Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к ФЗ от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»
.pdf
решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято
не позднее чем в пятидневный срок с момента подачи документов на
регистрацию;
решение об отказе направляется лицу, указанному в заявлении о
регистрации с уведомлением о вручении такого решения;
решение об отказе в регистрации может быть обжаловано в суд.
Более того, неправомерный отказ в государственной регистрации юридического
лица, либо уклонение от регистрации может повлечь и уголовную ответственность в
соответствии со ст. 169 УК РФ.
Непосредственно процедуру государственной регистрации юридического лица
можно подразделить на три этапа:
подача необходимых документов;
правовая экспертиза, поданных на регистрацию документов;
получение свидетельства о регистрации и выписки из ЕГРЮЛ.
В настоящее время законодательно закреплен перечень документов,
необходимых для регистрации юридического лица.
1. Заявление о государственной регистрации, подписанное уполномоченным
лицом (причем подпись должна быть заверена нотариально), составленное по
утвержденной Правительством РФ форме. В заявлении подтверждается, что
представленные учредительные документы соответствуют необходимым требованиям,
сведения достоверны и соблюден установленный для юридических лиц данной
организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты
уставного или иного складочного капитала. При создании кооператива
отличительной чертой от создания юридических лиц иных организационноправовых форм является то, что на момент государственной регистрации достаточно –
при создании сельскохозяйственного производственного кооператива формирования
10% паевого фонда, при создании сельскохозяйственного потребительского
кооператива – формирования 25% паевого фонда.
2. Решение о создании юридического лица. Для кооператива закрепленным
решением является протокол общего организационного собрания членов кооператива.
3. Учредительные документы (подлинники или нотариально удостоверенные
копии). В соответствии с законодательством единственным учредительным
документом в кооперативе является его Устав.
4. В случае, если в качестве одного из учредителей выступает иностранное
юридическое лицо, необходимо представить выписку из реестра иностранных
юридических лиц соответствующего государства. Для производственных
сельскохозяйственных кооперативов комментируемый пункт не применим, т.к. ст. 7
Федерального закона от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»
предусматривает, что членами производственного кооператива могут быть только
граждане РФ.
5. Документ об оплате государственной пошлины. В настоящее время в
соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 333.33 НК РФ государственная пошлина составляет две
61
тысячи рублей. Но необходимо иметь в виду, что на практике размер государственной
пошлины не является величиной постоянной, как все налоговое законодательство в
наше время размер пошлины может меняться в зависимости от различных критериев и
требований, диктуемых как экономическими, так и политическими предпосылками.
6. Также существует ряд дополнительных требований для регистрации
юридических лиц различных организационно-правовых форм. Так, при учреждении
полного товарищества необходимо представить копии свидетельств о регистрации
полных товарищей в качестве индивидуальных предпринимателей, при создании
потребительского кооператива необходимо подтверждение того, что член кооператива
является сельскохозяйственным товаропроизводителем. Требуется также документ,
подтверждающий возможность использования в качестве юридического адреса
нежилое помещение (договор аренды, собственности) и т.д. Ранее для государственной
регистрации требовалось согласование (неповторяемость) наименования юридического
лица. Позднее законодатель ограничился установлением ответственности за
использование чужого фирменного наименования, предусмотренной ГК РФ.
Таким образом, видно, что комментируемая статья по сути является отсылочной.
Государственная регистрация кооператива осуществляется и достаточно детально
регламентируется Федеральным законом от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
лишь с некоторыми дополнениями, характеризующими особенности организационноправовой формы, видов и целей деятельности сельскохозяйственных кооперативов.
