Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»
.pdf
обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть
91
договора репо).
Ценными бумагами по договору репо могут быть эмиссионные ценные бумаги российского
эмитента, инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда, доверительное управление
которым осуществляет российская управляющая компания, клиринговые сертификаты участия,
акции или облигации иностранного эмитента и ценные бумаги иностранного эмитента,
удостоверяющие права в отношении ценных бумаг российского и (или) иностранного эмитента.
Договор репо, подлежащий исполнению за счет физического лица, может быть заключен,
если одной из сторон по такому договору является брокер, дилер, депозитарий, управляющий,
клиринговая организация или кредитная организация либо если указанный договор репо заключен
брокером за счет такого физического лица.
Фактически, договор репо — сделка, не направленная на отчуждение ценных бумаг (хотя
такое отчуждение и происходит), а сделка, направленная на обеспечение обязательств,
аналогичная залогу, при которой, в отличие от залога, тем не менее происходит переход права
собственности на предмет сделки. Поскольку договоры репо не направлены на отчуждение акций
и иных активов, законодатель не стал включать те из них, что заключаются Банком России, в
число действий, подлежащих государственному контролю.
В соответствии со ст. 39 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)» Банк России заключает договоры репо со следующими
видами ценных бумаг:
казначейские векселя;
государственные облигации;
прочие государственные ценные бумаги;
облигаций Банка России;
иные ценные бумаги, определенные решением Совета директоров Банка России, при
условии их допуска к обращению на организованных торгах.
Необходимо отметить, что с 05.01.2016 исключена91 необходимость предоставления
Центральным банком Российской Федерации в антимонопольный орган уведомления о
проведенных им операциях по приобретению акций коммерческих организаций, акций и активов
финансовых организаций по договорам репо.
Статья 27. Создание и реорганизация коммерческих организаций, заключение соглашений между
хозяйствующими субъектами-конкурентами о совместной деятельности с предварительного согласия
антимонопольного органа
1. С предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:
1) слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная
стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю
отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее также - последний баланс, в
случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается
бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате слияния таких
коммерческих организаций), превышает семь миллиардов рублей или суммарная выручка таких
См. п. 16 ст. 1 Федеральный закон от 05.10.2015 N 275-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите
конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации».
251
организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния,
превышает десять миллиардов рублей;
2) присоединение одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых
организаций) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если
суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает семь
миллиардов рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за
календарный год, предшествующий году присоединения, превышает десять миллиардов рублей;
3) слияние финансовых организаций или присоединение одной или нескольких финансовых
организаций к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним
балансам превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации по согласованию с
Центральным банком Российской Федерации (при слиянии или присоединении финансовых организаций,
не поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, такая величина устанавливается
Правительством Российской Федерации);
4) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и
(или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или)
нематериальными активами другой коммерческой организации (за исключением финансовой организации),
в том числе на основании передаточного акта или разделительного баланса, и в отношении данных акций
(долей) и (или) имущества создаваемая коммерческая организация приобретает права, предусмотренные
статьей 28 настоящего Федерального закона, и при этом суммарная стоимость активов по последнему
балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции
(доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой
коммерческой организации, превышает семь миллиардов рублей, либо если суммарная выручка
учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и
(или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой
организации, от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей;
5) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и
(или) активами (за исключением денежных средств) финансовой организации и (или) создаваемая
коммерческая организация приобретает такие акции (доли) и (или) активы финансовой организации на
основании передаточного акта или разделительного баланса и в отношении таких акций (долей) и (или)
активов приобретает права, предусмотренные статьей 29 настоящего Федерального закона, и при этом
стоимость активов по последнему балансу финансовой организации, акции (доли) и (или) активы которой
вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает величину, установленную Правительством
Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации (при внесении в
качестве вклада в уставный капитал акций (долей) и (или) активов (за исключением денежных средств)
финансовых организаций, не поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, такая величина
устанавливается Правительством Российской Федерации);
6) присоединение финансовой организации к коммерческой организации (за исключением
финансовой организации), если стоимость активов финансовой организации по последнему балансу
превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации по согласованию с
Центральным банком Российской Федерации (при присоединении финансовой организации, не
поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, к коммерческой организации (за исключением
финансовой организации) такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации);
7) присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к
финансовой организации, если стоимость активов финансовой организации по последнему балансу
превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации по согласованию с
Центральным банком Российской Федерации (при присоединении к финансовой организации, не
поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, такая величина устанавливается
Правительством Российской Федерации);
252
8) заключение между хозяйствующими субъектами-конкурентами соглашения о совместной
деятельности на территории Российской Федерации, если суммарная стоимость их активов (активов их
групп лиц) по последним балансам превышает семь миллиардов рублей или суммарная выручка таких
хозяйствующих субъектов (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий
году заключения соглашения, превышает десять миллиардов рублей.
