Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации
.pdf
Статья 1189
Таким образом, комментируемая статья исходит из того,
что применение иностранного права, как правило, носит безусловный характер, и это правило имеет практическое значение не только для суда или иного органа, применяющего
иностранное право, но и для стороны в споре, стремящейся по тем или иным причинам путем ссылки на отсутствие
взаимности добиться того, чтобы суд отказался от применения иностранного права1. Такая последняя ситуация (когда применение иностранного права на началах взаимности
предусмотрено законом) носит исключительный характер.
2. В п. 2 комментируемой статьи разъясняется, как должен поступать суд или иной орган при наличии в каком-либо законе исключений из общего правила о неприменении
взаимности. В этом случае не нужно доказывать наличие взаимности. Если применение иностранного права зависит от
взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. Таким образом, Кодекс устанавливает
презумпцию наличия взаимности. Из приведенного положения комментируемой статьи следует сделать вывод: при рассмотрении спора сторона, доказывающая, что иностранное
право соответствующего государства не может быть применено, поскольку в этом государстве к отношениям того же
рода не применяется российское право, должна представить
1
Поэтому трудно согласиться с авторами тех комментариев к части третьей
ГК РФ, которые исходят из того, что один «из принципов взаимности» состоит в том, что «применение иностранного права зависит от взаимности,
т. е. оно строится на началах равенства и взаимности (закон)» (см.: Пиляе-
ва В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Ч. 3. М., 2002. С. 170).
61

Комментарий к гл. 66 ГК РФ
доказательства, свидетельствующие об отсутствии взаимности, и эти доказательства должны быть оценены судом.
3. Вопрос о неприменении принципа взаимности в отношении применения иностранного права следует отличать от
других возможных случаев применения или неприменения
взаимности в сфере международного частного права. В действующем законодательстве России требования взаимности
установлены в отдельных законодательных актах. Так, согласно п. 3 ст. 18 Федерального закона от 25 апреля 2002 г. № 40ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» временно находящиеся
на территории Российской Федерации граждане иностранных
государств имеют право на получение компенсационных выплат в счет возмещения вреда жизни или здоровью потерпевших в случае, если в соответствии с законодательством этого
иностранного государства аналогичное право предоставлено
гражданам Российской Федерации1. В Законе РФ от 20 августа 1993 г. № 5663-I «О космической деятельности»2 установлено, что иностранные организации и граждане, осуществляющие космическую деятельность под юрисдикцией Российской
Федерации, пользуются правовым режимом, установленным
для организаций и граждан Российской Федерации, в той мере, в какой правовой режим предоставляется организациям
и гражданам Российской Федерации (ст. 27).
4. В Соглашении стран СНГ о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной собст-
1
Собрание законодательства РФ. 2002. № 18. Ст. 1720; № 52 (ч. 1). Ст. 5132.
2
Российская газета. 06.10.1993. № 186: с изм. на 10 января 2003 г.; Со-
брание законодательства РФ. 2002. № 2. Ст. 167.
62

Статья 1189
венности от 6 марта 1998 г. предусмотрено, что «каждая Сторона вправе предоставить на основе взаимности физическим
и юридическим лицам других Сторон режим не менее благоприятный, чем своим физическим и юридическим лицам в отношении защиты прав на интеллектуальную собственность»1.
5. Начало взаимности применяется также в области международного гражданского процесса. Так, Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)»2 устанавливает, что решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротству)
признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами РФ, а при отсутствии
международных договоров РФ – на началах взаимности, если иное не предусмотрено международными договорами РФ
(см. также комментарий к ст. 1194 ГК).
Что касается признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений (решений третейских судов), то оговорка о взаимности применяется в отношении
решений, вынесенных на территории государств, не участвующих в Нью-Йоркской конвенции 1958 г. Согласно этой
оговорке государства, ее сделавшие, будут применять Конвенцию в отношении государств, не участвующих в Конвенции, только на условиях взаимности3.
1
Бюллетень международных договоров. 2002. № 3. Ст. 51–54.
2
Собрание законодательства РФ. 2002. № 43. Ст. 4190; (в ред. Федерального закона от 31 декабря 2004 г. № 220-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 46.
3
О заявлении СССР, сделанном при ратификации Нью-Йоркской конвенции 1958 г., см.: Карабельников Б.Р. Исполнение решений международных
63

