Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Международное частное право. Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
Статья 1189
Таким образом, комментируемая статья исходит из того, что применение иностранного права, как правило, носит без­условный характер, и это правило имеет практическое зна­чение не только для суда или иного органа, применяющего иностранное право, но и для стороны в споре, стремящей­ся по тем или иным причинам путем ссылки на отсутствие взаимности добиться того, чтобы суд отказался от приме­нения иностранного права1. Такая последняя ситуация (ко­гда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом) носит исключительный характер.
2. В п. 2 комментируемой статьи разъясняется, как дол­жен поступать суд или иной орган при наличии в каком-ли­бо законе исключений из общего правила о неприменении взаимности. В этом случае не нужно доказывать наличие вза­имности. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, посколь­ку не доказано иное. Таким образом, Кодекс устанавливает презумпцию наличия взаимности. Из приведенного положе­ния комментируемой статьи следует сделать вывод: при рас­смотрении спора сторона, доказывающая, что иностранное право соответствующего государства не может быть приме­нено, поскольку в этом государстве к отношениям того же рода не применяется российское право, должна представить
1
Поэтому трудно согласиться с авторами тех комментариев к части третьей ГК РФ, которые исходят из того, что один «из принципов взаимности» со­стоит в том, что «применение иностранного права зависит от взаимности, т. е. оно строится на началах равенства и взаимности (закон)» (см.: Пиляе- ва В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (по­статейный). Ч. 3. М., 2002. С. 170).
61
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
доказательства, свидетельствующие об отсутствии взаимно­сти, и эти доказательства должны быть оценены судом.
3. Вопрос о неприменении принципа взаимности в отно­шении применения иностранного права следует отличать от других возможных случаев применения или неприменения взаимности в сфере международного частного права. В дей­ствующем законодательстве России требования взаимности установлены в отдельных законодательных актах. Так, соглас­но п. 3 ст. 18 Федерального закона от 25 апреля 2002 г. № 40­ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственно­сти владельцев транспортных средств» временно находящиеся на территории Российской Федерации граждане иностранных государств имеют право на получение компенсационных вы­плат в счет возмещения вреда жизни или здоровью потерпев­ших в случае, если в соответствии с законодательством этого иностранного государства аналогичное право предоставлено гражданам Российской Федерации1. В Законе РФ от 20 авгу­ста 1993 г. № 5663-I «О космической деятельности»2 установ­лено, что иностранные организации и граждане, осуществляю­щие космическую деятельность под юрисдикцией Российской Федерации, пользуются правовым режимом, установленным для организаций и граждан Российской Федерации, в той ме­ре, в какой правовой режим предоставляется организациям и гражданам Российской Федерации (ст. 27).
4. В Соглашении стран СНГ о сотрудничестве по пресе­чению правонарушений в области интеллектуальной собст-
1
Собрание законодательства РФ. 2002. № 18. Ст. 1720; № 52 (ч. 1). Ст. 5132.
2
Российская газета. 06.10.1993. № 186: с изм. на 10 января 2003 г.; Со-
брание законодательства РФ. 2002. № 2. Ст. 167.
62
Статья 1189
венности от 6 марта 1998 г. предусмотрено, что «каждая Сто­рона вправе предоставить на основе взаимности физическим и юридическим лицам других Сторон режим не менее благо­приятный, чем своим физическим и юридическим лицам в от­ношении защиты прав на интеллектуальную собственность»1.
5. Начало взаимности применяется также в области меж­дународного гражданского процесса. Так, Федеральный за­кон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»2 устанавливает, что решения судов иностран­ных государств по делам о несостоятельности (банкротству) признаются на территории Российской Федерации в соответ­ствии с международными договорами РФ, а при отсутствии международных договоров РФ – на началах взаимности, ес­ли иное не предусмотрено международными договорами РФ (см. также комментарий к ст. 1194 ГК).
Что касается признания и приведения в исполнение ино­странных арбитражных решений (решений третейских су­дов), то оговорка о взаимности применяется в отношении решений, вынесенных на территории государств, не участ­вующих в Нью-Йоркской конвенции 1958 г. Согласно этой оговорке государства, ее сделавшие, будут применять Кон­венцию в отношении государств, не участвующих в Конвен­ции, только на условиях взаимности3.
1
Бюллетень международных договоров. 2002. № 3. Ст. 51–54.
2
Собрание законодательства РФ. 2002. № 43. Ст. 4190; (в ред. Феде­рального закона от 31 декабря 2004 г. № 220-ФЗ // Собрание законодатель­ства РФ. 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 46.
