Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
.pdf
Статья 17. Преобразование некоммерческой организации
1. Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в фонд или автономную
некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество в случаях и порядке, которые
установлены федеральным законом.
2. Частное учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую
организацию, хозяйственное общество. Преобразование государственных или муниципальных
учреждений в некоммерческие организации иных форм или хозяйственное общество допускается в
случаях и в порядке, которые установлены законом.
3. Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в фонд.
4. Ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую
организацию, хозяйственное общество, товарищество или некоммерческое партнерство.
5. Решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями
единогласно, ассоциации (союза) — всеми членами, заключившими договор о ее создании.
Решение о преобразовании частного учреждения принимается его собственником.
Решение о преобразовании автономной некоммерческой организации принимается ее высшим
органом управления в соответствии с настоящим Федеральным законом в порядке, предусмотренном
уставом автономной некоммерческой организации.
6. При преобразовании некоммерческой организации к вновь возникшей организации
переходят права и обязанности реорганизованной некоммерческой организации в соответствии с
передаточным актом.
Комментарий к ст. 17
1. Согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ преобразование является способом прекращения
деятельности юридического лица и представляет собой изменение его организационноправовой формы. Отметим, что именно признаком, изменения организационно-правовой
формы юридического лица преобразование заметно отличается от иных видов
реорганизации.
Положения настоящей статьи не применяются к религиозным организациям в силу п.
4 ст. 1 комментируемого закона.
В соответствии с п. 3 ст. 7.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях»
порядок реорганизации государственной корпорации устанавливается федеральным законом
о ее создании.
Комментируемой статьей установлены ограничения на преобразование
некоммерческих организаций.
Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в случаях и порядке, которые
установлены федеральным законом в:
фонд;
автономную некоммерческую организацию;
хозяйственное общество.
Частное учреждение может быть преобразовано в:
фонд;
автономную некоммерческую организацию;
181
хозяйственное общество.
Преобразование государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие
организации иных форм или хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке,
которые установлены законом.
Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в фонд.
Ассоциация или союз вправе преобразоваться в:
фонд;
автономную некоммерческую организацию;
хозяйственное общество;
товарищество;
некоммерческое партнерство.
Перечисленные нормы являются императивными и не могут быть изменены по
усмотрению учредителей некоммерческой организации.
Однако ст. 25 Федерального закона «Об общественных объединениях» не
устанавливает подобных ограничений в отношении реорганизации общественных
организаций и фондов. Вместе с тем, в связи с отсутствием соответствующих норм в
Федеральном законе «О некоммерческих организациях» сама возможность реорганизации в
форме преобразования общественного объединения является спорной.
2. Пунктом 5 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях»
установлено, что решение о преобразовании:
1) некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно;
2) ассоциации (союза) — всеми членами, заключившими договор о ее создании;
3) частного учреждения — его собственником;
4) автономной некоммерческой организации — ее высшим органом управления в
соответствии с Федеральным законом «О некоммерческих организациях» в порядке,
предусмотренном уставом автономной некоммерческой организации.
В соответствии со ст. 25 Федерального закона «Об общественных объединениях»
реорганизация общественного объединения осуществляется по решению съезда
(конференции) или общего собрания.
Реорганизация политической партии осуществляется по решению съезда
политической партии, принимаемому в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 25 Федерального
закона «О политических партиях» и уставом политической партии (ст. 44 Федерального
закона «О политических партиях»).
Реорганизация регионального отделения и иного структурного подразделения
политической партии осуществляется по решению съезда политической партии либо в
случае, предусмотренном уставом политической партии, коллегиальным постоянно
действующим руководящим органом политической партии. Региональное отделение
политической партии не вправе самостоятельно принимать решение о своей реорганизации.
Согласно п. 6 ст. 2 Федерального закона от 13 мая 2008 г. № 68-ФЗ Центр
исторического наследия Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий,
являющийся юридическим лицом, созданным в организационно-правовой форме фонда не
подлежит реорганизации.
