Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:От колоний к штатам. Опыт синтетического исследования американского федерализма и судебной власти США (историко-правовые и конституционно-правовые про
.pdf
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
чем на год. Исполнительная власть будет обладать правом вето
и правом назначать всех судей, также офицеров милиции. Таким образом, правитель становится главнокомандующим вооруженных сил.
Он подчеркивал, что для «беспристрастного отправления справедливости» необходимо разделение судебной, законодательной и исполнительной власти. Судопроизводство должно быть независимым.
«Судьи должны обладать большим опытом судопроизводства, исключительно высоким моральным уровнем, неистощимым терпением, непоколебимым хладнокровием и выдающейся работоспособ
ностью», они также должны назначаться на всю жизнь и не должны
быть подчинены никому»1.
Идеологам либерализма и Американской революции было изначально свойственна мысль: все слои общества — владельцы частной
собственности: с одной стороны, опять же по причине масштаба земельных угодий, а с другой стороны — благодаря мудрой политике,
нацеленной на более справедливое распределение земли путем предоставления льгот малоимущим гражданам. В сущности, право на собственность не только не отрицалось лидерами революционного лагеря,
но, наоборот, являлось как бы само собой разумеющимся и одновременно служило гарантией соблюдения остальных гражданских прав.
В Декларации независимости Т. Джефферсон настаивал не только на суверенитете людей, с чем согласился бы любой либерал,
но и на их праве на революцию, то есть на расторжение общественного договора между управляемыми и правителями по требованию первых. Суверенный народ мог только добровольно передать
власть правительству, избранному им самим. Если оно не справлялось с возложенными на него обязанностями, «правом народа было
изменить или упразднить его и избрать новое правительство»2. Таким образом, Т Джефферсона можно назвать, как это делает американский историк права М. Смелсер, автором «конституционной
теории перемен».
Основные естественные права, описанные в трудах Д. Локка, Т. Пейна, Т. Джефферсона, Д. Адамса, были включены в декларации представителей Массачусетса (1768 г.). Вот неполный перечень
1
Adams J. Correspondence of the Late President Adams, Originally Published
in the Boston Patriot in a Series of Letters. Boston: Everett&Munroe, 1809. Р. 131.
2
Шелдон Г. Политическая философия Томаса Джефферсона. М., 1996. С. 56.
-
101
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
заявлений, сделанных в штате Массачусетс1. «Люди колоний торжественно объявляют, что объединенные колонии могут и должны
быть свободными и независимыми штатами, что они освобождены
от преданности британской Короне, и что вся политическая связь
между ними и государством Великобритании должна быть полностью расторгнута». «То, что это целесообразно немедленно принять
самые эффективные меры для того, чтобы сформировать иностран
ные Союзы». «То, что план конфедерации будет подготовлен и передан в соответствующие Колонии для их рассмотрения и одобрения»2.
Не все делегаты пока были убеждены, что настало время, чтобы сделать этот заключительный и безвозвратный шаг. Если Новая Англия и ее лидеры беспокоились и стремились к обсуждению
и задержке, и если Виржиния и одна или две других колонии были
готовы и стремились идти дальше, большие и сильные колонии
Нью-Йорка и Пенсильвании все еще колебались. Без единого чувства и без совместных действий колоний от одного конца материка
до другого объявление о независимости было бы особенно самоуверенно и, возможно, безрассудно.
В других колониях были споры; в каждой все еще расходились
мнения; одни настаивали на продвинутых мерах; другие сдерживались из-за боязни независимости или боязни радикалов и всех
их работ; одна треть была равнодушной, нерешительной или даже
незаинтересованной. Естественно, консервативные элементы населения, зажиточных людей, людей, которые имели больше всего,
чтобы проиграть от неудачного или, возможно, от успешного восстания, многие из торговцев, боящихся «толпы» и полного уничтожения их промышленности, были склонны выступить против более
нетерпеливых и радикальных3.
В первый день июля тема непосредственного объявления о независимости была затронута в комитете; дебаты заняли большую часть
дня, но это была, как сказал Д. Адамс, «бесполезная потеря времени»,
потому что не было сказано ничего нового. Только девять колоний
были тогда подготовлены сделать заключительный шаг. Нью-Йорк
1
Official chronicle and tribute book. Massachusetts. Compiled and published by
George D. Hall company, Boston. 1930. Р. 92.