3
О заявлении СССР, сделанном при ратификации Нью-Йоркской кон­венции 1958 г., см.: Карабельников Б.Р. Исполнение решений международных
63
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
6. Из приведенного выше текста комментируемой ста­тьи видно, что в задачу законодателя не входило определе­ние содержания принципа взаимности – одного из осново­полагающих принципов международного частного права. В комментируемой статье регулируется лишь вопрос о при­менении этого принципа исключительно в отношении при­менения иностранного права1. В соответствии с принципом взаимности предоставление гражданам и юридическим ли­цам иностранного государства соответствующих прав ставит­ся в зависимость от того, пользуются ли собственные граж­дане и юридические лица этого государства соответствую­щими правами на территории иностранного государства. Применение принципа взаимности как одного из общих на­чал международного частного права «предполагает обязан­ность государств на взаимной основе предусматривать соот­ветствующие правомочия, элементы правового статуса для физических и юридических лиц, режимы ввоза и вывоза то­варов, а также в целом осуществления торговых, производ­ственных, хозяйственных и иных связей между субъектами частноправовых отношений»2.
коммерческих арбитражей: Комментарий к Нью-Йоркской конвенции 1958 г. и главам 30 и 31 АПК РФ 2002 г., 2-е изд., перераб. и доп. М., 2003. С. 26 и сл.
1
О значении и содержании этого принципа в международном частном праве см.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. И.И. Мары­шева. М.: Юрист, 2004. С. 82–83; Звеков В.П. Международное частное право: Учебник. 2-е изд. М., 2004. С. 175–178; Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 6-е изд. М.: Норма, 2009. С. 97–103.
2
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Отв. ред. Л.П. Ануфриева. М., 2004. С. 392 (автор ком­ментария к ст. 1189 – Л.П. Ануфриева).
64
Статья 1189
Для целей Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» под взаимностью понима­ется предоставление одним государством (группой госу­дарств) другому государству (группе государств) определен­ного режима международной торговли взамен предостав­ления вторым государством (группой государств) первому государству (группе государств) такого же режима. Взаим­ность в отношении другого государства (группы государств) отнесена этим Законом к числу основных принципов госу­дарственного регулирования внешнеторговой деятельности (п. 4 ст. 4 Закона)1.
Взаимность, понимаемая в широком смысле, – это од­но из начал международного сотрудничества, она позво­ляет обеспечивать на основе равенства и взаимной выгоды права и интересы граждан, организаций и государств2. При комментировании части третьей ГК РФ в отношении при­менения принципа взаимности в широком смысле обраща­лось внимание на то, что «сосуществование различных го­сударств и взаимодействие их правовых систем в мире дале­ки от гармонии. И сегодня нередко случаются таможенные, консульские, визовые «войны». Но право не в состоянии следовать за всеми изгибами внешней политики: оно выше мелких межгосударственных обид и международных недо-
1
Собрание законодательства РФ. 2003. № 50. Ст. 4850. В редакции Фе­дерального закона от 22 июля 2005 г. № 117-ФЗ (Собрание законодатель­ства РФ. 2005. № 30 (ч. 2). Ст. 3128).
2
См.: Звеков В.П. Международное частное право: Учебник. С. 175.
65
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
разумений»1. Последующие события, имевшие место после опубликования этого комментария, в частности в отноше­ниях России с Украиной и Грузией, лишь подтвердили вы­сказанное в этом комментарии мнение.
В научной литературе также обращалось внимание на то, что
следует различать материальную и формальную взаимность2.
1
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект,
2005. С. 200–202 (автор комментария к ст. 1189 – И.В. Елисеев).
2
См.: Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 174–177; Канашевский В.А. Международное частное право. М.: Междунар. отношения, 2006. С. 139.
Статья 1190. Обратная отсылка
1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с пра­вилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсыл­ка к материальному, а не к коллизионному праву соответствую­щей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунк­том 2 настоящей статьи.
2. Обратная отсылка иностранного права может принимать­ся в случаях отсылки к российскому праву, определяющему пра­вовое положение физического лица (статьи 1195–1200).
1. В российском гражданском законодательстве правило об обратной отсылке было предусмотрено впервые в ком­ментируемом Кодексе. Проблема обратной отсылки (равно как и отсылки к праву третьей страны) возникла перед суда­ми ряда государств во второй половине XIX в., когда в силу предписаний коллизионной нормы при рассмотрении спо­ров требовалось применить иностранное право. Эта пробле­ма возникает в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественно­му праву или к праву третьей страны.