Статья 10. Особенности образования кооперативов при реорганизации
сельскохозяйственных организаций
1. При образовании в результате реорганизации сельскохозяйственной организации
наряду с производственным кооперативом иных коммерческих сельскохозяйственных
организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств разделу не подлежат объекты
производственной инфраструктуры (в том числе мастерские по ремонту техники, гаражи,
сушилки для зерна и других сельскохозяйственных культур, тока, склады), услугами которых
пользовались члены (участники) реорганизуемой сельскохозяйственной организации. Перечень
указанных объектов определяется решением общего собрания членов (участников)
реорганизуемой сельскохозяйственной организации. Указанные объекты объявляются
неделимыми, за исключением следующих случаев, когда они могут быть поделены в
стоимостном выражении:
1) если в силу удаленности сельскохозяйственной организации или крестьянского
(фермерского) хозяйства от объектов производственной инфраструктуры им экономически
нецелесообразно пользоваться указанными объектами;
2) если сельскохозяйственная организация или крестьянское (фермерское) хозяйство
имеют аналогичные объекты производственной инфраструктуры и у них нет необходимости в
использовании общих объектов производственной инфраструктуры.
62
2. В случае, если не менее 51 процента от всей суммы имущественных паевых взносов,
приходящихся на неделимые объекты производственной инфраструктуры, передается в паевой
фонд одного из производственных кооперативов, указанный кооператив имеет право включить
эти объекты в свой неделимый фонд при условии принятия остальных сельскохозяйственных
организаций или крестьянских (фермерских) хозяйств, образовавшихся в результате
реорганизации, с их согласия в ассоциированные члены кооператива и при условии
обеспечения указанным ассоциированным членам возможности использования этих объектов
на договорных началах.
3. При нежелании остальных сельскохозяйственных организаций и крестьянских
(фермерских) хозяйств вступать в ассоциированные члены производственного кооператива им
компенсируется стоимость их паев, приходящихся на неделимые объекты производственной
инфраструктуры, либо они передают указанные неделимые объекты производственной
инфраструктуры соответствующему производственному кооперативу в доверительное
управление.
4. В случае, если ни один из производственных кооперативов, образовавшихся в
результате реорганизации сельскохозяйственной организации, не имеют 51 процента от всей
суммы имущественных паевых взносов, приходящихся на неделимые объекты
производственной инфраструктуры, либо в случае, если производственный кооператив,
имеющий право включить неделимые объекты производственной инфраструктуры в свой
неделимый фонд, отказывается сделать это, для использования указанных объектов образуются
один или несколько потребительских кооперативов.
5. В соответствии с порядком, предусмотренным настоящим Федеральным законом и
уставом потребительского кооператива, который создан в целях использования неделимых
объектов производственной инфраструктуры, членом потребительского кооператива либо
участником договора об использовании указанных объектов в производственном кооперативе
имеет право быть любой сельскохозяйственный товаропроизводитель, осуществляющий
деятельность на территории реорганизуемой организации.
Комментарий к ст. 10
1. В отличие от ст. 9, регламентирующей порядок государственной регистрации
кооператива и, являющейся отсылочной, комментируемая статья конкретизирует
условия и порядок образования сельскохозяйственных кооперативов в результате
реорганизации сельскохозяйственных организаций иных организационно-правовых
форм.
Необходимо отметить, что в результате реорганизации сельскохозяйственной
организации комментируемая статья предусматривает возможность образования
только коммерческих организаций – производственных кооперативов, крестьянских
(фермерских) хозяйств (первично) и лишь вторично (для управления имуществом
неделимого фонда, составляющего производственную инфраструктуру) Закон
предусматривает возможность (а в некоторых случаях – необходимость) образования
потребительского кооператива – формально организации некоммерческой.
63
Сельскохозяйственные коммерческие организации и предприятия, при всем
своеобразии их правового статуса, — это один из видов коммерческих организаций и
им присущ весь тот комплекс признаков, который характерен для каждой
коммерческой организации как элемента экономической структуры и субъекта
правовых отношений.
К числу таких признаков следует отнести положения, закрепленные
законодательством о юридических лицах, в том числе о коммерческих организациях.
Это, во-первых, признание их самостоятельными хозяйствующими
субъектами, товаропроизводителями, т.е. участниками хозяйственного,
коммерческого оборота.
Во-вторых — получение прибыли, выступающее и целью их хозяйственной
деятельности, и условием самого существования любой коммерческой организации.
На основе данных признаков выделяют классификацию сельскохозяйственных
организаций и предприятий.
