Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации
.pdf
Статья 1193
В качестве примеров применения оговорки о публичном
порядке в отношениях непредпринимательского, частного
характера можно привести примеры невозможности применения на территории РФ норм иностранного права, регламентирующих заключение полигамных браков, а также
«брачных союзов» физических лиц одного пола, использование рабского труда.
3. В российской судебной практике категория «публичный порядок» используется, но достаточно редко. При этом
следует отметить, что речь идет о ситуациях, когда решается
вопрос об исполнении решений иностранных судов, в том
числе коммерческих, на территории РФ, а не о собственно
использовании оговорки о публичном порядке при разрешении споров. В последнем случае «обращение к публичному
порядку происходит в исключительных случаях, особенно
в том, что касается договорных отношений. Так, за время
существования ВТАК и МКАС отсутствуют примеры применения оговорки о публичном порядке»1. В то же время те
немногочисленные примеры использования исследуемой категории судами крайне важны для раскрытия ее содержания.
В частности, в одном из судебных актов указано, что «основы правопорядка Российской Федерации включают в себя помимо основ морали, главных религиозных постулатов,
главных экономических и культурных традиций, сформировавших российское гражданское общество, и основополагающие принципы российского права». Одним из таких принципов, по мнению суда, является возложение ответственности
1
Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-право-
вое и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2008.
91
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
за причинение вреда (деликтное обязательство) только при
наличии вины его причинителя (ст. 1064 ГК), а также то, что
лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет,
что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (Постановление ФАС СевероЗападного округа от 24 апреля 2009 г. № А56-60007/2008).
При решении вопроса о возможности принудительного исполнения судебного акта Арбитражный суд усмотрел
противоречие публичному порядку в решении Хозяйственного суда г. Киева от 25 июня 2007 г. по делу № 30/163 в том,
что в соответствии с ним в качестве последствий признания
сделки недействительной была указана односторонняя реституция. Было указано, что исполнение на территории России решения, «носящего, по сути, конфискационный характер, означало бы нарушение основополагающих принципов
международного и российского права, поскольку в результате его исполнения будут совершены действия, прямо запрещенные законом, затрагивающие конституционные права
и свободы граждан и юридических лиц, а также противоречащие основным принципам законодательства, таким, как
равенство участников, неприкосновенность собственности,
свобода договора (Постановление ФАС Центрального округа
от 21 января 2009 г. № А09-7012/2008-35). В другом деле суд,
отказывая в применении категории публичного порядка, отметил, что «арбитражное решение могло бы противоречить
публичному порядку России лишь тогда, когда применение
иностранного закона могло бы породить результат, недопу-
92
Статья 1193
стимый с точки зрения российского правосознания» (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 23 апреля 2002 г. № 5-Г02-37).
При этом судами неоднократно подчеркивалось, что наличие принципиального различия между российским законом и законом другого государства само по себе не может
быть основанием для применения оговорки о публичном порядке и что такое применение оговорки означает отрицание
применения в Российской Федерации права иностранного
государства вообще.
4. Правовые последствия применения оговорки о публичном порядке просты и очевидны – в этом случае применяется соответствующая норма российского права. Однако, если
суд не использовал оговорку о публичном порядке и соответственно применил нормы иностранного права, не подлежащие применению, это может явиться основанием для отмены решения суда. В равной мере это касается и случаев, когда
в применении иностранного права необоснованно отказано
со ссылкой на оговорку о публичном порядке.
Статья 1194. Реторсии
Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные
ограничения имущественных и личных неимущественных прав
российских граждан и юридических лиц.
1. Под реторсией в международном частном праве понимаются правомерные принудительные действия государства,
совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства.
Правило о реторсии было включено в Модель ГК для
стран СНГ, а затем воспроизведено в гражданских кодексах
Армении 1999 г. (ст. 1261), Белоруссии 1998 г. (ст. 1102), Казахстана 1999 г. (ст. 1093), Киргизии 1998 г. (ст. 1176), Узбекистана 1996 г. (ст. 1167). Положение о возможности применения реторсии имеется в Законе Азербайджана от 6 июня
2000 г. «О международном частном праве» (ст. 7) и в законодательстве некоторых других государств (КНР, Монголии,
Чехии, Словакии).
