Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:От колоний к штатам. Опыт синтетического исследования американского федерализма и судебной власти США (историко-правовые и конституционно-правовые про
.pdf
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
следить за светскими вопросами, в которых голосовать могли только члены церкви1.
Пуританский дух привел к некоторым интересным результатам,
потому что он был демократичным в одном смысле и монопольным
в другом. Зависимость от священного писания привела их к тому,
что они основывали школы, чтобы иметь возможность лучше использовать его. Их попытки самоуправляться своим собственным
путем привели их к ограничению привилегий непуританской части
колонии, и те, чьи права были ограничены подобным пуританским
духом, протестовали с таким успехом, что последующее правительство было еще более демократичным, чем старое. Таким образом,
дух пуританства пронизал все общество. Он не преодолел религиозную монополию, так же как и не принес социального равенства,
но он эффективно противостоял всем тенденциям централизации
правительства, ввел образование за государственный счет и дал всем
практически одинаковые гражданские права.
Наибольший интерес представляет раннее конституционное развитие Массачусетс, самой крупной колонии Новой Англии2.
С Хартией провинции залива Массачусетс мы сталкиваемся
впервые в колониальный период, который начался с высадки английских поселенцев с корабля «Мэйфлауэр» в 1620 г. Колония
получила свое название по имени местного индейского племени
массачусетс, что означало «большое горное место». Первое поселение основали религиозные колонисты-мейфлауэрцы в г. Плимут,
за ними последовали пуритане, начавшие осваивать территорию
Массачусетского залива, которое было достаточно длительным
и сложным. Сложность во многом объяснялась большой оторванностью колоний от метрополии, что во многом затрудняло строительство новой государственной власти3. Теоретически Англия кон
тролировала жизнь колонистов, которые оставались подданными
-
1
Bancroft George. History of the United States (last revision), III, p. 284. For
Hillsborough»s letter as addressed to Rhode Island, see John Almon, Prior Documents, p. 220.
2
Keith Thomas. Religion and tbe Decline of Magic (Penguin Books, 1979), pp.
561, 562, 589, 590.
3
The charter of the province of the Massachusetts Bay in New England. 1691 //
Boston: printed and published by T. B. wait and co. 1814. Mass. Stats. 1.425.201.
131
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
английского монарха. В действительности метрополия оказывала
слабое влияние на развивающиеся и набирающие силу колонии,
где власть короля была слишком далека, чтобы быть эффективной
и результативной. К примеру, когда началось освоение новых земель,
король Уильям лишь только в 1691 г. издал Хартию провинции залив Массачусетс в Новой Англии, т. е. 71 год спустя после высадки
колонистов1.
Исходя из этого, можно сделать вывод, что теоретически и практически конституционализм в штате, а затем и во всей Северной
Америке развивался и эволюционировал несколько самостоятельно,
вне зависимости от Англии, хотя и использовал опыт этой страны.
Дальнейшая история показывает, что среди наименее «послушных»
английскому праву и королю были северные колонии — Массачусетс, Нью-Гемпшир и Коннектикут, в отличие от Нью-Йорка, Пенсильвании, Делавера, сохранявших преданность английской короне
и традициям правовой культуры.
Такие различия между колониями не были случайными. Пенсильвания сознательно выбрала свой путь, отличный от пути, по которому пошла Виржиния или Каролина со своим мягким климатом, где основную рабочую силу составляли рабы (примерно 40 %).
Англия, в отличие от своих колоний, не знала рабства, и законодательство, касающееся рабовладения, отсутствовало. Закон о рабовладении родился в колониях и, прежде всего, в южных штатах, где
требовалась дешевая рабочая сила на плантациях. Конечно, рабы
были и в Массачусетсе, но они составляли единицы и, как правило,
не доминировали в производственной системе, как это было на Юге.
Отличалась и правовая система Англии от права в том же штате Массачусетс, что породило среди ученых споры по поводу разновидности общего семейства английского права. Закон, который
привезли колонисты в новую землю, не был законом в чистом виде
королевского суда, а был лишь правовым актом местного сообщества, порожденным условиями и бытом проживания переселенцев.