2. Предусмотренное частью 1 настоящей статьи требование о получении предварительного согласия
антимонопольного органа на осуществление действий не применяется, если указанные в части 1 настоящей
статьи действия осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц по основаниям, предусмотренным
пунктом 1 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона, или если указанные в части 1 настоящей
статьи сделки осуществляются с соблюдением условий, предусмотренных статьей 31 настоящего
Федерального закона, либо если их осуществление предусмотрено актами Президента Российской
Федерации или актами Правительства Российской Федерации.
Комментарий к ст. 27
1. Комментируемая статья в развитие общих положений, закрепленных в гл. 4 ГК РФ (в
частности, п. 3 ст. 57 ГК РФ), конкретизирует условия создания и реорганизации коммерческих
организаций, деятельность которых попадает под сферу регулирования настоящего Закона.
Учитывая, что указанные положения рассматриваются в контексте норм, регламентирующих
осуществление антимонопольными органами государственного контроля за экономической
концентрацией, можно сказать, что в комментируемой статье определен один из существующих в
этой сфере подвидов указанного контроля, а именно — контроль за созданием и реорганизацией
коммерческих организаций.
С 05.01.2016 г. в комментируемой статье также идет речь о контроле по заключению
соглашений между хозяйствующими субъектами-конкурентами о совместной деятельности.
Часть 1 комментируемой статьи дополнена п. 8, предусматривающим, что соглашения о
совместной деятельности хозяйствующих субъектов — конкурентов, заключаемые без образования
юридического лица, подлежат предварительному согласованию с антимонопольным органом по
правилам экономической концентрации в случае, если стоимость активов участников такого
соглашения превышает 7 млрд. рублей (выручка свыше 10 млрд. руб.) либо один из участников
такого соглашения включен в реестр;
Контроль осуществляется в форме предварительного согласования с антимонопольным
органом действий, обозначенных в закрытом перечне, содержащемся в ч. 1 настоящей статьи.
Для целей применения норм комментируемой статьи следует учитывать соответствующие
подзаконные акты и разъяснения ФАС России:
постановление Правительства РФ от 18.10.2014 N 1072 «Об установлении величин активов
финансовых организаций, поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, в целях
осуществления антимонопольного контроля»;
приказ ФАС России от 28.07.2016 N 1081/16 «Об утверждении Порядка представления в
антимонопольный орган ходатайства или уведомления в электронной форме»;
приказ ФАС России от 25.05.2012 N 342 «Об утверждении административного регламента
Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по
согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных
антимонопольным законодательством Российской Федерации»;
253
информационное письмо ФАС России от 06.02.2014 N АД/3939/14 «О применении
отдельных положений Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 135-ФЗ»;
разъяснения ФАС России от 09.11.2014 «Разъяснения об установлении величин активов
финансовых организаций, при превышении которых требуется получение предварительного
согласия антимонопольного органа на совершение подлежащих государственному контролю
сделок, иных действий» (см. URL: http://fas.gov.ru/documents/documentdetails.html?id=1099);
разъяснения ФАС России от 05.05ъ3.2014 «О необходимости подачи в антимонопольный
орган уведомлений в связи с принятием Федерального закона от 28.12.2013 N 423-ФЗ «О внесении
изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» (см. URL: http://fas.gov.ru/documents/
documentdetails.html?id=1067);
разъяснения ФАС России от 07.08.2013 «Разъяснения по порядку и методике анализа
соглашений о совместной деятельности» (см. URL: http://fas.gov.ru/upload/documents/archive/
462d91ed1ff34f8857124ce4f73bbcfb.pdf).