К основным их видам относятся:
государственные и муниципальные унитарные предприятия;
сельскохозяйственные производственные кооперативы (артели) и
коопхозы;
сельскохозяйственные потребительские кооперативы;
крестьянские (фермерские) хозяйства;
хозяйственные товарищества и общества, созданные и
функционирующие на основе общегражданского законодательства;
хозяйственные товарищества и общества, созданные в результате
приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий и
функционирующие на основе специального о них законодательства.
Несмотря на такое многообразие типов сельскохозяйственных предприятий в их
правовом статусе много общего, отраженного в правовых нормах, относящихся в
равной степени ко всем сельскохозяйственным коммерческим организациям и
предприятиям, независимо от их вида и формы. Это касается, например, правового
регулирования договорных отношений сельскохозяйственных организаций, их прав и
обязанностей в земельных отношениях и правового регулирования труда.
Необходимо отметить, что в случае реорганизации, инициатором выступает
высший орган управления реорганизуемого юридического лица.
Нельзя не обратить внимания на то, что законодатель исключил ч. 1, 2 и 3
начальной редакции комментируемого закона:
часть первая говорила о самостоятельности принятия решения членами
(участниками) реорганизуемого предприятия о сохранении существующей
формы с приведением ее в соответствие с действующим законодательством,
либо создании на базе реорганизуемого предприятия одного или нескольких
кооперативов или сельскохозяйственных организаций иных форм;
во второй части говорилось опять же о самостоятельности принятия решения о
вступлении в кооператив либо иные, предусмотренные законодательством
64
сельскохозяйственные организации. При этом исключение данных положений
из комментируемого закона считается вполне обоснованным в связи с тем, что
они дублируют положения ГК РФ, комментируемого Закона и иных правовых
актов. Добровольность, самостоятельность принятия решения и о реорганизации
и о создании в той или иной степени декларируется этими законодательными
актами ( ст. 68, 107, 116 ГК РФ; ст. 2, 3, 4 комментируемого Федерального
закона; ст. 1 Федерального закона от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О
производственных кооперативах»);
третья часть отражала порядок внесения имущества в паевой фонд
производственного кооператива (ст. 35 комментируемого Закона, ст. 10
Федерального закона от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных
кооперативах» уже регламентируют этот порядок). Таким образом,
исключенные части не отражали особенностей образования кооператива при
реорганизации предприятий иных организационно-правовых форм. Скорее они
выходят за рамки сферы регулирования комментируемого закона и
устанавливают общие нормы реорганизации в сельском хозяйстве.
2. Первая часть комментируемой статьи носит ярко выраженный экономический
характер и является специфичной. Вполне целесообразно, со стороны законодателя
четко отрегулировать особенности механизма дробления имущества реорганизуемой
сельскохозяйственной организации. Экономически обоснованно признать неделимыми
объекты производственной инфраструктуры (мастерские по ремонту техники, гаражи,
сушилки, тока, склады, этот список можно продолжить, принимая во внимание тот
факт, что к объектам производственной инфраструктуры, в зависимости от целей и
вида деятельности кооператива можно причислить и иные объекты), именно поэтому
законодательно не закреплен перечень объектов, которые можно считать
объектами производственной инфраструктуры – составление такого перечня при
реорганизации возложено на общее собрание членов (участников) реорганизуемой
организации Логично, казалось бы, в зависимости от степени дробления
сельскохозяйственной организации и имущество этой организации поделить
пропорционально. Ведь в соответствии с ГК РФ (ч. 3 ст. 58) в случае реорганизации,
при разделении юридического лица, его права и обязанности переходят к вновь
образованным лицам в соответствии с разделительным балансом. Но в данном случае,
государство, защищая сельскохозяйственного товаропроизводителя, его
экономическую выгоду, и, наконец, целесообразность дальнейшей деятельности
организаций, созданных в результате реорганизации, пошло на запрет деления этого
имущества. Ведь, ни для кого не секрет, что в случае разделения сельскохозяйственной
организации на несколько иных, меньших сельскохозяйственных организаций, высока
вероятность развала налаженной и действующей производственной инфраструктуры.
