Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации
.pdf
Статья 1186
только в этой норме определены отношения, регулирование
которых иностранным частным правом допускается в пределах российской юрисдикции («гражданско-правовые отношения с участием иностранных граждан или иностранных
юридических лиц либо гражданско-правовые отношения,
осложненные иным иностранным элементом, в том числе
в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей» – см. подробнее п. 8–11 настоящего комментария)1.
Значение комментируемой нормы как одной из самых общих и самых важных норм международного частного права
выходит за рамки ГК РФ. Она должна учитываться при применении не только коллизионных норм гражданского права, установленных в других законах2, но и норм разд. VII СК
РФ. Конституционным основанием правила, установленного в п. 1 комментируемой статьи, можно считать положение
Конституции РФ о существовании в России «федерального
коллизионного права» (п. «п» ст. 71).
4. Хотя применению иностранного частного права в другом государстве (в том числе в России) свойствен ряд существенных особенностей (см. п. 5 и 6 настоящего комментария),
применяется оно как право, а не как согласованные сторонами
условия их взаимоотношений. Иностранное право применяется, во-первых, как право определенного государства, действующее в правовой системе этого государства (см. п. 1 ст. 1191 ГК),
1
Нормы ГПК РФ (п. 5 ст. 11) и АПК РФ (п. 5 ст. 13) о применении судами иностранного права являются чисто отсылочными нормами, к тому
же необъяснимо различными и во многом неточными.
2
Эта норма воспроизведена в п. 1 ст. 414 КТМ, но ее нет в других законах, содержащих коллизионные нормы.
31
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
и во-вторых, как правила, которые имеют такую же силу, как
и собственное право применяющего их государства.
Юридическая обязательность применяемого иностранного частного права дала основание говорить о его экстерриториальном действии, т.е. действии за пределами юрисдикции
государства, создавшего это право. При такой характеристике частного права, в принципе допустимой, надо, однако,
иметь в виду, что «экстерриториальную силу» частное право
черпает не в самом себе, не в суверенитете государства, создавшего это право, а в суверенной воле применяющего это
право иностранного государства, определяющего пределы
его экстерриториальности. Это достаточно очевидно уже из
того, что коллизионные нормы права разных государств существенно различаются и пределы экстерриториальности
норм частного права одного государства в других государствах оказываются различны.
5. Допуская применение в пределах российской юрисдикции иностранного гражданского права, закон определяет сферу, основания и пределы его действия.
В п. 1 комментируемой статьи определена категория гражданско-правовых отношений («отношения, осложненные
иностранным элементом»), к которым возможно применение не только российского, но и иностранного права (см.
п. 7, 8 настоящего комментария). Доктрине это определение было известно и раньше, но в норму российского права
оно включено впервые.
В комментируемой статье определены также основания
применения в России иностранного гражданского права.
Сделано это двояким образом.
32
Статья 1186
В п. 1 этой статьи дан исчерпывающий перечень видов
правовых актов (международные договоры Российской Федерации, Гражданский кодекс и другие федеральные законы,
признаваемые в России обычаи), в которых только и могут
содержаться нормы, определяющие право, применимое к названным выше отношениям, в том числе нормы, предусматривающие применение иностранного права.
Но если, основываясь на этих актах, нельзя установить,
какое право – российское или иностранное – должно применяться к отношению, осложненному иностранным элементом, вопрос этот следует решать на основании п. 2 комментируемой статьи. В этом случае его решение предоставляется суду или иному правоприменительному органу, который
должен установить, с правом какой страны указанное отношение «наиболее тесно связано», и в зависимости от этого
подчинить его действию российского права или права определенного иностранного государства (см. ниже).
Это означает, что из российских нормативных правовых
актов только федеральные законы могут предусматривать
применение иностранного гражданского права. В то же время
при отсутствии оснований для его применения в актах, указанных в п. 1 комментируемой статьи, такими основаниями
могут стать усмотрение и решение суда.
6. Несмотря на то что отношение гражданско-правового
характера осложнено иностранным элементом и в соответствии с п. 1 комментируемой статьи для подчинения его иностранному праву есть формальные основания, применение
иностранного права может быть исключено или ограничено
в следующих случаях:
33
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
1) отношение полностью или частично урегулировано материально-правовыми нормами российского гражданского
права, т.е. именно как отношение, осложненное иностранным элементом, подчинено прямому действию норм российского права;
2) отношение полностью или частично урегулировано материально-правовыми нормами, содержащимися в международном договоре Российской Федерации (п. 3 ст. 1186 ГК);
3) федеральным законом предусмотрено применение иностранного права на началах взаимности, которой в действительности не существует (см. ст. 1189 ГК);
4) к отношению применимы такие императивные нормы российского права, которые регулируют его «независимо от подлежащего применению права» (см. п. 1 ст. 1192 ГК);
5) последствия применения иностранного права «противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку)
Российской Федерации» (см. ст. 1193 ГК).
