Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации
.pdf
Вводный комментарий к разделу VI ГК РФ
назначенные для регулирования частноправовых отношений,
осложненных иностранным элементом.
При таком понимании международного частного права,
основанном на представлении о единстве его предмета регулирования («частноправовые отношения, осложненные
иностранным элементом»), состав международного частного
права образуют нормы права, в которых используются разные методы (способы) регулирования названных отношений: прямое регулирование национальным правом, международная унификация права, коллизионный метод, автономия воли и др.
Название разд. VI ГК РФ отражает последнюю из изложенных концепций понятия международного частного права. Несмотря на то что основное содержание этого раздела
составляют коллизионные нормы российского права, в нем
впервые определенно сформулировано подчиненное значение коллизионного метода регулирования по отношению
к юридически превалирующему методу унификации матери-
альных норм гражданского права в международных договорах
Российской Федерации (п. 3 ст. 1186). Допуская в п. 1 ст. 1186
определение применимого права «на основании международных договоров Российской Федерации», ГК РФ тем самым включает в состав российского международного частного права унифицированные коллизионные нормы. В коммен-
тируемом разделе имеются так называемые нормы прямого
действия (см. вторую фразу ст. 1196 и – в сочетании с п. 3
ст. 162 – п. 2 ст. 1209). Целый ряд норм разд. VI регламентирует действие принципа автономии воли (см. ст. 1210, 1211,
п. 3 ст. 1219, п. 2 ст. 1221, п. 1 ст. 1223).
21
Международное частное право
2. Своим названием комментируемый раздел обязан не
только отражению в его содержании господствующего в отечественной доктрине представления о международном частном
праве, но и тому, что в ГК РФ впервые выделены и структурно обособлены общие положения международного част-
ного права (гл. 66, ст. 1186–1194). Большинство их являются общими по отношению к коллизионным нормам российского права, но некоторые, как уже отмечалось, выходят за
эти рамки.
3. Наряду с ГК РФ нормы международного частного права
содержит ряд других российских законов. В нашем законодательстве с 20-х гг. прошлого столетия традиционно существует свод норм международного частного морского права.
В настоящее время они установлены в ст. 414–427 гл. XXVI
«Применимое право» Кодекса торгового мореплавания (далее – КТМ) 1999 г. Есть отдельные нормы международного
частного права и в других законах. В Концепции развития
гражданского законодательства РФ, одобренной Советом
при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства 7 октября 2009 г., обращается внимание на ряд таких «отдельных, установленных в разное время, разнородных по существу» норм1. В связи с этим
в Концепции отмечается, что «при необходимости сохра-
1
В законах РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-I «О залоге» (ст. 10) и от 20 августа 1993 г. № 5663-I «О космической деятельности» (ст. 28), в федеральных законах от 3 августа 1995 г. № 123-ФЗ «О племенном животноводстве»
(ст. 43, 46) и от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст. 27.2)
и др. (Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Исслед. центр частного права при Президенте Российской Федерации. М.: Статут; Консультант Плюс, 2009. С. 155).
22
Вводный комментарий к разделу VI ГК РФ
нения в указанных и других законах правил международного частного права как норм специальных по отношению к нор-
мам ГК, в этих законах целесообразно прямо указать на применение к соответствующим отношениям, осложненным
иностранным элементом, также общих правил раздела VI ГК
(курсив. – А.М.)»1.
В данном случае под «общими правилами раздела VI ГК»
в Концепции имеются в виду не только «общие положения»
гл. 66 Кодекса, но и все нормы этого раздела как общие по
отношению к другим нормам отечественного международного частного права, находящимся вне ГК РФ. Это общее значение норм комментируемого раздела выражается в разных
связях и отношениях, которые обнаруживаются при взаимодействии норм разд. VI ГК с нормами других законов, например коллизионными нормами гл. XXVI КТМ:
1) общие положения гл. 66 ГК РФ являются в равной мере
общими как для специальных правил, помещенных в гл. 67
и 68 этого Кодекса, так и для всех коллизионных норм КТМ.