Многие ученые называют его «народным законом» по той причине,
что он в корне отличался от официального закона, хотя глубокими
корнями опирался на источники английского права, в числе которых
1
Massachusetts State Papers. P. 150.
132
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
основная роль отводилась судебному прецеденту и правовому обычаю, и которые еще хорошо помнили первые поселенцы1. Другими
словами, создавался суррогат английской правовой системы, получивший в будущем название англо-американской правовой семьи.
Детали этого колониального права хотя и были сложны и запутаны,
но в основной своей массе охотно воспринимались местным населением, так как воспроизводили те части права метрополии, которые
были живы в памяти и которые отвечали новым условиям жизни
нового сообщества. Естественно, что отпечаток на это право накладывали политические и религиозные взгляды колонистов, а также
их преданность короне. По меткому выражению известного американского ученого-правоведа Л. Фридмэна, колониальное право было
достаточно похоже на правовую систему, созданную людьми, потерпевшими кораблекрушение2.
Она состояла из трех частей: элементов старого закона, новых законов, созданных в результате настоятельных потребностей жизни
в новой стране, и правовых элементов, оформленных под воздействием религиозных взглядов. Например, до издания королем Хартии провинции залив Массачусетс (1691 г.) здесь был опубликован
один из ранних документов, касающихся прав местных жителей. Он
так и назывался — «Право и свободы Массачусетса» «и содержал
элементы судебной власти и института присяжных со всеми процессуальными действиями, такими как наказание через повешение
или сожжение на костре за колдовство, неприкосновенность частной собственности»3, то есть все то, что было привезено из Англии.
В ходе колонизации появились новые правила, которых не было
в метрополии. Например, здесь долгое время действовал запрет
на продажу оружия индейцам, которые считались злейшими врагами переселенцев. Наблюдалась также определенная трансформация правовых установок с целью упрощения применения судами тех
или иных норм на практике. Ведь английское право, по мнению ряда
исследователей, страдало усложненным набором правовых обычаев,
судебных прецедентов, юридических доктрин, среди которых было
трудно разобраться даже юристам-практикам, не говоря о простых
1
Ibid. P. 170.
2
Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1993.
3
Massachusetts State Papers. P. 172, 173.
133
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
гражданах. Поэтому не случайно колонисты создавали свою правовую систему с чистого листа. В качестве примера часто рассматривают королевский закон Англии о первородстве. По нему, если землевладелец умирал, не оставив завещания, его земли переходили
в собственность старшего сына. В Массачусетсе отказались от такой практики, так как она не соответствовала реалиям, поскольку
все дети обладали правом наследования, хотя старший сын получал
двойную долю против остальных наследников. То же самое можно
сказать и о других королевских указах.
Колониальный период, с одной стороны, интересен сам по себе,
а с другой — он иллюстрирует одну из важных составляющих условий, которые в дальнейшем оказали решающее влияние на становление американского конституционализма.
Одной из наиболее важных политико-правовых идей, зародившихся во времена английской буржуазной революции, а затем получившей распространение в колониях, была идея представительного и ответственного правления. Нужно сказать, что она и сегодня
во многом остается теоретическим фундаментом существования парламентарных форм государственного правления в большинстве стран
мира, в том числе в Великобритании, США, России. Именно Велико
британию следует считать родиной классического парламентаризма
как такой системы взаимодействия общества и государства, при которой парламент изначально играл ведущую роль в осуществлении
государственно-властных функций. Недаром дальнейший период
интенсивного общественно-политического и государственного развития Великобритании называют золотым веком парламентаризма1.
Именно в Англии еще в XIII в. термин «парламент» стал
употреб ляться в значении, достаточно близком к современному,
а сам соответствующий орган в ХIV в. приобрел двухпалатную
структуру, который оказал огромное влияние на становление «бикамерализма». В том же XIII в. английский парламент подтвердил
свое право устанавливать налоги и сборы и тем самым активно участвовать в формировании государственного бюджета. В ХIV в. также получила рождение и нашла первое применение парламентская
-
1
Hutchinson Thomas. The History of the Colony and Province of Massachusetts Bay,
ed. Lawrence Shaw Mayo, 3 vols. (Cambridge: Harvard University Press, 1936), 2:160.