2
See Becker, op. cit.; Lincoln, op. cit.; Schlesinger, op. cit., especially. Р. 591.
3
Ibid. P. 115.
-
102
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
отказался голосовать; Южная Каролина и Пенсильвания голосовали
отрицательно; голосование Делавэра было разделено. Делегаты Пенсильвании были в состоянии неуверенности, потому что их власть
происходила из юридического собрания колонии, в то время как резолюцию, одобряющую независимость, оставило без внимания другое юридическое лицо1. В Южной Каролине защитники отделения
от родины были встречены сильной оппозицией, и делегаты колонии
на Конгрессе не могли убедиться в их праве голосовать за отделение.
Большинство делегатов Пенсильвании решило голосовать за независимость, и делегаты Южной Каролины считали, что они могли
принять то же решение. Так, 2 июля состоялось окончательное голосование, только три делегата, как известно, проголосовали против.
В сжатой форме идеология, прежде всего, Д. Локка была представлена в Декларации. Один аспект заслуживает особого внимания:
«Мы считаем, что эти истины очевидны, что все люди по природе
равны, что их Создатель предоставил им определенные неотъемлемые Права, которыми являются Жизнь, Свобода и стремление к Счастью». Эти слова звучали в те дни для небольшого количества людей
как новые или абсурдные. Для людей более поздних времен оставалось высмеивать предположение о естественном равенстве. Но, несомненно, Т. Джефферсон, как и Д. Локк, не намеревался утверждать,
что каждый человек был столь же силен, добродетелен и компетентен, как любой другой, и при этом он не был настроен на объявление
о социальном, экономическом или политическом равенстве.
Были, однако, определенные главные права, которые человек имел
в состоянии природы — до того, как появилось правительство, которому он должен был подчиняться. От определенных этих прав не отказались и не могли отказаться. Но это ни в коем случае не весь вопрос,
поскольку главный тезис Т. Джефферсона — то, что правительственная власть создана на основе согласия поданных и у правительства нет
врожденной или свойственной власти, а лишь предоставленные полномочия. Самое важное слово в Декларации — это «происхождение»2.
1
Noll Mark A., Nath Nathan O., Marsden George M. The Search for Christian Amer-
ica, expanded ed. (Helmers&Howard, 1989), p. 29.
2
«The Power of the greatest Potentate on Earth is not Inherent in him, but is a
Derivative…» Ebenezer Pemberton, On the Power and Limitations of Magistrates,
Massachusetts election sermon, 1710. Quoted in Ibid., p. 174.
103
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
В состоянии природы было равенство; никто не имел права сказать за или против его соседу; никто не имел права говорить своему
соседу, что надо или не надо делать. Но согласием были установлены
правительство и политический порядок, и система исходного состояния природы и естественного равенства исчезла. У людей должны
продолжать быть равные естественные права, поскольку они не променяли бы равенство и свободу на подчинение абсолютной, произвольной и беспощадной власти. Но, как результат соглашения, появился правитель, один человек или группа людей, у которых были
полномочия, чтобы командовать, и этим группам нужно было повиноваться, пока правительство держало себя в пределах.
Эта интерпретация размышления о Декларации не должна подразумевать отсутствие более радикальных или более продвинутых
доктрин или побуждений и желаний среди участников Революции,
особенно среди тех, кто в некоторых из колоний был самым активным в возражении против установленного порядка вещей. Сам
Джефферсон готов выступить против посягательства на привилегии,
обеспеченные законом в Старом Доминионе. Всюду люди, которые
до настоящего времени были проигнорированы в колониальной политике, постепенно выходили вперед. Они настойчиво продвигались к новым положениям, в некоторых случаях требуя или принимая дальнейшие политические права1. Некоторые люди завидовали
более удачливым, и это вполне справедливо; они завидовали обладателям больших земельных собственностей, и им не понравилось
экономическое преимущество их владельцев. Революция, частично
порожденная социально-экономическим недовольством в отдельных
колониях, шла дальше к своему неизбежному заключению — не к непосредственному социальному равенству или концу экономического
равенства, а в большей степени к власти и уверенности в основной
части людей2. Но это уже история. Она не закончилась в дни войны
и даже через десятилетия после нее. Действия, которые произвели
крушение британской власти, была, вероятно, также и философия
либерализма, на которой базировалась Революция сама и борьба непосредственно, сломали старые традиции и помогли в продвижении
1
Documents on the Massachusetts Constitution of 1780, ed. Oscar Handlin and
Mary F. Handlin. Cambridge: HarvardUniversityPress, 1966. Р. 76.