Комментарий к гл. 66 ГК РФ
6. Из приведенного выше текста комментируемой статьи видно, что в задачу законодателя не входило определение содержания принципа взаимности – одного из основополагающих принципов международного частного права.
В комментируемой статье регулируется лишь вопрос о применении этого принципа исключительно в отношении применения иностранного права1. В соответствии с принципом
взаимности предоставление гражданам и юридическим лицам иностранного государства соответствующих прав ставится в зависимость от того, пользуются ли собственные граждане и юридические лица этого государства соответствующими правами на территории иностранного государства.
Применение принципа взаимности как одного из общих начал международного частного права «предполагает обязанность государств на взаимной основе предусматривать соответствующие правомочия, элементы правового статуса для
физических и юридических лиц, режимы ввоза и вывоза товаров, а также в целом осуществления торговых, производственных, хозяйственных и иных связей между субъектами
частноправовых отношений»2.
коммерческих арбитражей: Комментарий к Нью-Йоркской конвенции 1958 г.
и главам 30 и 31 АПК РФ 2002 г., 2-е изд., перераб. и доп. М., 2003. С. 26 и сл.
1
О значении и содержании этого принципа в международном частном
праве см.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. И.И. Марышева. М.: Юрист, 2004. С. 82–83; Звеков В.П. Международное частное право:
Учебник. 2-е изд. М., 2004. С. 175–178; Богуславский М.М. Международное
частное право: Учебник. 6-е изд. М.: Норма, 2009. С. 97–103.
2
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть
третья (постатейный) / Отв. ред. Л.П. Ануфриева. М., 2004. С. 392 (автор комментария к ст. 1189 – Л.П. Ануфриева).
64

Статья 1189
Для целей Федерального закона от 8 декабря 2003 г.
№ 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности» под взаимностью понимается предоставление одним государством (группой государств) другому государству (группе государств) определенного режима международной торговли взамен предоставления вторым государством (группой государств) первому
государству (группе государств) такого же режима. Взаимность в отношении другого государства (группы государств)
отнесена этим Законом к числу основных принципов государственного регулирования внешнеторговой деятельности
(п. 4 ст. 4 Закона)1.
Взаимность, понимаемая в широком смысле, – это одно из начал международного сотрудничества, она позволяет обеспечивать на основе равенства и взаимной выгоды
права и интересы граждан, организаций и государств2. При
комментировании части третьей ГК РФ в отношении применения принципа взаимности в широком смысле обращалось внимание на то, что «сосуществование различных государств и взаимодействие их правовых систем в мире далеки от гармонии. И сегодня нередко случаются таможенные,
консульские, визовые «войны». Но право не в состоянии
следовать за всеми изгибами внешней политики: оно выше
мелких межгосударственных обид и международных недо-
1
Собрание законодательства РФ. 2003. № 50. Ст. 4850. В редакции Федерального закона от 22 июля 2005 г. № 117-ФЗ (Собрание законодательства РФ. 2005. № 30 (ч. 2). Ст. 3128).
2
См.: Звеков В.П. Международное частное право: Учебник. С. 175.
65

Комментарий к гл. 66 ГК РФ
разумений»1. Последующие события, имевшие место после
опубликования этого комментария, в частности в отношениях России с Украиной и Грузией, лишь подтвердили высказанное в этом комментарии мнение.
В научной литературе также обращалось внимание на то, что
следует различать материальную и формальную взаимность2.
1
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть
третья (постатейный) / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект,
2005. С. 200–202 (автор комментария к ст. 1189 – И.В. Елисеев).
2
См.: Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве.
М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 174–177; Канашевский В.А. Международное
частное право. М.: Междунар. отношения, 2006. С. 139.

Статья 1190. Обратная отсылка
1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.
2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195–1200).
1. В российском гражданском законодательстве правило
об обратной отсылке было предусмотрено впервые в комментируемом Кодексе. Проблема обратной отсылки (равно
как и отсылки к праву третьей страны) возникла перед судами ряда государств во второй половине XIX в., когда в силу
предписаний коллизионной нормы при рассмотрении споров требовалось применить иностранное право. Эта проблема возникает в случаях, когда отечественное право отсылает
к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего
вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны.
2. Современное регулирование соответствует международной практике и современной доктрине, особенно в части, касающейся договорных обязательств, хотя законодательство
67