2. В ч. 2 комментируемой статьи Закон предусматривает исключение, в соответствии с
которым не требуется при создании и реорганизации коммерческой организации получения
предварительного согласия антимонопольного органа. Данное исключение распространяется на
следующие случаи (альтернативно):
1) если действия, предусмотренные ч. 1 настоящей статьи (создание, присоединение,
слияние), осуществляются группой лиц, которая соответствует признакам, перечисленным в п. 1 ч.
1 ст. 9 рассматриваемого Закона;
2) если сделки, указанные в ч. 1 настоящей статьи, осуществляются с соблюдением условий,
предусмотренных ст. 31 Закона;
3) если осуществление действий и сделок, указанных в ч. 1 настоящей статьи, предусмотрено
актами Президента РФ или Правительства РФ.
Статья 28. Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в
отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа
1. В случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции
(доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической
концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей или если их суммарная выручка от
реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом
суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической
концентрации, и его группы лиц превышает четыреста миллионов рублей, с предварительного согласия
антимонопольного органа осуществляются следующие сделки с акциями (долями), правами и (или)
имуществом:
1) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций зарегистрированного на территории
Российской Федерации акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право
распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций при условии, что до этого
приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного
общества или распоряжалось не более чем двадцатью пятью процентами голосующих акций данного
акционерного общества. Указанное требование не распространяется на учредителей акционерного
общества при его создании;
2) приобретение лицом (группой лиц) долей в уставном капитале зарегистрированного на территории
Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью, если такое лицо (группа лиц) получает
право распоряжаться более чем одной третью долей в уставном капитале данного общества при условии,
254
что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось долями в уставном капитале данного
общества или распоряжалось менее чем одной третью долей в уставном капитале данного общества.
Указанное требование не распространяется на учредителей общества с ограниченной ответственностью
при его создании;
3) приобретение долей в уставном капитале зарегистрированного на территории Российской
Федерации общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее
чем одной третью долей и не более чем пятьюдесятью процентами долей в уставном капитале этого
общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем пятьюдесятью
процентами указанных долей;
4) приобретение голосующих акций зарегистрированного на территории Российской Федерации
акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем двадцатью пятью
процентами и не более чем пятьюдесятью процентами голосующих акций акционерного общества, если это
лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами таких голосующих
акций;
5) приобретение долей в уставном капитале зарегистрированного на территории Российской
Федерации общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее
чем пятьюдесятью процентами и не более чем двумя третями долей в уставном капитале этого общества,
если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двумя третями указанных долей;
6) приобретение голосующих акций зарегистрированного на территории Российской Федерации
акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем пятьюдесятью процентами и
не более чем семьюдесятью пятью процентами голосующих акций акционерного общества, если это лицо
(группа лиц) получает право распоряжаться более чем семьюдесятью пятью процентами таких голосующих
акций;
7) получение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой
лиц) находящихся на территории Российской Федерации основных производственных средств (за
исключением земельных участков и не имеющих промышленного назначения зданий, строений,
сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства) и (или)
нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации),
если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок,
превышает двадцать процентов балансовой стоимости основных производственных средств и
нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу
имущества;
8) приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на
основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или
договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления зарегистрированным на
территории Российской Федерации хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации)
предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа;
9) приобретение лицом (группой лиц) более чем пятидесяти процентов голосующих акций (долей)
юридического лица, учрежденного за пределами территории Российской Федерации, либо иных прав,
позволяющих определять условия осуществления таким юридическим лицом предпринимательской
деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.