182
3. При преобразовании некоммерческой организации к вновь возникшей организации
переходят права и обязанности реорганизованной некоммерческой организации в
соответствии с передаточным актом. Данное положение комментируемого федерального
закона основано на содержании п. 5 ст. 58 ГК РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 12 Федерального закона «О бухгалтерском учете» и
Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской
Федерации, утвержденным приказом Минфина РФ от 29 июля 1998 г. № 34н (п. 27) при
преобразовании организации в обязательном порядке должна проводиться инвентаризация
его имущества и денежных обязательств.
Статья 17.1. Изменение типа государственного или муниципального учреждения
1. Изменение типа государственного или муниципального учреждения не является его
реорганизацией. При изменении типа государственного или муниципального учреждения в его
учредительные документы вносятся соответствующие изменения.
2. Изменение типа бюджетного учреждения в целях создания казенного учреждения, а также
изменение типа казенного учреждения в целях создания бюджетного учреждения осуществляются в
порядке, устанавливаемом:
1) Правительством Российской Федерации - в отношении федеральных бюджетных или
казенных учреждений;
2) высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской
Федерации - в отношении бюджетных или казенных учреждений субъекта Российской Федерации;
3) местной администрацией муниципального образования - в отношении муниципальных
бюджетных или казенных учреждений.
3. Изменение типа существующего бюджетного или казенного учреждения в целях создания
автономного учреждения, а также изменение типа существующего автономного учреждения в целях
создания бюджетного или казенного учреждения осуществляются в порядке, установленном
Федеральным законом от 3 ноября 2006 года N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях".
Комментарий к ст. 17.1.
1. Комментируемая статья была введена в настоящий закон Федеральным законом от
8 мая 2010 г. № 83-ФЗ и вступила в силу с 1 января 2011 г.
Положения рассматриваемой статьи в общих чертах определяют основные условия
изменения типа государственного или муниципального учреждения. При этом данные
положения не распространяются на религиозные организации.
Прежде всего следует отметить, что изменение типа государственного или
муниципального учреждения не является его реорганизацией. При изменении типа
государственного или муниципального учреждения в его учредительные документы всего
лишь вносятся соответствующие изменения.
По общему правилу изменение типа бюджетного учреждения в целях создания
казенного учреждения, а также изменение типа казенного учреждения в целях создания
бюджетного учреждения осуществляются в порядке, устанавливаемом:
183
в отношении федеральных бюджетных или казенных учреждений —
Правительством РФ;
в отношении бюджетных или казенных учреждений субъекта РФ — высшим
исполнительным органом государственной власти субъекта РФ;
в отношении муниципальных бюджетных или казенных учреждений —
местной администрацией муниципального образования.
Что касается изменения типа существующего бюджетного или казенного учреждения
в целях создания автономного учреждения, а также изменения типа существующего
автономного учреждения в целях создания бюджетного или казенного учреждения, то такие
изменения осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом от 3 ноября
2006 года № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях».
2. Решение об изменении типа федерального учреждения в целях создания
федерального казенного учреждения принимается Правительством РФ в форме
распоряжения, которое должно содержать:
наименование существующего федерального учреждения с указанием его
типа;
наименование создаваемого федерального учреждения с указанием его типа;
наименование федерального органа исполнительной власти, осуществляющего
функции и полномочия учредителя федерального учреждения;
информацию об изменении (сохранении) основных целей деятельности
федерального учреждения;
информацию об изменении (сохранении) штатной численности;
перечень мероприятий по созданию федерального учреждения с указанием
сроков их проведения.
Решение об изменении типа федерального учреждения в целях создания
федерального бюджетного учреждения принимается федеральным органом исполнительной
власти, осуществляющим функции и полномочия по выработке государственной политики и
нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности. Указанное
решение должно содержать:
наименование существующего федерального учреждения с указанием его
типа;
наименование создаваемого федерального учреждения с указанием его типа;
наименование федерального органа исполнительной власти, осуществляющего
функции и полномочия учредителя федерального учреждения;
информацию об изменении (сохранении) основных целей деятельности
федерального учреждения;
перечень мероприятий по созданию федерального учреждения с указанием
сроков их проведения.