Комментарий к гл. 66 ГК РФ
разных государств решает сложную проблему обратной отсылки неоднозначно. Обратная отсылка подлежит применению согласно законам Германии, Венгрии, Польши, Эстонии
и некоторых других стран. Однако в ГК Испании она в общем отвергается, а по закону Швейцарии прямо допускается в случаях отсылки к швейцарскому праву, регулирующему
вопросы гражданского состояния. Так же как в Швейцарии,
применение обратной отсылки только в конкретных, установленных законом случаях предусмотрено законами Италии,
Португалии, Швеции, штата Луизиана (США). Таким же образом решена проблема обратной отсылки и отсылки к праву
третьей страны в Модели ГК для стран СНГ и в гражданских
кодексах Белоруссии, Казахстана. Киргизии, Молдавии, Узбекистана, а также в законе о международном частном праве
Азербайджана. По этому пути пошло и украинское законодательство. В Законе о международном частном праве Украины от 23 июня 2005 г. имеется ст. 9 следующего содержания:
«Статья 9. Обратная отсылка и отсылка к праву третье-
го государства.
1. Любая отсылка к праву иностранного государства
должна рассматриваться как отсылка к нормам материального права, которое регулирует соответствующие правоотношения, исключая применение его коллизионных
норм, если иное не установлено законом.
2. В случаях, касающихся личного и семейного статуса физического лица, обратная отсылка к праву Украины принимается».
В пользу принятия обратной отсылки обычно приводил-
ся довод о том, что суть применения коллизионных норм
68

Статья 1190
состоит в выборе правовой системы, с которой данное правоотношение имеет наиболее тесную связь. Поэтому следует учитывать не только материальные, но и коллизионные
нормы. Против признания обратной отсылки выдвигался довод о том, что коллизионная норма страны суда уже решила проблему выбора права. Поэтому отсылку к праву другой
страны следует понимать как отсылку исключительно к материально-правовым нормам другой страны, а не к коллизионным нормам. Отрицательное отношение к принятию
обратной отсылки было выражено в ст. 15 Римской конвенции 1980 г., где предусмотрено, что под правом государства,
подлежащим применению в соответствии с Римской конвенцией, понимаются действующие в этом государстве правовые нормы, «за исключением норм международного частного
права». Статья 15 Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. прямо
устанавливает, что применимое право означает действующее
право, за исключением коллизионных норм, чем устраняет
проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства. В ряде современных законов в области международного частного права также отразилась тенденция общего отрицательного подхода к обратной отсылке и признания
ее в строго определенных случаях. Из этого исходит в своей
Резолюции от 23 августа 1999 г. такая авторитетная международная неправительственная организация, как Институт
международного права.
Попытки решить проблему обратной отсылки путем за-
ключения международной конвенции не увенчались успехом. Гаагская конвенция о регулировании конфликтов между
69

Комментарий к гл. 66 ГК РФ
правом страны гражданства и правом страны местожительства 1955 г. в силу не вступила.
3. В России отрицательное отношение к применению
обратной отсылки было выражено прежде всего в практике Международного коммерческого арбитражного суда при
ТПП РФ при решении вопроса о применении права к внешнеторговым сделкам. Так, еще в 1967 г. ВТАК (впоследствии
преобразованная в МКАС) рассмотрела иск английской фирмы «Ромулус Филмс Лтд.» к В/О «Совэкспортфильм». Договор о прокате советского фильма «Спящая красавица» был
заключен в Лондоне, и, следовательно, в соответствии с действовавшей тогда коллизионной нормой ст. 126 Основ 1961 г.
к нему должно было применяться английское право. Однако
ответчик, ссылаясь на английские коллизионные нормы, доказывал, что они отсылают в свою очередь к советскому праву. Арбитраж отверг этот довод ответчика, указав в решении,
в частности, следующее: «Как бы ни решался этот вопрос по
английскому коллизионному праву, принятие обратной отсылки во всяком случае зависит от советского коллизионного права», а последнее в соответствии с господствующей
доктриной и практикой не применяет «обратной отсылки
при разрешении споров по внешнеторговым сделкам, за исключением случаев, предусмотренных в заключенных СССР
международных договорах»1.
Отрицательное отношение к применению обратной от-
сылки в России впервые получило законодательное закрепление в Федеральном законе от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О меж-
1
См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. Т. I. М.:
Спарк, 2009. С. 507–508.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