2. Современное регулирование соответствует международ­ной практике и современной доктрине, особенно в части, ка­сающейся договорных обязательств, хотя законодательство
67
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
разных государств решает сложную проблему обратной от­сылки неоднозначно. Обратная отсылка подлежит примене­нию согласно законам Германии, Венгрии, Польши, Эстонии и некоторых других стран. Однако в ГК Испании она в об­щем отвергается, а по закону Швейцарии прямо допускает­ся в случаях отсылки к швейцарскому праву, регулирующему вопросы гражданского состояния. Так же как в Швейцарии, применение обратной отсылки только в конкретных, установ­ленных законом случаях предусмотрено законами Италии, Португалии, Швеции, штата Луизиана (США). Таким же об­разом решена проблема обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны в Модели ГК для стран СНГ и в гражданских кодексах Белоруссии, Казахстана. Киргизии, Молдавии, Уз­бекистана, а также в законе о международном частном праве Азербайджана. По этому пути пошло и украинское законода­тельство. В Законе о международном частном праве Украи­ны от 23 июня 2005 г. имеется ст. 9 следующего содержания:
«Статья 9. Обратная отсылка и отсылка к праву третье-
го государства.
1. Любая отсылка к праву иностранного государства должна рассматриваться как отсылка к нормам матери­ального права, которое регулирует соответствующие пра­воотношения, исключая применение его коллизионных норм, если иное не установлено законом.
2. В случаях, касающихся личного и семейного стату­са физического лица, обратная отсылка к праву Украи­ны принимается». В пользу принятия обратной отсылки обычно приводил-
ся довод о том, что суть применения коллизионных норм
68
Статья 1190
состоит в выборе правовой системы, с которой данное пра­воотношение имеет наиболее тесную связь. Поэтому следу­ет учитывать не только материальные, но и коллизионные нормы. Против признания обратной отсылки выдвигался до­вод о том, что коллизионная норма страны суда уже реши­ла проблему выбора права. Поэтому отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку исключительно к ма­териально-правовым нормам другой страны, а не к колли­зионным нормам. Отрицательное отношение к принятию обратной отсылки было выражено в ст. 15 Римской конвен­ции 1980 г., где предусмотрено, что под правом государства, подлежащим применению в соответствии с Римской конвен­цией, понимаются действующие в этом государстве право­вые нормы, «за исключением норм международного частного права». Статья 15 Конвенции о праве, применимом к догово­рам международной купли-продажи товаров, 1986 г. прямо устанавливает, что применимое право означает действующее право, за исключением коллизионных норм, чем устраняет проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего го­сударства. В ряде современных законов в области междуна­родного частного права также отразилась тенденция обще­го отрицательного подхода к обратной отсылке и признания ее в строго определенных случаях. Из этого исходит в своей Резолюции от 23 августа 1999 г. такая авторитетная между­народная неправительственная организация, как Институт международного права.
Попытки решить проблему обратной отсылки путем за-
ключения международной конвенции не увенчались успе­хом. Гаагская конвенция о регулировании конфликтов между
69
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
правом страны гражданства и правом страны местожитель­ства 1955 г. в силу не вступила.
3. В России отрицательное отношение к применению
обратной отсылки было выражено прежде всего в практи­ке Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ при решении вопроса о применении права к внеш­неторговым сделкам. Так, еще в 1967 г. ВТАК (впоследствии преобразованная в МКАС) рассмотрела иск английской фир­мы «Ромулус Филмс Лтд.» к В/О «Совэкспортфильм». Дого­вор о прокате советского фильма «Спящая красавица» был заключен в Лондоне, и, следовательно, в соответствии с дей­ствовавшей тогда коллизионной нормой ст. 126 Основ 1961 г. к нему должно было применяться английское право. Однако ответчик, ссылаясь на английские коллизионные нормы, до­казывал, что они отсылают в свою очередь к советскому пра­ву. Арбитраж отверг этот довод ответчика, указав в решении, в частности, следующее: «Как бы ни решался этот вопрос по английскому коллизионному праву, принятие обратной от­сылки во всяком случае зависит от советского коллизион­ного права», а последнее в соответствии с господствующей доктриной и практикой не применяет «обратной отсылки при разрешении споров по внешнеторговым сделкам, за ис­ключением случаев, предусмотренных в заключенных СССР международных договорах»1.
Отрицательное отношение к применению обратной от-
сылки в России впервые получило законодательное закрепле­ние в Федеральном законе от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О меж-
1
См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. Т. I. М.:
Спарк, 2009. С. 507–508.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]