Решение об изменении типа федерального учреждения в целях создания
федерального автономного учреждения принимается федеральным органом исполнительной
власти, осуществляющим функции и полномочия по выработке государственной политики и
нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности.
184
После принятия правового акта об изменении типа федерального учреждения
федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции и полномочия
учредителя, утверждает изменения, вносимые в устав этого федерального учреждения.
Статья 18. Ликвидация некоммерческой организации
1. Некоммерческая организация может быть ликвидирована на основании и в порядке,
которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным
законом и другими федеральными законами.
1.1. Заявление в суд о ликвидации некоммерческой организации вносится прокурором
соответствующего субъекта Российской Федерации в порядке, предусмотренном Федеральным
законом «О прокуратуре Российской Федерации» (в редакции Федерального закона от 17 ноября
1995 года № 168-ФЗ), уполномоченным органом или его территориальным органом.
2. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных
лиц.
Фонд может быть ликвидирован:
если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения
необходимого имущества нереальна;
если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут
быть произведены;
в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных его уставом;
в других случаях, предусмотренных федеральным законом.
2.1. Отделение иностранной некоммерческой неправительственной организации на
территории Российской Федерации ликвидируется также:
1) в случае ликвидации соответствующей иностранной некоммерческой неправительственной
организации;
2) в случае непредставления сведений, указанных в пункте 4 статьи 32 настоящего
Федерального закона;
3) в случае если его деятельность не соответствует целям, предусмотренным учредительными
документами, а также представленным в соответствии с пунктом 4 статьи 32 настоящего
Федерального закона сведениям.
3. Учредители (участники) некоммерческой организации или орган, принявший решение о
ликвидации некоммерческой организации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и
устанавливают в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим
Федеральным законом порядок и сроки ликвидации некоммерческой организации.
4. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по
управлению делами некоммерческой организации. Ликвидационная комиссия от имени
ликвидируемой некоммерческой организации выступает в суде.
5. Принятие решения о ликвидации и проведение ликвидации бюджетного учреждения
осуществляются в порядке, установленном:
1) Правительством Российской Федерации - в отношении федерального бюджетного
учреждения;
2) высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской
Федерации - в отношении бюджетного учреждения субъекта Российской Федерации;
3) местной администрацией муниципального образования - в отношении муниципального
бюджетного учреждения.
185
Комментарий к ст. 18
1. В соответствии с положениями п.1 комментируемой статьи основания и порядок
ликвидации некоммерческой организации могут быть предусмотрены:
Гражданским кодексом РФ;
Федеральным законом «О некоммерческих организациях»;
другими федеральными законами.
Комментируемая статья не подлежит применению в отношении религиозных
организаций (п. 4 ст. 1), а также казенных учреждений (п. 4.2. ст. 1). Так, согласно ст. 14
Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях» религиозные
организации могут быть ликвидированы:
по решению их учредителей или органа, уполномоченного на то уставом
религиозной организации;
по решению суда в случае неоднократных или грубых нарушений норм
Конституции РФ, Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»
и иных федеральных законов либо в случае систематического осуществления религиозной
организацией деятельности, противоречащей целям ее создания (уставным целям);
по решению суда в случае, предусмотренном п. 9 ст. 8 Федерального закона «О
свободе совести и о религиозных объединениях».
Основаниями для ликвидации религиозной организации и запрета на деятельность
религиозной организации или религиозной группы в судебном порядке являются:
нарушение общественной безопасности и общественного порядка;
действия, направленные на осуществление экстремистской деятельности;
принуждение к разрушению семьи;
посягательство на личность, права и свободы граждан и т.д. (п. 2 ст. 14
Федерального закона от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных
объединениях»).
Органы прокуратуры РФ, федеральный орган государственной регистрации и его
территориальные органы, а также органы местного самоуправления вправе вносить в суд
представление о ликвидации религиозной организации либо о запрете деятельности
религиозной организации или религиозной группы.