2. По своему содержанию комментируемая статья охва-
тывает более широкий круг отношений, чем ранее действо-
94
Статья 1194
вавшее положение Основ 1991 г.1 Если ранее предусматривалось применение ответных ограничений в случаях ограничения правоспособности граждан и юридических лиц, то
теперь ГК РФ предусматривает возможность введения ответных ограничений во всех случаях установления в какомлибо государстве специальных ограничений имущественных
и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. В комментируемой статье говорится именно
о специальных ограничениях, установленных в отношении
прав российских граждан и российских юридических лиц,
а не об общих ограничениях, установленных в данном государстве в отношении всех иностранных граждан или всех
юридических лиц (например, введение особого разрешительного порядка приобретения прав на земельные участки для
иностранцев или полного запрета приобретения ими земли
или иной недвижимости в данном государстве).
Ответные ограничения должны быть соразмерны, иными
словами, адекватны тем ограничениям, которые были введены дискриминационным актом иностранного государства.
Введение ответных ограничений отнесено в России к компетенции органа исполнительной власти – Правительства РФ,
что следует объяснить, с одной стороны, необходимостью
обеспечения оперативности в принятии решений о введе-
1
В предыдущем гражданском законодательстве соответствующее положение содержалось в ст. 162 Основ 1991 г., предусматривавшей что «Правительством СССР могут быть установлены ответные ограничения правоспособности в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения гражданской правоспособности
советских граждан и юридических лиц».
95
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
нии этих мер, а с другой – конкретным разовым характером
принятия таких ответных мер в отношении определенного государства. Закрепление в ГК РФ указанных полномочий правительства соответствует п. «ж» ст. 114 Конституции
РФ, предусматривающему, что правительство осуществляет,
в частности, полномочия, возложенные на него федеральными законами, поскольку ГК РФ является федеральным законом. Введение реторсий каким-либо иным органом не установлено.
Возможность установления ответных ограничений предусмотрена помимо ГК РФ и рядом других законодательных
актов.
3. Российское законодательство допускает возможность
принятия ответных мер в области внешнеторговой деятельности согласно Федеральному закону от 8 декабря 2003 г.
№ 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности» (в ред. от 22 августа 2004 г.).
В ст. 40 («Ответные меры») этого Закона предусмотрено, что Правительство РФ может вводить меры ограничения
внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной
собственностью (ответные меры) в случае, если иностранное государство, во-первых, не выполняет принятые им по
международным договорам обязательства в отношении Российской Федерации; во-вторых, принимает меры, которые
нарушают экономические интересы Российской Федерации, субъектов Федерации, муниципальных образований
или российских лиц либо политические интересы Российской Федерации, в том числе меры, которые необоснованно
закрывают российским лицам доступ на рынок иностранного
96
Статья 1194
государства или иным образом необоснованно дискриминируют российских лиц; в-третьих, не предоставляет российским лицам адекватную и эффективную защиту их законных
интересов в этом государстве, например защиту от антиконкурентной деятельности других лиц; в-четвертых, не предпринимает разумных действий для борьбы с противоправной деятельностью физических или юридических лиц этого
государства на территории Российской Федерации. До введения ответных мер Правительство РФ может принять решение о проведении переговоров с соответствующим иностранным государством.
Правительством РФ 14 июня 2001 г. было принято постановление № 532 «О введении специальных пошлин на отдельные товары, происходящие из Венгерской Республики»1. Это
постановление было принято на основании действовавшего
тогда Федерального закона от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ
«О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»2. Постановление было принято в связи с введением
Венгрией мер, нарушающих экономические интересы России и российских предприятий. После того как Венгрия прекратила действие таких мер, указанное постановление было
признано утратившим силу3.
4. По действующему процессуальному законодательству
ответные ограничения могут быть установлены Правительством РФ в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие ограничения процессуаль-
1
Собрание законодательства РФ. 2001. № 30. Ст. 368.
2
Собрание законодательства РФ. 1995. № 42. Ст. 3923.