И в отношении последних правила о квалификации (ст. 1187),
взаимности (ст. 1183), об обратной отсылке (ст. 1190), о публичном порядке (ст. 1193) и другие действуют так же, как
в отношении коллизионных норм самого ГК РФ;
2) регулируемые КТМ «имущественные отношения, возникающие из торгового мореплавания» (п. 2 ст. 1 КТМ), для
которых в этом Кодексе специальные коллизионные нормы
не предусмотрены (например, отношения по договору о ледокольной проводке судна – см. ст. 418 КТМ), подпадают
1
Концепция развития гражданского законодательства Российской Фе-
дерации. С. 155.
23
Международное частное право
под действие коллизионных норм ГК РФ (в данном примере –
о праве, применимом к отношениям сторон по договору,
установленным в ст. 1210, 1211 ГК и др.);
3) неполнота имеющегося в КТМ коллизионного регулирования может быть восполнена субсидиарным применени-
ем более детальных коллизионных правил ГК РФ. Так, в КТМ
имеются свои правила о праве, применимом к отношениям,
возникающим из столкновения судов (ст. 420), во многом отличающиеся от коллизионных норм ГК РФ о праве, подлежащем применению к деликтным обязательствам (ст. 1219).
Но при этом к отношениям, возникшим из столкновения судов, могут быть дополнительно применены правила ГК РФ
о выборе права сторонами такого обязательства (п. 3 ст. 1219)
и о содержании деликтного статута (ст. 1220).
Выводы в приведенных примерах могут быть обоснованы еще и имеющимися в КТМ (п. 2 ст. 1) двумя важными
нормами о том, что гражданско-правовые отношения, возникающие из торгового мореплавания, регулируются КТМ
«в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации», и о субсидиарном применении гражданского законодательства Российской Федерации к таким отношениям,
когда они «не регулируются или не полностью регулируются» КТМ. Однако нет оснований не исходить из тех же
принципов при определении соотношения норм разд. VI
ГК РФ с нормами международного частного права других
российских законов.
4. Семейное законодательство обособлено от гражданского, и Семейный кодекс РФ имеет свою систему коллизионных норм в разд. VII »Применение семейного законода-
24
Вводный комментарий к разделу VI ГК РФ
тельства к семейным отношениям с участием иностранных
граждан и лиц без гражданства» (ст. 156–167). Благодаря
тому что в ст. 4 СК РФ предусмотрено субсидиарное применение гражданского законодательства к имущественным
и личным неимущественным отношениям между членами
семьи, подпадающим под действие СК РФ, но семейным законодательством не урегулированным, нормы разд. VII СК
РФ находятся с нормами разд. VI ГК РФ в таком же соотношении, как и нормы международного частного права других
гражданских законов (см. п. 3 настоящего комментария).
рАздел VI. междунАродное чАстное прАво
ГлАвА 66
общие положения
Статья 1186. Определение права, подлежащего применению
к гражданско-правовым отношениям с участием
иностранных лиц или гражданско-правовым
отношениям, осложненным иным
иностранным элементом
1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том
числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за
границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.
Особенности определения права, подлежащего применению
международным коммерческим арбитражем, устанавливаются
законом о международном коммерческом арбитраже.
2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невоз-
можно определить право, подлежащее применению, применя-
26
Статья 1186
ется право страны, с которой гражданско-правовое отношение,
осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.
3. Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе
коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.
1. В абз. 1 п. 1 комментируемой статьи воспроизведена с существенным дополнением и с уточнением редакции норма,
установленная в ст. 156 ОГЗ 1991 г. применительно к праву
СССР. В остальном данная статья содержит нормы, которых
в прежнем законодательстве не было. Однако принципиально новым из них является лишь правило, установленное в п. 2
(см. п. 12–14 настоящего комментария). Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи носит отсылочный характер (см. п. 15 настоящего комментария и сл.), а в важной по существу норме в п. 3 закреплен порядок, очевидный и до принятия части
третьей ГК РФ.
2. Комментируемая статья вопреки распространившемуся взгляду на нее как на норму, открывающую свод российского коллизионного права (разд. VI ГК) и определяющую
источники этого права, имеет более важное значение и более широкое содержание.