134
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
процедура импичмента по отношению к носителям исполнительной власти, которые злоупотребляли своими полномочиями и совершали преступления1. В ХVI в. законотворчество окончательно
было признано функцией парламента и впервые в истории сформулировано понятие закона (статута) как акта, принимаемого парламентом, утвержденного королем и имевшего высшую силу среди
актов государственной власти. Становление этой практики происходило в процессе перманентной политической борьбы между парламентом и монархом, отголоски которой мы находим и в данной
Хартии. Конституционно-правовое регулирование хартии не ис
пользовало понятие «парламент» при характеристике одного из органов государственной власти колонии. Такой подход объяснялся,
на наш взгляд, определенными причинами. Во-первых, стремлением подчеркнуть принципиальное отличие английского парламента от законодательных органов колоний. Юридически английский
парламент во главе с монархом считался единственным высшим
органом законодательной государственной власти страны и занимал самое высокое положение в государственном механизме. Вовторых, английский парламент существовал без парламентаризма
как элемента системы разделения властей. Парламент, как и другие
государственные органы страны, работал под руководством аппарата монарха или лично самого монарха, а парламентаризм предполагает не только наличие парламента, но и сосредоточение в его
руках реальной самостоятельной власти, которая не подчинена власти исполнительной.
Говоря о представительстве вообще, нужно иметь в виду тот факт,
что это понятие очень широкое и требует разъяснения. В отношении государственных органов обычно полагают, что речь идет о представительстве интересов и воли избирателей, а мандат на такое представительство
дают сами избиратели на выборах. В нашем случае и исполнительная
власть в лице губернатора и законодательная власть формировались
без непосредственного участия избирателей, исходя из воли монарха.
Поэтому с большой натяжкой можно сказать, что, например, ассамблея
штата Массачусетс была представительным органом2.
1
Oliver Peter. Origin and Progress of the American Rebellion, ed. Douglas Adair
and John A. Schutz (Stanford: Stanford University Press, 1961). P. 39.
2
Journals of the House of Representatives of Massachusetts 1727 – 1729. P. 362 ff.
-
135
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
Интересны предпосылки принятия Конституции в 1639 г. в Коннектикуте, в колонии, расположенной южнее Массачусетса, в которой можно обнаружить в большинстве своем те же особенности.
Самоуправляющийся город был всюду оплотом свободы и основой
правительства. Нигде это не было лучше развито, чем в Коннектикуте. Население Коннектикута эмигрировало из Массачусетса
в больших количествах, потому что они выступали против ограниченности, показанной в строгой религиозной проверке для избирателей, хотя они позже переосмыслили свои сомнения и применяли
проверку, схожую с массачусетской. Поскольку у них не было устава, они устроили для себя систему правительства, схожую с той, которая была в Массачусетсе1. Влияние устава (хартии) как конституции ясно показано воплощением этих фундаментальных законов
в писаном документе. Но факт, что эти «фундаментальные порядки» были созданы непосредственно людьми, а не даны человеком
извне, говорит об отчетливом шаге вперед в конституционном строительстве. Нет никаких упоминаний о собраниях всех свободных
(полноправных) людей поселения, но депутаты от городов должны
были встречаться с губернатором, заместителем губернатора и судьями (помощниками), в то время как губернатор избирался законодательным собранием.
Система правительства была признана и гарантирована
как для Коннектикута, так и для Род-Айленда, согласно их либеральным уставам 1662 и 1663 гг. В последней колонии дух свободы зашел дальше, чем в других, оберегая избирательное право
для свободных граждан даже после того, как оно исчезло повсеместно. В то время, когда предоставлялись эти хартии, это право
было подтверждено для Массачусетса, при условии что для Короны и членов Англиканской церкви будут сделаны определенные
вещи. Неудача Массачусетса в исполнении своей части договора
привели к аннулированию хартий Коннектикута и Род-Айленда.
Под руководством Уильяма III Массачусетс получил новую хартию, которая установила имущество, а не религию в качестве избирательного ценза, и оставила вопрос назначения губернатора
в ведении короля.
