участников и охране их прав, в своем внутреннем документе может предусмотреть порядок подготовки такого заключения. Не будучи законодательно необходимым, такое заключение носит необязательный для обществ с ограниченной ответственностью характер, и его отсутствие не свидетельствует о пороке сделки.

§ 5. Обстоятельства, исключающие применение

правил совершения крупных сделок,

установленных законом

Пункт 3 ст. 78 Закона об АО

Положения настоящей главы не применяются:

1) к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;

§ 5. ,      

2) к сделкам, связанным с размещением либо оказанием услуг по размещению (публичному предложению) и (или) организации размещения (публичного предложения) акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества (за исключением условий об определении и выплате вознаграждения лицу (лицам), оказывающему услуги, предусмотренные настоящим подпунктом);

3) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;

4) к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

5) к сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, заключенным на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества;

6) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные пунктом 4 статьи 79 настоящего Федерального закона, и получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Пункт 7 ст. 46 Закона об ООО Положения настоящей статьи не применяются:

к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;

к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;

к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным

 I.  

Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

к сделкам по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, заключаемым на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества;

к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные пунктом 3 настоящей статьи, и было получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Анализ оснований освобождения от применения режима согласования (одобрения) крупных сделок показывает разумность позиции законодателя, который избегает сложных процедур согласования в случаях, когда отсутствует возможность нарушить баланс интересов участников корпоративных отношений (например, подп. 1, 2 и 6 п. 3 ст. 78 Закона об АО), или в законодательстве уже предусмотрена иная усложненная корпоративная процедура, связанная с согласованием соответствующей сделки (например, подп. 3 п. 3 ст. 78 Закона об АО), или сделка совершается в соответствии с требованиями закона на заранее определенных условиях (например, подп. 4 и 5 п. 3 ст. 78 Закона об АО).

Применительно к обществам с ограниченной ответственностью помимо исключений, установленных для акционерных обществ (кроме п. 2 ст. 78 Закона об АО), также предусмотрено следующее изъятие из правил о согласовании крупных сделок, обусловленное спецификой этой организационно-правовой формы: правила о согласовании крупных сделок не применяются в обществах с ограниченной ответственностью к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО (п. 7 ст. 46 Закона об ООО).

§ 6. Порядок принятия решения

о согласовании (одобрении) крупной сделки

По мнению А.В. Габова, «специальный порядок одобрения / согласия / согласования некоторых сделок акционерного общества –

§ 6.     ()  

это совокупность условий, устанавливаемых законом и / или органами управления акционерного общества… без соблюдения которых сделка не может быть совершена и при нарушении которых сделка… может быть признана недействительной по иску заинтересованного лица (как правило, круг таких лиц специально указывается в законе)1».

В п. 20 Постановления Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 подчеркнуто особое значение для деятельности общества крупных сделок, в связи с чем порядок совершения таких сделок выступает гарантией права участника принимать решение о существенном изменении деятельности общества (абз. 2 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ). В Законах об АО и ООО установлено, что крупные сделки подлежат предварительному согласованию или последующему одобрению органами управления хозяйственного общества, осуществляющими контроль за деятельностью исполнительных органов – советом директоров либо общим собранием участников.

Заметим, что уже с момента принятия Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации», который дополнил ГК РФ статьей 157.1, предваряющее совершение сделки волеизъявление органов юридического лица именуется «согласование», а последующее (после заключения сделки) – «одобрение». С принятием Закона от 3 июля 2016 г. № 343- ФЗ такие формулировки восприняты и законами о хозяйственных обществах. При этом требования к содержанию решения о «согласии на совершение» или «последующем одобрении» сделки аналогичны. Конечно, неправильное указание в решении компетентного органа названия корпоративного действия – «согласование» или «одобрение» – не повлечет за собой признание сделки недействительной, однако лучшей практикой следует признать корректное использование понятий, поэтому практикующим юристам следует обратить внимание и на эту тонкость.

При общих целях регулирования крупных сделок законодательство устанавливает особенности процедуры совершения крупных сделок в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью, поэтому комментарии соответствующих статей Закона об АО и Закона об ООО целесообразно представить отдельно.

Габов А.В.      

,      // . 2007.  1.

 I.  

Порядок получения согласия насовершение

или последующего одобрения крупной сделки

вакционерном обществе

Пункты 1, 2, 3, абз. 1 п. 4 ст. 79 Закона об АО

1. На совершение крупной сделки должно быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров в соответствии с настоящей статьей.

2. Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

3. Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

4. Принятие решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть отнесено уставом общества к компетенции иных органов общества.

Разграничение компетенции органов управления в акционерном обществе по вопросу согласования крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества.

Для заключения крупной сделки с ценой имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов необходимо согласие совета директоров

§ 6.     ()  

акционерного общества, которое должно приниматься единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества.

   . 15  26  2018 .  27 ,

кого следует считать выбывшим.

, ,      

   ,  -

  ,   , 

   ;     

     .

Как видим, Верховный Суд РФ в 2018 г. расширил перечень возможных оснований, когда член совета директоров считается выбывшим. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 выбывшим назывался умерший член совета директоров, что было совершенно бесспорно, но не исключало вопросов в отношении иных категорий выбывших членов.