Мелким сельскохозяйственным товаропроизводителям восстановить такой механизм,
наладить его работу очень затруднительно, а порой, и невозможно. Тем не менее,
законодатель делает исключения в этом, казалось бы императиве. В соответствии с
65
положениями комментируемой статьи указанные объекты могут быть поделены в
стоимостном выражении лишь в определенных, экономически обоснованных случаях:
если в силу удаленности сельскохозяйственной организации или
крестьянского (фермерского) хозяйства от объектов производственной
инфраструктуры им экономически нецелесообразно пользоваться
указанными объектами;
если сельскохозяйственная организация или крестьянское (фермерское)
хозяйство имеют аналогичные объекты производственной
инфраструктуры, и у них нет необходимости в использовании общих
объектов производственной инфраструктуры.
Необходимо отметить, что часть первая комментируемой статьи содержит норму
общего характера, относящуюся к любым сельскохозяйственным организациям,
подлежащим разделу. Следующая часть регулирует уже кооперативные отношения –
утверждая, что производственный кооператив, которому в результате реорганизации
отошла большая часть объекта производственной инфраструктуры (51%), может
включить этот объект, в свой неделимый фонд. Однако тут же законодатель, защищая
экономические интересы более мелких сельскохозяйственных товаропроизводителей,
обязывает этот кооператив дать возможность остальным организациям стать своими
ассоциированными членами при условии обеспечения возможности использования
этих объектов на договорных началах.
Отмечается добровольность вступления в ассоциированные члены
производственного кооператива, владельца объекта производственной
инфраструктуры, остальных сельскохозяйственных организаций, возникших в
результате реорганизации. Собственно, часть вторая, комментируемой статьи, также
исходит из посыла – при дроблении сельскохозяйственной организации не дробить
организованные и действующие объекты производственной инфраструктуры с
законодательным закреплением возможности использования этого объекта всеми
организациями, возникшими после дробления. Но теперь это требование
конкретизировано в отношении кооператива.
Отмечая в части второй принцип добровольности при вступлении в
ассоциированные члены производственного кооператива, в третьей части,
комментируемой статьи, законодательно развивается этот принцип. Указывается на
необходимость компенсации стоимости паев приходящихся на неделимые объекты
производственной инфраструктуры тем сельскохозяйственным товаропроизводителям,
которые не захотели стать ассоциированными членами производственного
кооператива. В качестве альтернативы компенсации предусмотрен порядок передачи
указанных неделимых объектов в доверительное управление соответствующему
производственному кооперативу. По договору доверительного управления
имуществом, о котором идет речь в части третьей комментируемой статьи одна сторона
(учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на
определенный срок имущество, в доверительное управление, а другая сторона
обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя
66
управления или указанного им лица (ст. 1012 ГК РФ). ГК РФ отражает некоторые
особенности доверительного управления:
доверительное управление не влечет перехода права собственности;
доверительный управляющий вправе совершать в отношении переданного ему
по договору имущества любые юридические и фактические действия;
сделки с доверенным имуществом управляющий совершает от своего имени, но
указывает, что он действует в качестве доверительного управляющего;
управляющий отчитывается перед учредителем управления о своей
деятельности в отношении доверенного имущества;
договором может быть предусмотрено вознаграждение доверительному
управляющему. За счет доходов от использования доверенного имущества
доверительному управляющему возмещаются его расходы, произведенные им
при доверительном управлении;
доверительный управляющий несет ответственность за утрату или повреждение
имущества, вызванные не должной заботливостью об имуществе учредителя
управления, а также возмещает упущенную в связи с этим выгоду.
Таким образом, вполне справедливо, что производственный кооператив,
имеющий намерение включить в свой неделимый фонд неделимый объект
производственной инфраструктуры, ставится перед выбором – либо выкупай, либо, как
правило, при отсутствии необходимых средств, управляй частью этого объекта за
вознаграждение.