1
Assembly. Public Records of the Colony of Connecticut. Х. P. 268 note.
136
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
Влияние городского собрания Коннектикут на американскую
конституционную свободу вряд ли может быть переоценено. Собрания проводились как минимум раз в год, обычно весной, и все
«свободные граждане» привыкли собираться вместе для обсуждения и решения вопросов, связанных с местной и центральной
властью, голосовали за заместителей, в некоторых случаях за губернатора и исполняющего его обязанности, и для выборов представителей в ассамблею, а также своих городских должностных лиц.
Так как каждый город имел, по крайней мере, одного представителя
в ассамблее, интерес к делам колонии всегда поддерживался1. В местном правительстве люди выбирали членов городского управления
для решения не слишком важных вопросов, которые возникали
между сессиями городского собрания; но отчеты часто подвергались
резкой критике, так что надзор был постоянным. Другие должностные лица, такие как констебль, дорожные контролеры, надзиратели
в приюте для бедных и городской клерк, избирались на весенних
встречах каждый год и постоянно находились под наблюдением.
Это было возможно, потому что практически все города штата Коннектикут были маленькими и плотными, и потому что вмешательство ассамблеи в местные вопросы не позволялось. При выборах
городских чиновников избирательное право было практически таким же, как для выборов представителей колониального правительства, но со временем к выборам стали допускаться множество других граждан, имевших имущество. К концу XVII в. любой владелец
земли с доходом в 40 шиллингов в год допускался к голосованию2.
Несколько по-другому развивалась колония (штат) Нью-Йорк,
которая ранее принадлежала Голландии. В колониях, завоеванных у Голландии, единицей местного правительства было поместье, но оно редко было самоуправляющимся. Центральное правительство было автократическим и редко поддавалось влиянию
советников, выбранных несколькими гражданами. Английская оккупация внесла общие принципы английских свобод и в течение
20 лет привела к установлению ассамблеи, избранной свободными
1
John Andrews to William Barrell, Boston, January 29, 1775, Proceedings of the
Massachusetts Historical Society, ist ser., 8 (1864-65). P. 398, 399.
2
Connecticut Delegates to Governor Trumbull, October 10, 1774. Quoted in
Ibid., I, p. 25, note 1.
137
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
землевладельцами (фригольдерами), заседающей совместно с консулами и создававшей законы. Ни один налог не мог быть введен
без согласия ассамблеи. Поместная система была постепенно вытеснена системой «мест», которая, как появившаяся позднее, обладала
меньшей жизнеспособностью и силой, чем в Новой Англии. Главной
особенностью системы города была выборность руководителей в качестве административной ассамблеи для страны1.
По той же схеме развивался конституционализм в колонии Пенсильвания. Система местных органов власти, которая была привычна
для Пенсильвании, была такой же, как и в Нью-Йорке — компромисс
между государством и городской системой «мест», но она была более
подвластна влиянию властям страны в целом. Вместо руководителей
из городов, как в Нью-Йорке, колония управлялась комиссарами, избранными от трех или пяти районов. Поначалу там было слабо развито (или вообще отсутствовало) городское управление на местах,
и должностным лицам страны были предоставлены расширенные
полномочия. Хотя политические институты квакеров (quakers) не заслуживают особого внимания, их политические и социальные идеи
принадлежали скорее XIХ, а не XVII в. В основе их идей был расширенный принцип равенства, который вел во многих случаях к весьма
либеральным и гуманным взглядам. Отношение к людям, принадлежащим к другим сектам, не было отмечено суровостью, наблюдаемой
где-либо еще, избирательное право ограничивалось куда меньше,
чем в других колониях, и была сделана попытка (хоть и безуспешная)
ликвидировать смертную казнь (за исключением тяжкого убийства)2.
Таким образом, предпосылки принятия конституции США отличались развитием и особенностью каждой колонии. Ранее было
указано, что исходя из способа назначения губернатора, чаще всего
колонии делят на три группы: королевские, где губернатор является
представителем короля, собственнические, в которых он назначается
«собственником», и чартерные, в которых он избирается населением.