7. Круг отношений, к которым в России может быть применено иностранное право (а не российское), определен в п. 1
комментируемой статьи с помощью двух признаков.
Во-первых, это «гражданско-правовые отношения», отвечающие их определению, данному в ст. 2 ГК РФ (прежде всего в абз. 1 и 3 п. 1 этой статьи, а также в п. 2). В большинстве
случаев это имущественные или личные неимущественные
отношения, предусмотренные российским гражданским законодательством. Но вопрос об определении применимого
права (отечественного или иностранного) может возникнуть
и для отношений, прямо российским правом не предусмотренных (например, для договора логистики, для договора о соз-
34
Статья 1186
дании компьютерной программы и т.д.), и даже для отношений, не свойственных российскому праву как правовой системе (например, для отношений доверительной собственности).
Во-вторых, это такие гражданско-правовые отношения,
которые осложнены «иностранным элементом».
8. Ни ГК РФ, ни другие акты российского законодательства не определяют понятие «иностранный элемент». В п. 1
комментируемой статьи лишь названы два наиболее часто
встречающихся вида иностранных элементов, которыми может быть осложнено гражданско-правовое отношение:
1) «участие иностранных граждан или иностранных юридических лиц» в гражданско-правовом отношении;
2) «объект гражданских прав находится за границей».
В первом случае в качестве иностранного элемента выступает иностранный субъект правоотношения (см. подробнее
п. 9, 10 настоящего комментария), во втором – местонахождение объекта правоотношения за границей, скорее всего в пределах юрисдикции иностранного государства (см. подробнее
п. 11 настоящего комментария).
Третьим видом иностранного элемента доктрина почти
единодушно признает «локализацию за рубежом юридического факта, с которым связаны возникновение, изменение или
прекращение отношения»
1
. К этому виду относятся, в частности, иностранные элементы, упомянутые в п. 1 ст. 1209 (совершение сделки за границей) и в п. 2 ст. 1219 ГК РФ (причинение вреда за границей).
1
Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Н.И. Марышева /
Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. М.: Юристъ, 2004. С. 18 (автор главы – В.П. Звеков).
35
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
«Иностранные элементы, осложняющие гражданско-правовое отношение», не следует отождествлять с элементами правоотношения, каковыми теория права считает его
субъектов, объект, а также принадлежащие субъектам права и обязанности. Понятие иностранного элемента используется в международном частном праве только для определенной цели – для квалификации в законе той категории
гражданских правоотношений, к которым можно применять
не только отечественное, но и иностранное право. Выполнению этой задачи в понятии иностранного элемента служит
прежде всего его иностранная принадлежность (упрощенно
говоря, слово «иностранный»), от конкретизации которой
зависит и определение применимого права как права конкретного иностранного государства. В квалификации участвующего в гражданском правоотношении «иностранного
гражданина или иностранного юридического лица» для целей разд. VI ГК РФ в качестве иностранного элемента важна
именно их иностранная, а не российская правосубъектность,
т.е. особая характеристика этих субъектов правоотношения.
Точно так же обстоит дело и с «объектом гражданских прав»,
в квалификации которого как иностранного элемента также
имеет значение не его качество элемента гражданского правоотношения, а его особая характеристика – местонахождение за границей. Юридические факты, локализация которых за границей превращает их в иностранный элемент,
вообще элементами правоотношения (в том числе гражданского) не являются.
В том, что закон для целей международного частного права называет иностранными элементами гражданских право-
36
Статья 1186
отношений, выражается возможная связь этих отношений
с правом иностранного государства. Она может проявиться
в полной мере и стать непреложным основанием для действия иностранного права, если такое отношение окажется
в сфере юрисдикции соответствующего («своего») государства. В пределах российской юрисдикции эта связь гражданского отношения с иностранным правом служит возможным
основанием для применения к нему иностранного права, но
с существенными изъятиями и ограничениями (см. п. 6 настоящего комментария).
9. Иностранным гражданином, чье участие в гражданском правоотношении осложняется его иностранным элементом (абз. 1 п. 1 комментируемой статьи), в России считается «лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного
государства» (ст. 3 Закона о гражданстве)1.
Гражданское правоотношение осложняется иностранным
элементом также в случае участия в нем лица без гражданства, т.е. «лица, не являющегося гражданином Российской
Федерации и не имеющего доказательств наличия гражданства иностранного государства» (ст. 3 Закона о гражданстве;
см. также п. 1 ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан). Хотя в п. 1 комментируемой статьи апатри-
1
В Федеральном законе от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», имеющем более узкие цели, чем Закон о гражданстве, иностранный гражданин определяется как «физическое лицо, не являющееся гражданином Российской
Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства)
иностранного государства» (п. 1 ст. 2). Существенной разницы между двумя определениями нет.