3. В дальнейшем комментируемая статья регламентирует действия членов
(участников) реорганизуемой сельскохозяйственной организации в том случае, когда,
ни один из созданных при реорганизации производственный кооператив не владеет в
совокупности 51% имущественных паевых взносов, приходящихся на неделимые
объекты, либо, имея необходимый процент, отказывается включить этот объект
производственной инфраструктуры в свой неделимый фонд. В этом случае
законодатель предусмотрел возможность создания одного или нескольких
специальных потребительских кооперативов для использования указанных
объектов. В результате анализа комментируемой статьи создание потребительского
кооператива (одного или нескольких) для использования неделимых объектов
производственной инфраструктуры представляется наиболее целесообразным.
Прежде всего, такой потребительский кооператив является организацией
специализированной, т.е. созданной специально для реализации деятельности по
использованию объекта производственной инфраструктуры. А хозяйственная
деятельность организаций такого типа, как правило, наиболее эффективна с
экономической точки зрения;
Потребительский кооператив, членами которого являются
сельскохозяйственные товаропроизводители, осуществляющие свою деятельность на
территории реорганизованного предприятия, может являться связующим звеном между
этими товаропроизводителями. Это также экономически выгодно, исходя из того, что в
этом случае не будут рушиться отлаженные производственные, коммерческие,
67
социальные и иные связи между вновь созданными сельскохозяйственными
организациями и крестьянскими (фермерскими) хозяйствами. В этой связи, хотелось
бы отметить, что для безусловной реализации своего права быть членом такого
потребительского кооператива, целесообразно было бы законодательно закрепить
необходимость указания в уставах этих кооперативов преимущественное право на
прием в члены указанных сельскохозяйственных товаропроизводителей;
Сельскохозяйственный потребительский кооператив, занимающийся
удовлетворением потребностей своих членов, сельскохозяйственных производителей,
занимающихся деятельностью в одном регионе, является централизованной
организацией. Умеренная централизация сельскохозяйственного производства, на
месте реорганизованного (как правило, раздробленного) сельскохозяйственного
предприятия, как показывает практика, помогает наиболее эффективно регулировать
хозяйственную деятельность вновь созданных сельскохозяйственных
товаропроизводителей.
Таким образом, анализ комментируемой статьи позволяет сделать вывод, что
нормы данной статьи достаточно четко регулируют возможность реализации своих
прав вновь создаваемыми товаропроизводителями при реорганизации
сельскохозяйственных организаций.
Реорганизация юридического лица согласно ст. 57 ГК РФ может происходить в
форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования.
Комментируемая статья рассматривает реорганизацию как изменение
организационно-правовой формы сельскохозяйственной организации с одновременным
разделом на несколько новых организаций и (или) крестьянских (фермерских)
хозяйств. В этом случае неизбежно дробление крупного сельскохозяйственного
товаропроизводителя (колхоза, совхоза) на несколько сельскохозяйственных
организаций. Нормы комментируемой статьи определяют баланс между реализацией
прав вновь созданных сельскохозяйственных товаропроизводителей и сохранением
производственной базы и экономически обусловленной централизации
сельскохозяйственного товаропроизводства.
Глава III. УСТАВ КООПЕРАТИВА
Статья 11. Сведения, обязательные для устава кооператива
1. Устав кооператива должен содержать обязательные сведения, включающие в себя:
1) наименование кооператива;
2) место нахождения кооператива;
3) срок деятельности кооператива либо указание на бессрочный характер деятельности
кооператива;
68
4) предмет и цели деятельности кооператива. При этом достаточно определить одно из
главных направлений деятельности кооператива с указанием, что кооператив может заниматься
любой деятельностью в пределах целей, для достижения которых кооператив образован;
5) порядок и условия вступления в кооператив, основания и порядок прекращения
членства в кооперативе;
6) условия о размере паевых взносов членов кооператива;
7) состав и порядок внесения паевых взносов, ответственность за нарушение
обязательства по их внесению;
8) размеры и условия образования неделимых фондов, если они предусмотрены;
9) условия образования и использования иных фондов кооператива;
10) порядок распределения прибыли и убытков кооператива;
11) условия субсидиарной ответственности членов кооператива в размере не ниже
установленного настоящим Федеральным законом;
12) состав и компетенцию органов управления кооперативом, порядок принятия ими
решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного решения или принятия решения
квалифицированным большинством голосов;
13) права и обязанности членов кооператива и ассоциированных членов кооператива;
14) характер, порядок и минимальный размер личного трудового участия в
деятельности производственного кооператива, ответственность за нарушение обязательства по
личному трудовому участию;
15) время начала и конца финансового года;
16) порядок оценки имущества, вносимого в счет паевого взноса, за исключением
земельных участков;
17) порядок публикации сведений о государственной регистрации, ликвидации и
реорганизации кооператива в официальном органе;
18) порядок и условия реорганизации и ликвидации кооператива;
2. Устав кооператива может включать в себя и иные сведения, не противоречащие
настоящему Федеральному закону.