Классификация, предложенная профессором Озгудом, является более
1
No representation from Georgia was provided for. There were to be not less than
two nor more than seven representatives from any one colony. Documents Relative
to the Colonial History of the State of New-York, VI. P. 289.
2
Howe, quoted in Gerald N. Grob, The State and the Mentally Ill (Chapel Hill:
University of North Carolina Press, 1966), 190, 191.
138
§ 2.2. Рецепция европейского конституционализма в предконституционном
§ 2.2. законодательстве североамериканских штатов
совершенной: он делит их на общественные (корпоративные) и провинциальные; первые выступают в качестве юридического лица, последние находятся в прямой зависимости от метрополии. Во многих
колониях мы находим, что структура правительства в некоторой степени изложена в Хартии или в письменных инструкциях, с которыми
колония должна была считаться. Все они имели 3 правительственных
департамента, работающих более или менее независимо друг от друга,
и законодательные органы на всех ступенях развития. Каждое колониальное правительство было полностью независимо от всех других,
но все они были тесно связаны с правительством метрополии по большинству вопросов, являющихся предметом ее контроля1.
В 1760 г. единственными чартерными колониями со всеми присущими им признаками были Коннектикут и Род-Айленд. Массачусетс подходил по форме Хартии, но имел губернатора, назначаемого
Короной. Пенсильвания, Делавэр и Мэриленд были собственническими, остальные были королевскими.
Вывод заключается в следующем. Теория и практика английского
либерализма заложила два важных фактора в предпосылки принятия конституций североамериканских штатов: конституционализма
и разделение властей. Ранний американский конституционализм
обусловлен наличием в его системе такого рода структурных элементов (институтов), как, например, институт реализации охраны
конституций штатов, конституционные «идеи», конституционное
законодательство, конституционная и судебная практика, а также
разделением властей на законодательную и судебную власть.
§ 2.2. Рецепция европейского конституционализма
в предконституционном законодательстве
североамериканских штатов
Прежде чем говорить о рецепции европейского конституционализма сначала в колониях, а затем в штатах, необходимо отметить, что конституционализм есть взаимозависимое сочетание
(система) конституционной идеологии, конституционной теории,
1
Andrews С. М. The Colonial Period. P. 232, 233.
139
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
конституционного законодательства и конституционной практики,
подразделяемой на практику политического конституционного процесса и практику действия, реализации, гарантирования и охраны
конституционных норм, принципов и институтов1.
Конституционализм может рассматриваться как: 1) конституционная идеология (система идей и концепций), 2) процесс (политический процесс вокруг конституционных вопросов, за или против принятия той или иной Конституции, а также политико-юридический
процесс по принятию и изменению Конституции), 3) цель (установление определенного конституционного строя как определенного
механизма власти), 4) политико-юридическая реальность (существование конкретного конституционного строя, само наличие Конституции, реальность или фиктивность ее социального действия),
5) юридический результат (реализация конкретных норм, принципов
и институтов Конституции), 6) средство (разрешение политических
кризисов, подавление внеконституционных форм оппозиции, установление форм диалога между народом и властью), 7) тип нормативной основы правовой системы страны (выход конституционного регулирования за рамки текста Основного Закона и возможность
постановки проблемы об уровнях конституции), 8) тип конституционных основ в системе отношений «общество — государство —
личность» (ограничение государственной власти по либеральному
типу в виде «минимизации» государства или по социальному типу
в виде ответственности Государства и Личности перед Обществом),
9) тип взаимодействия в системе «конституционность — демократия — народовластие», 10) тип конституционного строя (либеральный — формально-юридическое осуществление государственной
власти от имени народа)2.
Американский тип конституционализма берет свое начало задолго до начала истории американской конституции. Поэтому
1
Грин Дж. П. Происхождение американского конституционализма. Доклад
прочитан автором на Международной конференции историков американистов
(Москва, 19 – 21 марта 1991 г.), подготовлен на основе его книги «Peripheries and
Center: Constitutional Developmentinthe Extended Politics of the British Empireandthe United States» (Athens, 1986). Американский ежегодник. 1991.
2
Боброва Н. А. Конституционный строй и конституционализм в России. М.,
2003. С. 24, 25.
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]