2
Ibid. Р. 78.
104
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
ценностям либерализма, принципам политического равенства и более полной реализации прав человека.
Декларация независимости повлекла за собой потребность в установлении нового политического строя в колониях. Отделение от метрополии означало, что колонии стали независимыми государствами (штатами). Революционное движение переросло в революцию
с намерением порвать отношения с Англией в целом, что обязательно произвело и смену правительства. Институт королевских губернаторов упразднялся и были предприняты меры для того, чтобы
сменить их власть. Провинциальные конгрессы или комитеты, выбранные в различных колониях, хотели идти по собственному пути
с принятием собственных конституций, для которых сложились все
необходимые предпосылки. По мнению американского исследователя Э. Корвина, конституция «является не причиной, но следствием гражданских и политических свобод; она не дарует права народу,
но сама является творением его власти»1.
Иными словами, говоря о предпосылках принятия конституций
штатов и будущей федерации, следует также отметить, что конституция, являясь главным законом государства, отражает наиболее
важные закономерности развития общества, закрепившим новый
конституционный строй штатов, «власть которого ограничена суверенитетом народа и правами человека и гражданина, которые составляют сферу индивидуальной автономии личности, свободную
от вторжения государства и его агентов»2.
Исходя из имеющегося историко-правового опыта развития
колоний, а затем и штатов, можно извлечь определенные уроки,
которые могут оказаться полезными при решении теоретических
и практических вопросов, связанных с правовым обеспечением
устойчивого функционирования государственности и поступательного развития гражданского общества, в частности, с законодательным обеспечением прав и свобод человека в обществе, реальных
1
Corwin E. S. The Constitution as Instrument and as Symbol // American Political Science Review. 1936. No 30. P. 1071. Цит. по: Ginsburg T. Constitutional Specificity, Unwritten Understanding and Constitutional Agreement // Public Law and
Legal Theory Working Paper. Chicago, 2010. No 30. P. 69, 70.
2
Эбзеев Б. С. Конституция, власть и свобода в России: Опыт синтетического
исследования. М.: Проспект, 2014. С. 15.
105
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
гарантий прав и законных интересов личности, с упрочением основ
и защитой конституционного строя России.
Правовые и политические идеи и взгляды видных деятелей революции, таких как Т. Пейн, Б. Франклин, Д. Адамс, Т. Джефферсон, послужили важной предпосылкой принятия конституций штатов и федерации.
Неслучайно в период, предшествовавший Декларации независи
мости США, многие европейские правовые идеи переживали в Новом Свете второе рождение. Так, накануне создания самостоятельного североамериканского государства, в 1775 г., известный правовед,
просветитель, будущий второй президент Джон Адамс утверждал,
что целью конституции является «создание правительства законов,
а не людей», т. е. власти, основанной на беспристрастных нормах
и правилах, а не на предрассудках или пристрастиях, свойственных
человеку. Для Д. Адамса великой идеей к наделению широкими
полномочиями правительства и в то же время подчинению его букве закона стал принцип разделения правительственных полномочий1 — концепция разделения властей, исторически ассоциируемая
со школой французского философа Ш. Л. Монтескье.
Между 1761 – 1776 гг. Д. Адамс осмысливал теорию, направленную на защиту основных прав и свобод от посягательства властей,
и постепенно развивал идею письменной конституции, основанной
на естественном праве. Он утверждал: «Фундаментом свобод служила возможность выбора. В политике, как и в религии, каждый вправе думать и действовать по своему усмотрению»2. Вплоть до войны
за независимость Адамс делал упор на ограничение парламентской
власти через неписаную конституцию и естественное право (как выдающиеся правоведы-британцы Э. Коук и У. Блэкстоун, основательно изученные им) и использовал эти принципы для обоснования
прав американцев. Впоследствии вместе с другими патриотично
настроенными современниками перенес акцент на колониальные
хартии, а затем на создание нового нормативного законодательства3.
-
1
Adams J. Diary and Autobiography of John Adams. 4 Vols. // The Adams Papers.
Ser. 1. Diaries. Ed. by L. H. Butterfield. Cambridge (MA), 1961. Vol. 3. P. 276.