2. Предусмотренное частью 1 настоящей статьи требование о получении предварительного согласия
антимонопольного органа на осуществление сделок не применяется, если указанные в части 1 настоящей
статьи сделки осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц по основаниям, предусмотренным
пунктом 1 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона, или если указанные в части 1 настоящей
статьи сделки осуществляются с соблюдением условий, предусмотренных статьей 31 настоящего
Федерального закона, либо если их осуществление предусмотрено актами Президента Российской
Федерации или актами Правительства Российской Федерации либо если сделки осуществляются в
отношении акций (долей) финансовой организации.
255
3. При определении суммарной стоимости активов лица, приобретающего акции (доли), права и (или)
имущество, и его группы лиц и лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы
лиц в соответствии с частью 1 настоящей статьи не учитываются активы лица, продающего
(отчуждающего) акции (доли) или права в отношении лица, являющегося объектом экономической
концентрации (продающего лица), и его группы лиц, в случае, если в результате сделки продающее лицо и
его группа лиц утрачивают права, позволяющие определять условия осуществления предпринимательской
деятельности лицом, являющимся объектом экономической концентрации.
Комментарий к ст. 28
1. Комментируемая статья определяет правила совершения сделок с акциями (долями),
имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с
предварительного согласия антимонопольного органа.
Согласно ч. 1 рассматриваемой статьи с предварительного согласия антимонопольного
органа осуществляются сделки в случае, если (альтернативно):
суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции
(доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической
концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей;
если суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год
превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по
последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц
превышает четыреста миллионов рублей.
При наличии вышеуказанных признаков (одного из признаков) с предварительного
согласия антимонопольного органа осуществляются следующие сделки с акциями (долями),
правами и (или) имуществом:
1) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций зарегистрированного на
территории Российской Федерации акционерного общества, если такое лицо (группа лиц)
получает право распоряжаться более чем 25% указанных акций при условии, что до этого
приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного
акционерного общества или распоряжалось не более чем 25% голосующих акций данного
акционерного общества. Важно учитывать, что данное требование не распространяется на
учредителей акционерного общества при его создании.
Термин приобретение в указанном и последующих случаях, используемых в
комментируемой статье, означает как возмездное, так и безвозмездное получение названных
акций. Иными словами приобретение — это совершение любых действий, в результате которых
лицо (группа лиц) становится владельцем (фактическим обладателем) акций (долей), активов
финансовых организаций и прав в отношении финансовых организаций (покупка, мена, получение
в дар);
2) приобретение лицом (группой лиц) долей в уставном капитале зарегистрированного на
территории Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью, если такое лицо
(группа лиц) получает право распоряжаться более чем 1/3 долей в уставном капитале данного
общества при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось
долями в уставном капитале данного общества или распоряжалось менее чем 1/3 долей в
уставном капитале данного общества. Указанное требование не распространяется на
учредителей общества с ограниченной ответственностью при его создании;
256
3) приобретение долей в уставном капитале зарегистрированного на территории
Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц),
распоряжающимся не менее чем 1/3 долей и не более чем 50% долей в уставном капитале
этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50%
указанных долей;
4) приобретение голосующих акций зарегистрированного на территории Российской
Федерации акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 25% и
не более чем 50% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц)
получает право распоряжаться более чем 50% таких голосующих акций;
5) приобретение долей в уставном капитале зарегистрированного на территории
Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц),
распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого
общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных
долей;
6) приобретение голосующих акций зарегистрированного на территории Российской
Федерации акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и
не более чем 75% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц)
получает право распоряжаться более чем 75% таких голосующих акций;
7) получение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом
(группой лиц) находящихся на территории Российской Федерации основных производственных
средств (за исключением земельных участков и не имеющих промышленного назначения зданий,
строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства)
и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта (за исключением
финансовой организации), если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет
сделки или взаимосвязанных сделок, превышает 25% балансовой стоимости основных
производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта,
осуществляющего отчуждение или передачу имущества.
В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01)
(утв. приказом Минфина РФ от 30.03.2001 N 26н) актив принимается организацией к
бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие
условия:
объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ
или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления
организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;
объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока
продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает
12 месяцев;
организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта;
объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.