Сведения и документы, необходимые для осуществления государственной
регистрации религиозной организации в связи с ее ликвидацией, представляются в орган,
принявший решение о государственной регистрации данной религиозной организации при ее
создании.
Федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган
после принятия решения о государственной регистрации религиозной организации в связи с
ее ликвидацией направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и
документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению единого
государственного реестра юридических лиц.
На основании указанного решения, принятого федеральным органом государственной
регистрации или его территориальным органом, и представленных ими необходимых
сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять
186
рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в единый
государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и не позднее рабочего
дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в орган,
принявший указанное решение.
Порядок взаимодействия федерального органа государственной регистрации и его
территориальных органов с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам
государственной регистрации религиозных организаций в связи с ликвидацией определяется
Правительством РФ.
Государственная регистрация религиозной организации в связи с ее ликвидацией
осуществляется в срок не более чем 10 рабочих дней со дня представления всех
оформленных в установленном порядке документов.
Правоспособность ликвидируемой религиозной организации как юридического лица
прекращается, а имущество указанной религиозной организации распределяется в
соответствии с ее уставом и гражданским законодательством РФ.
Деятельность религиозного объединения может быть приостановлена, религиозная
организация может быть ликвидирована, а деятельность религиозного объединения, не
являющегося религиозной организацией, может быть запрещена в порядке и по основаниям,
предусмотренным Федеральным законом «О противодействии экстремистской
деятельности».
Общие правила ликвидации юридических лиц предусмотрены ст.61–65 ГК РФ.
Комментируемая статья конкретизирует данные правила применительно в некоммерческим
организациям.
Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и
обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).
Юридическое лицо может быть ликвидировано:
1) по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица,
уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением
срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно
создано;
2) по решению суда в случае:
допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения
носят неустранимый характер;
осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо
запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными
или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том
числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным
или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям;
в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.
Требование о ликвидации юридического лица по данным основаниям может быть
предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления,
которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.
187
Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников)
либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными
документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации
юридического лица.
Юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения,
политической партии и религиозной организации, ликвидируется также в соответствии со ст.
65 ГК РФ вследствие признания его несостоятельным (банкротом).
Государственная корпорация может быть ликвидирована вследствие признания ее
несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом,
предусматривающим ее создание.
Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено
законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.
Таким образом, ликвидация некоммерческой организации также как и реорганизация
может быть:
добровольной по решению учредителей, органов управления;
принудительной по решению суда.
В соответствии со ст. 26 Федерального закона «Об общественных объединениях»
ликвидация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции)
или общего собрания в соответствии с уставом данного общественного объединения либо по
решению суда по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 44 данного
Федерального закона.
Основаниями ликвидации общественного объединения или запрета его
деятельности являются:
нарушение общественным объединением прав и свобод человека и
гражданина;
неоднократные или грубые нарушения общественным объединением
Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов или иных
нормативных правовых актов либо систематическое осуществление общественным
объединением деятельности, противоречащей его уставным целям;
неустранение в срок, установленный федеральным органом государственной
регистрации или его территориальным органом, нарушений, послуживших основанием для
приостановления деятельности общественного объединения.
Структурные подразделения — организации, отделения общественного объединения
ликвидируются в случае ликвидации соответствующего общественного объединения.
Ликвидация образовательного учреждения может осуществляться (п. 4 ст. 34 Закона
РФ от 10 июля 1992 г. № 3266-1):
в соответствии с законодательством Российской Федерации в установленном
Правительством РФ порядке для федеральных государственных образовательных
учреждений, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ — для
государственных образовательных учреждений, находящихся в ведении субъекта РФ,
местной администрацией муниципального образования — для муниципальных
образовательных учреждений;
188
по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащей
лицензии, либо деятельности, запрещенной законом, либо деятельности, не
соответствующей его уставным целям.