37
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
ды не упомянуты, следует учитывать, что личным законом
апатрида, в зависимости от места его жительства, может оказаться иностранное право (см. п. 5 ст. 1195 ГК). Кроме того,
в том, что касается их правового положения в Российской
Федерации, апатриды в принципе приравнены к иностранным гражданам (см. п. 2 ст. 2 Закона о правовом положении
иностранных граждан).
Иностранными юридическими лицами в России должны
считаться юридические лица, учрежденные в других государствах. Этот вывод следует из п. 1 ст. 1202 ГК РФ. Сходным
образом определяют понятие иностранного юридического
лица российское таможенное законодательство (ср. подп. 13
и 14 п. 1 ст. 11 Таможенного кодекса РФ) и законодательство
об экспортном контроле1.
Осложняет иностранным элементом гражданское правоотношение также участие в нем такой иностранной организации, которая хотя и не является юридическим лицом, но
обладает гражданской правосубъектностью по праву страны,
где она учреждена (см. ст. 1203 ГК), либо участие иностранного государства. Последний вывод вытекает из сопоставления ст. 127 и 1204 ГК РФ с п. 1 комментируемой статьи.
Участие в гражданском правоотношении российского
юридического лица с иностранными инвестициями не образует в этом правоотношении иностранного элемента незави-
1
В Федеральном законе от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном
контроле» (ст. 1) иностранные юридические лица определены как «юридические лица... гражданская правоспособность которых определяется по
праву иностранного государства, в котором они учреждены» (Собрание законодательства РФ. 1999. № 30. Ст. 3774).
38
Статья 1186
симо от размера инвестиций. Напротив, отношения между
российским и иностранным контрагентами по поводу предоставления последним инвестиций должны рассматриваться как осложненные иностранным элементом.
10. «Участие» в гражданско-правовом отношении лица,
обладающего гражданской правосубъектностью по иностранному праву, осложняет соответствующее правоотношение
иностранным элементом в тех случаях, когда такое лицо имеет права и (или) несет обязанности в правоотношении.
Такое участие возможно в качестве обладателя права собственности, иных вещных прав, корпоративных или интеллектуальных прав, в качестве стороны обязательства (при
этом не имеет значения, стало лицо стороной в результате
возникновения обязательства или вследствие перемены в нем
лиц), в качестве третьего лица, в пользу которого заключен
договор, и в качестве лица, на которое по закону возложена
ответственность за чужие действия.
Напротив, тот, кто осуществляет в гражданском правоотношении чужие права или обязанности (законный представитель, поверенный, агент и т.п.), не может рассматриваться в качестве лица, чье участие в правоотношении осложняется его иностранным элементом.
11. Под «объектом гражданских прав», местонахождение
которого за границей осложняет гражданское правоотношение иностранным элементом (п. 1 комментируемой статьи),
понимаются прежде всего объекты материального мира – по
терминологии гражданского права, «вещи», в том числе недвижимые и движимые (см. ст. 128, 130 ГК). К движимым вещам закон (п. 2 ст. 130 ГК) относит также деньги и ценные
39
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
бумаги. В качестве иностранного элемента гражданского правоотношения (вещи) могут выступать также материальные
носители результатов интеллектуальной деятельности – произведения живописи, скульптуры и т.п., диски с программным обеспечением и др.
Для выполнения названными предметами роли иностранного элемента не имеет значения, объектом каких именно
гражданских прав – вещных, корпоративных, обязательственных, исключительных – соответствующий предмет выступает. В то же время необходимо, чтобы он был объектом гражданских прав именно в том правоотношении, в связи с которым обсуждается вопрос о применимости иностранного
права. Поэтому, например, не может рассматриваться как
иностранный элемент кредитного договора заложенная в его
обеспечение недвижимость, которая находится за границей.
12. В отличие от всех предыдущих российских кодификаций международного частного права в разд. VI ГК РФ впервые включено значительное число норм, в основу которых
положен принцип применения «права страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным
элементом, наиболее тесно связано». Помимо п. 2 комментируемой статьи, из которого взят приведенный текст, сходные нормы содержатся в ст. 1188, 1211 (п. 1–5), 1213 (п. 1),
1216 (п. 1) ГК РФ. Общее число таких норм достигает трех
десятков, но даже эта цифра не дает полного представления
об их действительной роли, поскольку в то время как одни
из этих норм относятся только к определенному виду правоотношений (например, к договору хранения – подп. 11 п. 3
ст. 1211 ГК – или к договору простого товарищества – подп. 2
40
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]