Вопрос о том, какие нормы права следует применять к конкретному отношению (спору, требованию и т.д.), постоянно
возникает перед судами (и иными органами, применяющими право), но по общему правилу ограничивается выбором
27
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
надлежащих правовых актов и норм в пределах права данного государства («своего» права). Необходимость определить
применимое право в этих случаях означает поиск норм, соответствующих природе спорного отношения, времени его
возникновения и существования, компетенции органов власти, правомочных регулировать отношения такого рода, и т.п.
В п. 1 комментируемой статьи под «определением права,
подлежащего применению», понимается решение принципиально иных вопросов: во-первых, должно ли применяться
«свое», российское либо иностранное право; во-вторых, если применимо иностранное право, то право какого именно
иностранного государства подлежит применению? При необходимости решать второй вопрос первый сливается с ним
и становится малозаметным. Между тем он во всех случаях остается главным, наиболее принципиальным вопросом, решаемым в комментируемой норме. Ее суть состоит прежде всего
в том, что она устанавливает возможность применять в России к определенной категории гражданско-правовых отношений (к «отношениям, осложненным иностранным элементом») иностранное право как систему правовых норм другого
государства, исполнение которых будет в случае необходимости принудительно обеспечено российским государством1.
3. Действие и применение в пределах юрисдикции госу-
дарства (в основном совпадающих с его территориальны-
1
Это главное назначение нормы, установленной в п. 2 комментируемой статьи, было более отчетливо выражено в предшествовавшем ей правиле в ст. 156 ОГЗ 1991 г., в котором речь шла не просто об определении подлежащего применению права, а о случаях применения иностранного права
к гражданским отношениям.
28
Статья 1186
ми границами) его собственного (внутригосударственного,
«национального») права являются неотъемлемым свойством
и необходимым проявлением суверенитета государства. Поэтому применение государством в пределах своей юрисдикции иностранного права ограничивает его суверенитет. Подобное возможно только в порядке самоограничения, т.е.
по воле государства, допускающего применение иностранного права. В противном случае суверенитет будет нарушен.
Действие на территории государства иностранного публичного права (конституционного, административного, уголовного, процессуального) не допускается вовсе или допускается (признается) в весьма ограниченных пределах, а применение публичного права одного государства другим государством
практически исключено. В отношении иностранного частного
права – гражданского, торгового, семейного (в меньшей степени – трудового) – положение обратное: применение иностранного частного права к отношениям, осложненным иностранным элементом (а не только признание), общепринято всеми
государствами. Для объяснения этого феномена создан ряд теорий, изложению которых в данном комментарии не место. Важно, однако, подчеркнуть чисто практическую основу данного
явления. Ни одно государство не может участвовать в международном экономическом, культурном, научном общении, не допуская применения своими органами на своей территории «чужого» частного права, и чем больше государство заинтересовано в таком общении, тем более широкие пределы применения
иностранного частного права оно устанавливает.
Принцип действия в пределах российской юрисдикции
российского права и, следовательно, возможного примене-
29
Комментарий к гл. 66 ГК РФ
ния в этих пределах иных юридически обязательных правил
лишь с дозволения Российского государства (выраженного надлежаще уполномоченными органами и в надлежащей
форме) в общем виде в Конституции РФ не сформулирован.
Но он с достаточной определенностью вытекает из совокупности ряда ее принципиальных положений о:
– распространении суверенитета Российской Федерации
на всю ее территорию (ч. 1 ст. 4);
– верховенстве российской Конституции и федеральных
законов на всей территории России (ч. 2 ст. 4);
– всеобщей обязанности, в том числе обязанности органов государственной власти, соблюдать Конституцию России и законы, под которыми, как видно из контекста, имеются в виду российские законы (ч. 2 ст. 15);
– подчинении российских судей «только Конституции Российской Федерации и федеральному закону» (ч. 1 ст. 120) и др.
Из этого принципа следует, что все иные, чем российские федеральные законы, источники (формы) права, как
отечественного (национального), так и внероссийского, могут черпать юридическую силу в пределах российской юрисдикции только непосредственно в Конституции РФ или соответствующих ей федеральных законах. Возможность действия и применения в России ряда таких источников права,
в том числе «общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации», признает сама российская Конституция (см. ч. 4
ст. 15 и др.). Для иностранного гражданского права единствен-
ным общим основанием его действия и применения в России является норма, содержащаяся в п. 2 комментируемой статьи:
30
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]