Ликвидация сельского дошкольного образовательного или общеобразовательного
учреждения допускается только с согласия схода жителей населенных пунктов,
обслуживаемых данным учреждением.
Пунктом 1.1. комментируемой статьи, предусмотрен перечень субъектов, которые
полномочны обратиться с заявлением в суд о ликвидации некоммерческой организации:
прокурор соответствующего субъекта РФ в порядке, предусмотренном
Федеральным законом «О прокуратуре Российской Федерации»;
уполномоченный орган или его территориальный орган.
Статьей 44 Федерального закона «Об общественных объединениях» установлено, что
заявление в суд о ликвидации международного или общероссийского общественного
объединения вносится Генеральным прокурором РФ или федеральным органом
государственной регистрации. Заявление в суд о ликвидации межрегионального,
регионального или местного общественного объединения вносится прокурором
соответствующего субъекта РФ, или соответствующим территориальным органом
федерального органа государственной регистрации.
В соответствии со ст. 13.1 уполномоченным органом является федеральный орган
исполнительной власти, уполномоченный в сфере регистрации некоммерческих организаций
(Министерство юстиции РФ и его территориальные органы в настоящее время).
2. Специальные правила установлены Федеральным законом «О некоммерческих
организациях» в отношении ликвидации фонда.
Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению
заинтересованных лиц. Следовательно, добровольная ликвидация по решению учредителей
или органов фонда не может быть произведена.
Фонд может быть ликвидирован (п. 2 ст. 119 ГК РФ, п. 2 комментируемой статьи):
если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и
вероятность получения необходимого имущества нереальна;
если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей
фонда не могут быть произведены;
в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных его
уставом;
в других случаях, предусмотренных федеральным законом.
Так, ст. 61 ГК РФ, помимо оснований для ликвидации фондов предусматривает
ликвидацию в связи с признанием его несостоятельным (банкротом), если соответствующий
запрет не предусмотрен специальным законом о фонде.
В соответствии со ст. 65 ГК РФ юридическое лицо, за исключением казенного
предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению
суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация
может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным
законом, предусматривающим ее создание.
189
В соответствии со ст. 61 и ст. 65 ГК РФ фонд не может быть признан
несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание
и деятельность такого фонда.
Так, например, Федеральный закон «О центрах исторического наследия президентов
Российской Федерации» предусматривает, что Центр исторического наследия Президента
РФ, прекратившего исполнение своих полномочий является юридическим лицом, созданным
в организационно-правовой форме фонда, который не может быть признан несостоятельным
(банкротом) (п. 1, 7 ст. 2).
Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.
Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом),
порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения
требований кредиторов устанавливается Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения
требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда.
3. Специальные правила установлены также в отношении ликвидации отделения
иностранной некоммерческой неправительственной организации на территории РФ.
В соответствии с п. 5 ст. 2 комментируемого федерального закона иностранная
некоммерческая неправительственная организация осуществляет свою деятельность на
территории РФ через свои структурные подразделения — отделения, филиалы и
представительства.
Отделение иностранной некоммерческой неправительственной организации, являясь
структурным подразделением, в то же время признается формой некоммерческой
организации и подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13.1
Федерального закона «О некоммерческих организациях».
Отделение иностранной некоммерческой неправительственной организации на
территории РФ ликвидируется помимо оснований, предусмотренных ст. 61 ГК РФ также:
в случае ликвидации соответствующей иностранной некоммерческой
неправительственной организации;
в случае непредставления сведений, указанных в п. 4 ст. 32 Федерального
закона «О некоммерческих организациях»;
в случае если его деятельность не соответствует целям, предусмотренным
учредительными документами, а также представленным в соответствии с п. 4 ст. 32
Федерального закона «О некоммерческих организациях» сведениям.
4. В соответствии со ст. 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или
орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно
письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в
единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо
находится в процессе ликвидации.
В соответствии с п. 3 ст. 20 Федерального закона «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» указанные лица обязаны уведомить
регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении
ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса.
190
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]