2
Adams J. Legal Papers of John Adams. 3 Vols. in One. Ed. by L Kinvin Wroth and
Hiller B. Zobel. Cambridge (MA), 1965. Vol. 2. P. 131.
3
Coke E. Institutes of the Laws of England. 4 Vols. Buffalo (N.Y.), 1986.
106
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
Суть взглядов американских мыслителей того времени в сфере
конституционализма можно выразить в следующей формуле У. Блэкстоуна: во-первых, конституции штатов и федерации — эволюционный, а не революционный документ. Хотя они и были написаны
в революционном возрасте, тем не менее, охватывают идеи и принципы, развиваясь методом проб и ошибок, который возрос из колониального опыта. Конституционное и правовое развитие Англии и политическая история греческих и римских республик также влияли
на содержание этих правовых документов. Во-вторых, три важных
политических понятия, взятые американцами из римского опыта,
были положены в основу доктрины республиканизма, политического достоинства и сдержек и противовесов1. Например, английская
Конституция, включая английские хартии свободы, английскую
правовую систему, оказала самое большое влияние на развитие североамериканских штатов. Представительное правительство, традиция широко известных гражданских свобод и наследие общего права — это важные политические учреждения и правовые институты
Англии, которые американцы приняли в создании их собственных
конституций. Однако определенные особенности английской конституции были отклонены американцами, включая монархию и принцип законодательного превосходства парламента2. Вследствие этого
конституции штатов и федерации представляют собой смешивание
английских и американских конституционных традиций. Создатели
конституций штатов и федеральной конституции учитывали опыт
английской истории, по которой республики, как и другие формы
правления, уязвимы для коррупции, и что законодательные органы,
так же как суды, действующие по нормам общего права, могут быть
такой же угрозой свободе, как всесильные монархи. По этой причине
они не вкладывали всю свою веру в какую-либо ветвь власти и установили ограничения полномочий каждой.
Тринадцать штатов, которые когда-то были английскими колониями, срочно нуждались в более надежном государственном управ
лении, лучшей защите от иностранных держав, крепкой валюте
1
Blackstone W. Commentaries on the Laws of England Oxford (UK), 1765 – 1769.
2
Mcllwain Ch. H. The American Revolution: A Colonial Interpretation. N.Y., 1924;
Stoner J. R. jr. Common Law and Liberal Theory: Coke, Hobbes, and the Origins of
American Constitutionalism. Lawrence (KS), 1994.
-
107
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
и других преимуществах, которые могли бы быть получены посредством установления «более совершенного союза», основанного на торжественном соглашении или основном законе, названном
конституцией1.
Что подразумевалось под словом конституция в тот период? Как политический термин, конституция показывает систему
основных принципов — свод основных законов — для управления государством или страной. Конституция — это способ, которым одна общественная система порождает другую общественную систему2.
Каждая страна развивает конституцию определенного вида, потому что без основного закона люди не смогли бы жить вместе. Испытывая недостаток в конституции, они никогда не знали бы личной
безопасности или защиты их собственности, или любой разумной
свободы. «Можно сказать, что даже дикими племенами управляют
«конституционные» обычаи простой природы»3.
Наиболее широко известной из всех конституций является
Конституция Соединенных Штатов. Она была принята в 1787,
вступила в силу в 1789 г. и была внедрена в опыте и мыслях многих поколений людей. Это является главной причиной того, почему американская Конституция в наше время все еще является
действующей, так как ее истоки уходят глубоко в почву человеческого опыта. Конституционные «корни» — это политико-правовые идеи, законы, хартии, привычки в общественной жизни и политические и моральные ценности более ранних взглядов и идей
мыслителей Европы4.
В настоящее время о конституции говорят как о письменном документе, но фактически конституции могут быть частично или даже
совершенно неписаные. Эти «неписаные» конституции основаны
не на единственном документе, но составлены из старых соглашений,
1
J. Adams to Benjamin Rush, June 21, 1811 // Old Family Letters. CopiedforAl-
exanderBiddle, Series A. Philadelphia, 1892. P. 287.
2
Шахрай С. М. О Конституции: Основной закон как инструмент правовых
и социально-политических преобразований. М.: Наука, 2013. С. 13.
3
Sidney A. Discourses Concerning Government. Ed. T. G. West. Indianapolis, 1990.