Событие, связанное с выбытием члена совета директоров, должно произойти до голосования по соответствующему вопросу. Особого внимания заслуживает такое основание признания выбывшим члена совета директоров, как уведомление им общества об отказе от своих полномочий.

Интересно заметить, что в соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 48 Закона об АО принятие решения о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров отнесено к компетенции общего собрания акционеров. При этом, если совет директоров избирается решением общего собрания кумулятивным голосованием, то общее собрание может прекратить полномочия только всего состава совета директоров и избрать новый состав. Возникает вопрос: достаточно ли для признания

члена совета директоров выбывшим одного лишь факта подачи им заявления об отказе от полномочий или необходимо решение общего собрания о досрочном прекращении полномочий такого директора?

Заметим, что практика признания выбывшими членов совета директоров, досрочно прекративших полномочия, ранее складывалась на основании п. 32 Постановления Пленума от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»»1, в соответствии с которым выбывшими, в част-

 32     18  2003 .  19 «  -

    «  »»      16  2014 .      28.

 I.  

ности, признавались члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 Закона об АО)1.



    ,   ,  .                ,     .

    заявление Ч. одобровольном

сложении им полномочий члена совета директоров ивыбытии изего состава апелляционный суд неможет признать надлежащим доказательством его выбытия.

Таким доказательством всоответствии сподп. 4 п. 1 ст. 48 Закона обАО является решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий члена совета директоров общества2.

    ,  факт подачи заявления овыходе

изсостава членов совета директоров общества неопровергает обязательности рассмотрения вопроса досрочного прекращения полномочий члена совета директоров общим собранием акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 Закона обАО)…

   .         ,    48      .     ,             3.

Заметим, что все приведенные выше судебные акты были приняты до толкования ВС РФ категории выбывших членов совета директоров

., ,      22 

2016 .  05-19992/2016   40-230926/2015 (   13  2017 .  305-17-2510              ). . :       29  2008 .  -41/10991-08  41-6075/08.

     6  2008 .

  41-6075/08.

   -  20  2016 .

  32-22525/2015.

§ 6.     ()  

в п. 15 Постановления от 26 июня 2018 г. № 27 для целей согласования крупных сделок. Представляется, что в этом случае следует руководствоваться п. 2 ст. 68 Закона об АО: при выбытии по каким-либо причинам

из состава совета директоров одного или нескольких членов совет директоров может продолжать свою деятельность до тех пор, пока его персональный состав не станет менее кворума, необходимого для принятия решения1.

Как это следует из толкования, содержащегося в п. 15 Постановления Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27, перечень лиц, признавае- мых выбывшими, является открытым. В частности, выбывшими, кроме перечисленных в указанном пункте, могут быть признаны член совета директоров, в отношении которого имеется вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу, которым к этому лицу применена мера наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47 Уголовного кодекса РФ); лица, избранные или назначенные на определенные государственные или иные должности, которые лишены права заниматься той или иной деятельностью, в том числе участвовать в органах управления коммерческих организаций2; лица, признанные безвестно отсутствующими (ст. 42 ГК РФ).

Если члены совета директоров не достигли единогласия по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки, по решению совета директоров общества вопрос о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. То есть совет директоров может в этом случае и не выносить вопрос о согласовании (одобрении) сделки на рассмотрение общего собрания, считая ее несогласованной (неодобренной): для рассмотрения такой сделки общим

   ,     

   ,           .           ,   ,                 .

,       (. 3 . 97 -

 ),   (. 3 . 1 . 17   27  2004 .  79- «     »),    (  ,            (. 2 . 21   14  2002 .  161- «    »)).

 I.  

собранием нужно самостоятельное волеизъявление совета директоров. В этом случае решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 79 Закона об АО). Такая компетенция нескольких органов хозяйственного общества, когда по одному вопросу последовательно могут принимать решение несколько органов общества (совет директоров и общее собрание), в доктрине признается совмещенной (или смешанной) компетенцией1.

Вопрос о согласии на совершение крупной сделки, если стоимость предмета сделки превышает 50% балансовой стоимости активов, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть отнесен уставом общества к компетенции иных органов общества, независимо от того, является ли общество публичным или нет. Такое регулирование соответствует п. 2.1 ст. 48 Закона об АО, однако не вытекает из п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, в соответствии с которым, за исключением тех вопросов, которые перечислены в самом ГК РФ, по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть внесены положения о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников.

С позиции Гражданского кодекса вопросы о согласовании крупных сделок и сделок с заинтересованностью к числу «непередаваемых» вопросов компетенции от общего собрания к другим коллегиальным органам не относятся, т.е. согласно ГК РФ в непубличном обществе вопрос о согласовании крупных сделок может быть передан из компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров в соответствии с уставом общества, принятым единогласно.

Представляется, что указанное противоречие должно решаться в пользу применения позднее принятого Закона об АО: совершение

крупных сделок, предметом которых является имущество общества, стоимостью более 50% балансовой стоимости активов общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, как публичного, так и непубличного акционерного общества.

.  .  : 2 . /  . .. . ., 2018.

.2. . 189 (  – И.С. Шиткина).

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 67 / 237 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]