Согласно Положению по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» (ПБУ
14/2007) (утв. приказом Минфина РФ от 27.12.2007 N 153н) к нематериальным активам
относятся, например, произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных
вычислительных машин; изобретения; полезные модели; селекционные достижения; секреты
производства (ноу-хау); товарные знаки и знаки обслуживания. В составе нематериальных активов
учитывается также деловая репутация, возникшая в связи с приобретением предприятия как
257
имущественного комплекса (в целом или его части). Нематериальными активами не являются:
расходы, связанные с образованием юридического лица (организационные расходы);
интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к
труду. Единицей учета нематериальных активов является инвентарный объект, которым
признается совокупность прав, возникающих из одного патента, свидетельства, договора об
отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство
индивидуализации либо в ином установленном законом порядке, предназначенных для
выполнения определенных самостоятельных функций. В качестве инвентарного объекта
нематериальных активов также может признаваться сложный объект, включающий несколько
охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (кинофильм, иное аудиовизуальное
произведение, театрально-зрелищное представление, мультимедийный продукт, единая
технология);
8) приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том
числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной
деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления
хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации), зарегистрированным на
территории Российской Федерации предпринимательской деятельности или осуществлять
функции его исполнительного органа.
9) приобретение лицом (группой лиц) более чем пятидесяти процентов голосующих
акций (долей) юридического лица, учрежденного за пределами территории Российской
Федерации, либо иных прав, позволяющих определять условия осуществления таким
юридическим лицом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его
исполнительного органа.
Определение условий осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской
деятельности может выражаться в совершении следующих действий: определении
приоритетных направлений деятельности общества; внесении изменений и дополнений в устав
общества; увеличение или уменьшении уставного капитала общества; выплате (объявлении)
дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
принятии решений об одобрении сделок (в необходимых случаях) и других действиях.
Относительно осуществления функций исполнительного органа хозяйствующего
субъекта можно пояснить следующее. К компетенции исполнительного органа общества
относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов,
отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного
совета) общества. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего
собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
обладает, в том числе, следующими полномочиями: без доверенности действует от имени
общества, в том числе представляет его интересы; совершает сделки от имени общества;
утверждает штаты, совершает иные действия в пределах компетенции, предусмотренной в Уставе
общества и договоре.
Необходимо заметить, что нормы п. 9 ч. 1 комментируемой статьи не уточняют ни
организационно-правовую форму, ни тип иностранного юридического лица, приобретение более
50 процентов акций (долей) которого требуют согласия антимонопольного органа. Соответственно
предварительного согласования требуют сделки по приобретению акций (долей) и в коммерческих
организациях некорпоративного вида, и даже в некоммерческих организациях. Очевидно, что
258
такая формулировка подводит под действие нормы очень широкий круг сделок, которые в
принципе можно рассматривать в качестве сделок, требующих согласия антимонопольного
органа. В то же время подход законодателя сложно подвергнуть критике, поскольку учесть все
формы юридических лиц, существующие во всех странах, невозможно. Необходимость получить
согласие именно на покупку акций является логичным, поскольку слияние и поглощение именно
акционерных корпораций является наиболее опасным для состояния конкуренции видом
корпоративной концентрации.
2. Частью 2 рассматриваемой статьи предусмотрено исключение, в соответствии с которым
не требуется получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение
сделок, перечисленных в ч. 1 данной статьи, при условии, что эти сделки осуществляются
(альтернативно):
1) лицами, входящими в одну группу лиц по основаниям, установленным п. 1 ч. 1 ст. 9
Закона;
2) с соблюдением условий, предусмотренных ст. 31 настоящего Закона;
3) по основаниям, предусмотренных в специально изданных для этого актах Президента РФ
или Правительства РФ;
4) в отношении акций (долей) финансовой организации.
Исполнение предусмотренных комментируемой статьей функций по согласованию
приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в
собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных
активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом
его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством
Российской Федерации, осуществляется антимонопольными органами в соответствии со
специально разработанным административным регламентом, утв. приказом ФАС России от
20.09.2007 N 294.
Частью 3 ст. 19.8 КоАП РФ установлена ответственность за непредставление в федеральный
антимонопольный орган, его территориальный орган ходатайств, предусмотренных
антимонопольным законодательством Российской Федерации, представление ходатайств,
содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных
антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств.