4
Конституция США. История и современность // Под ред. А. А. Мишина,
Е. Ф. Языкова. М.: ЮЛ, 1988.
108
§ 2.1. Теория и практика английского либерализма как предпосылка принятия
§ 2.1. конституций североамериканских штатов
уставов и правовых обычаев в общественной жизни. Английская
конституция — пример такого вида совокупности правовых норм.
Пока Конституция Соединенных Штатов не была согласована в Филадельфии, все национальные конституции других государств были
«неписаными» и неофициальными. Спустя несколько лет после
того, как американская Конституция была составлена, конститу
ции были приняты в Польше и Франции. Как бы то ни было, даже
американская Конституция не полностью зафиксирована в одном
правовом акте.
Было сказано, что каждая страна обладает двумя различными
конституциями, которые существуют рядом: одна из них — формальная письменная конституция, другая — «неписаная», состоящая
из политических соглашений и способов сосуществовать в гражданском общественном строе, которые развились среди люди за многие
столетия. Как указывал Ф. Лассаль, нужно различать писаную и реальную (действительную, фактическую) конституцию1. Писаную
конституцию он определял как собранные «на одном листе бумаги,
в одном акте основания учреждений и правительственной власти
всей данной страны», а фактическую конституцию, как уже отмечалось, он характеризовал как фактически существующее в стране
соотношение общественных сил. Следующий важный тезис в лассальянской концепции конституции касается определения хронологических рамок существования фактической конституции. По мнению Лассаля, фактическая конституция в отличие от юридической
(писаной) присуща любому государственно-организованному обществу, в том числе рабовладельческому и феодальному государствам,
а не только буржуазному.
Кроме того, Лассаль в своей концепции конституции высказал
еще два важных тезиса: о зависимости юридической конституции
от фактической и о главном условии эффективности конституционного регулирования. Именно поэтому он призывал не создавать
вымышленную писаную конституцию, а заняться устройством конституции действительной, т. е. изменить существующее в стране соотношение общественных сил. Иными словами, чтобы изменить
юридическую конституцию, надо вначале изменить фактическую:
-
1
Лассаль Ф. Соч. Т. 2. С. 11 – 15.
109
Глава 2. Предконституционное развитие североамериканских штатов
Глава 2.
«конституция, написанная преждевременно, — дело совершенно
бесполезное»1.
Исходя из указанных подходов к конституционному регулированию, некоторые важные особенности политической структуры США
даже не упомянуты в письменной Конституции 1787 г. этой страны, например, что в письменной Конституции Соединенных Штатов2 говорится о политических партиях? Ответ: ничего. Политические партии влияют как на внутреннюю, так и на внешнюю политику.
Что письменная Конституция говорит о президентском кабинете с его
госсекретарями, казначействе, сельском хозяйстве, защите, образовании? Снова ответ: ничего, хотя президент не сможет функционировать
без кабинета. Таким образом, можно говорить о «видимой» и «невидимой» конституции, и о «письменной» и «неписаной» конституции.
Конституционная история колоний, а затем и штатов, если смотреть в целом, не имеет практически границ, поэтому, чтобы постичь
ее полностью, необходимо иметь в виду также социальное и экономическое изменение и движение. Нельзя пользоваться только случайными ссылками на изменения социально-экономической жизни,
которые вызывают конституционные споры и составляют важные
определения избирателей, законодательных органов и судов.
В ходе обсуждения раннего периода, охватываемого данной работой, цель автора — не останавливаться на появлении конституционного строя в колониях (штатах), затем закрепленного в Конституции Соединенных Штатов. Некоторое внимание должно быть
уделено преобразованию колоний в самоуправления содружества,
а также принципы, на которых были основаны конституции штатов.
Поэтому наша главная задача состоит в том, чтобы показать идеи,
доктрины, развитие принципов, которые составили американскую
конституционную систему, когда эта система стала воплощаться в государственно-правовом оформлении.
Существуют два главных направления, которые могут быть прослежены во взаимосвязи за эти десятилетия до 1787 г.: одно из них —
развивающийся принцип ограниченного правительства, которое
предполагало охрану свободы личности. Юридически ограниченные
1
Лассаль Ф. Соч. Т. 2. С. 17 – 19.
2
Конституция Соединенных Штатов Америки 1787 г. // World Almanacand
Book of Facts, 2003.
110
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]