3
Собрание законодательства РФ. 2002. № 21. Ст. 1999.
97
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
ных прав российских граждан и организаций (п. 4 ст. 398
ГПК 2002 г.)1.
Несколько иначе сформулировано аналогичное правило
в АПК РФ 2002 г. Согласно п. 4 ст. 254 АПК Правительством
РФ ответные ограничения (реторсии) могут быть установлены в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в отношении российских организаций и граждан. Тем самым в АПК РФ подчеркивается, что введение реторсий – это ответная мера на
действие другого государства2.
Следует обратить внимание на то, что эти ограничения
могут быть введены только постановлением Правительства
РФ, а не по усмотрению конкретных судей.
В отношении дипломатических представителей иностранных государств установлено, что они подлежат юрисдикции
российского суда по гражданским делам лишь в пределах,
определяемых общепризнанными принципами и нормами
международного права или международными соглашениями РФ (п. 3 ст. 401 ГПК 2002 г.). Если в иностранном государстве не будет обеспечена такая же судебная неприкосновенность, какая обеспечивается представителям иностранных государств в Российской Федерации, то по отношению
1
См.: Научно-практический комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.М. Жуйкова, В.И. Пугинского, М.К. Треушникова. М., 2003. С. 802–803.
2
См.: Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Ф. Яковлева, М.К. Юкова. М., 2003. С. 668 (автор комментария к гл. 33 – Т.Н. Нешатаева); Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под
ред. Г.А. Жилина. М., 2003. С. 649.
98
Статья 1194
к представителям такого государства возможно применение
конкретных мер.
5. Возможность введения ответных ограничений непосредственно связана с реализацией принципа взаимности
в области международного частного права. Хотя требование взаимности не установлено относительно применения
иностранного права (см. комментарий к ст. 1189 ГК), принцип взаимности действует в отдельных, указанных в законе случаях определения гражданско-правового положения
иностранных физических или юридических лиц. Согласно
Конституции РФ иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором. Аналогичное положение установлено ст. 4 Федерального закона
от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Таким образом,
им предоставляется так называемый национальный режим.
По общему правилу в отношении имущественных и личных
неимущественных прав требование взаимности не установлено. Оно предусмотрено лишь в некоторых федеральных законах, в частности в отношении прав на результаты интеллектуальной деятельности (см. комментарий к ст. 1189 ГК).
Однако, несмотря на то что предоставление национального
режима не обусловлено требованием взаимности, путем применения реторсии может быть достигнут тот же результат, который достигается путем установления взаимности, а именно обеспечение недопущения дискриминации в отношении
прав и интересов отечественных граждан и организаций за
99
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
рубежом. В этих особых случаях путем применения реторсии
законодатель преследует цель восстановления действия взаимности и недопущения ущемления прав российских граждан
и организаций в соответствующем иностранном государстве.
Цель реторсии, как отмечалось в комментарии к ГК РФ
под редакцией В.П. Мозолина, – «побудить соответствующее иностранное государство отменить дискриминационные
положения в отношении российских лиц. Поэтому акт о реторсии принимается на определенный срок»1.
Ответные ограничения могут быть использованы в случае
нарушения законных прав и интересов соотечественников,
проживающих за рубежом. Согласно постановлению Правительства РФ от 31 августа 1994 г. «О мерах по поддержке соотечественников за рубежом»2 возможно принятие в необходимых случаях определенных мер, допускаемых современным
международным правом и используемых в мировой практике
по отношению к тем государствам, в которых грубо нарушаются права соотечественников, в частности отмена льгот физическим и юридическим лицам соответствующих государств,
осуществляющим свою деятельность на территории РФ.
Возможность применения ответных ограничений приобретает особое значение в связи с тем сложным положением,
в котором оказались после распада СССР наши соотечественники в некоторых зарубежных странах. Государственная
политика Российской Федерации в отношении соотечественников, проживающих за рубежом, предусматривает в необ-
1
Виноградова Р.И., Дмитриева Г.С., Репин В.С. Указ. соч. С. 244.
2
Собрание законодательства РФ. 1994. № 21. Ст. 2383.
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]