3. Копия устава кооператива, а также зарегистрированные в установленном порядке
внесенные в него изменения выдаются каждому члену кооператива или каждому его
ассоциированному члену либо должны быть доступны для ознакомления. Правление
кооператива по требованию члена кооператива или ассоциированного члена кооператива
обязано выдать им копию устава кооператива с внесенными в него изменениями за плату, не
превышающую расходов на изготовление этой копии.
4. Изменение числа членов кооператива или ассоциированных членов кооператива, а
также изменение размера паевого фонда кооператива не является основанием для внесения
этого изменения в устав кооператива.
Комментарий к ст. 11
1. Права и обязанности легальных юридических лиц всегда строго и точно
ограничены определенной сферой компетенции, которая указывается в их уставе и
статуте. Как правоспособность, так и дееспособность этих лиц ограничены строго
определенными рамками. Вообще, любое юридическое лицо может совершать только
69
те действия, на которые его уполномочивает устав, утвержденный подлежащей
властью
20
.
В учредительных документах закрепляется правовой статус юридического
лица, определяющий права и обязанности его учредителей (участников) к самому
юридическому лицу (внутренние отношения), а также выражающий его
правоспособность по отношению к третьим лицам (внешние отношения). Основу
правового статуса предпринимателя определяет ст. 34 Конституции РФ. Специальный
правовой статус отражает особенности отдельных категорий субъектов хозяйственной
деятельности. К кругу субъектов хозяйственной деятельности законодательство
относит кооперативы:
производственные кооперативы – коммерческие организации (ст. 107 ГК
РФ, ст. 1 закона «О производственных кооперативах», ст. 3
комментируемого Федерального закона);
потребительские кооперативы – некоммерческие организации (ст. 116 ГК
РФ, ст. 4 комментируемого Федерального закона).
В соответствии со ст. 52 ГК РФ все юридические лица действуют на
основании Устава, либо Устава и учредительного договора, либо только
учредительного договора, в случаях, предусмотренных законом, отдельные
некоммерческие организации могут действовать на основании общего положения для
таких организаций. Кооперативы, законодательство относит к организациям, которые
действуют на основании Устава. Необходимо отметить, что устав обязателен не только
для самого кооператива но и для вступающих с ним в гражданско-правовые отношения
третьих лиц.
2. Сведения, обязательные для учредительных документов юридического лица,
законодательно закреплены в гражданском законодательстве (ст. 52 ГК РФ). Вместе с
тем, предусмотрена необходимость внесения дополнительных сведений,
предусмотренных законом для юридических лиц соответствующего вида. В ст. 108 ГК
РФ уточняет требования к уставу уже в отношении производственного кооператива, а в
ч. 2 ст. 116 ГК РФ требования к уставу потребительского кооператива. И в первом и во
втором случае текст статей включает в себя норму: «Устав кооператива должен
содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 …» Таким образом, уже
ГК РФ регламентирует перечень сведений, обязательных для внесения в устав
кооператива от «общего к частному». Такое уточнение перечня характеризует
особенности кооператива, как организации особой организационно-правовой формы
хозяйственной деятельности. В соответствии с приведенными нормами в устав
кооператива должны быть дополнительно включены условия:
о размере паевых взносов членов кооператива;
20
Трубецкой Е.И. Энциклопедия права / Отв. ред. В.П. Сальников. – СПб.: Изд-во С.-Петербург.
юрид. ин-та, 1998. С. 142.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]