Указанный состав правонарушения является формальным, в связи с чем для применения мер
административной ответственности не имеет значения наступление каких-либо последствий.
В данном отношении Пленум ВАС РФ в постановлении от 30.06.2008 N 30 «О некоторых
вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного
законодательства» (п. 17) указал на необходимость учета того, что если ни одним из лиц,
заинтересованных в совершении сделок, предусмотренных ст. 28 и ст. 29 комментируемого Закона,
ходатайство о получении предварительного согласия на их совершение не представлено, к
административной ответственности за это может быть привлечено не любое заинтересованное
лицо, о котором упоминает п. 1 ч. 1 ст. 32 Закона, а лишь лицо, приобретающее акции (доли), права
и (или) имущество и отвечающее определенным в ч. 1 ст. 28 Закона условиям. Либо лицо,
приобретающее акции (доли), активы финансовой организации или права в отношении
финансовой организации и отвечающее условиям, изложенным в ч. 1 ст. 29 Закона.
3. Нормы ч. 3 комментируемой статьи исключают активы организации, теряющей
корпоративный контроль над объектом экономической концентрации, из суммы активов, из
расчета которой устанавливается необходимость получения предварительного согласия
259
антимонопольного органа на осуществление действий, перечисленных в ч. 1 комментируемой
статьи.
Например, если сделка представляет собой договор купли-продажи акций, продавцом в
которой выступает организация, входящая с акционерным обществом, акции которого являются
предметом продажи, в одну группу по основанию, установленному п. 1 ч. ст. 9 Закона, в виду того
что продавец обладает более 50 процентами акций акционерного общества, акции которого
продаются, при оценке такой сделки необходимо учитывать положения комментируемой части.
Если не учитывать нормы ч. 3 комментируемого Закона, такая сделка требовала бы
предварительного согласия антимонопольного органа. Но если в результате совершения сделки
продавец утрачивает контрольный пакет акций, он перестает входить с акционерным обществом,
акции которого являются предметом сделки, в одну группу, поэтому такая сделка, с учетом других
обстоятельств, не будет требовать предварительного согласия антимонопольного органа.
Потребует ли сделка, в результате которой продавец утратит контроль над объектом
экономической концентрации, согласия антимонопольного органа или нет, будет зависеть от
совокупной стоимости активов покупателя и хозяйственного общества, акции (доли) которого или
права в отношении которого продаются. Если после вычета суммы активов продавца общая
стоимость активов покупателя, покупаемого и их групп лиц все же будет выше установленных ч. 1
комментируемой статьей 7 млрд. рублей, такая сделка потребует согласия антимонопольного
органа.
Статья 29. Сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении
финансовых организаций с предварительного согласия антимонопольного органа
1. В случае, если стоимость активов по последнему балансу финансовой организации превышает
величину, установленную Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком
Российской Федерации (при осуществлении сделок с акциями (долями), активами финансовой
организации, не поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, или правами в отношении ее
такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации), с предварительного согласия
антимонопольного органа осуществляются следующие сделки с акциями (долями), активами финансовой
организации или правами в отношении финансовой организации:
1) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций акционерного общества, если такое лицо
(группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций при
условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями
данного акционерного общества или распоряжалось не более чем двадцатью пятью процентами
голосующих акций данного акционерного общества. Это требование не распространяется на учредителей
финансовой организации при ее создании;
2) приобретение лицом (группой лиц) долей в уставном капитале общества с ограниченной
ответственностью, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем одной третью
долей в уставном капитале данного общества при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа
лиц) не распоряжалось долями данного общества или распоряжалось менее чем одной третью долей в
уставном капитале данного общества. Это требование не распространяется на учредителей финансовой
организации при ее создании;
3) приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью лицом
(группой лиц), распоряжающимся не менее чем одной третью долей и не более чем пятьюдесятью
процентами долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право
распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами указанных долей;
260
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]