Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:История политических и правовых учений. Учебное пособие-1
.pdf
51. Юридический позитивизм. «Аналитическая школа юриспруденции»
3) велика заслуга юридического позитивизма в обосновании
понятия и содержания законности и правопорядка.
И все же юридический позитивизм не создал подлинной тео-
рии права.
Тем не менее ♦ юридический позитивизм не смог дать отве-
та на вопрос: как обеспечить законность правотворческой
деятельности государства, если само оно есть сила, творящая право?
Вся теория юридического позитивизма основывалась на предположении, что государство является правовым, однако это предположение неоднократно опровергалось практикой — «лучше капля силы, чем мешок права».
Юридический позитивизм ♦ отверг проблему прав человека
вместе с теорией естественного права.
Человек в праве и правопорядке признавался позитиви- ♦
стами лишь «физическим лицом», наделенным «субъективными правами», выводимыми из текстов законов, а не
из природы самого человека.
Характерным представителем этого направления был французский государствовед Адемар Эсмен (1848–1913).
Эсмен — представитель юридической школы государствоведения, суть которой сводится к отождествлению государства с
право порядком, с системой государственно-правовых норм.
В книге «Общие основания конституционного права» (1895)
Эсмен дает абстрактное определение государства: «Государство
есть юридическое олицетворение нации; оно является субъектом
и воплощением общественной власти».
Эсмен утверждал, что современное представительное государство, в котором провозглашено равенство всех перед законом,
служит не какому-либо одному классу или сословию, а всему обществу.
Эсмен выступал за двухпалатную систему, утверждая, что формирование верхней палаты на основе менее демократической избирательной системы, чем нижней, позволит «разумно сочетать
дух прогресса и дух традиции и консерватизма».
Наилучшим условием функционирования парламентского
правления Эсмен считал «образование двух больших партий —
301
Часть 3. Учения о государстве и праве Нового времени
одной консервативной, другой прогрессистской, предназначенных поочередно сменять одна другую во власти».
Аналогичных взглядов на государство, как на «юридическую
организацию народа», придерживался германский государствовед Пауль Лабанд и другие либеральные позитивисты. Государ-
ствоведение они сводили к простому комментированию действующих конституций и практики их осуществления.
Юридический позитивизм в целом соответствовал повседневным правовым интересам развивающегося гражданского общества, но не давал ответа на ряд острых социальных проблем:
1) вне поля зрения юридического позитивизма оставались
противоречия и конфликты гражданского общества, социальные процессы, обусловливающие его развитие, соотношение общества и государства;
2) формально-догматическая методология не могла дать обоснование правовому государству.
Всем этим было обусловлено стремление ряда юристов и государствоведов найти внешние по отношению к государству и праву факторы, ссылками на которые можно глубже идеологически
обосновать представительное государство. Поиск таких факторов
вел к соединению политико-правовых теорий с социологическими, психологическими и иными концепциями. Растущая общественная роль государства повышала интерес к нему социологов,
по-своему пытавшихся осмыслить этот процесс и дать ему теоретическое объяснение.
52. Социологическое направление в юриспруденции.
Р. Иеринг о праве и государстве.
Юриспруденция интересов
Попытку применить к учению о праве и государстве некоторые
идеи социологии предпринял известный немецкий юрист Рудольф
фон Иеринг
1
Рудольф фон Иеринг (Rudolf von Jhering) родился 22 августа 1818 г. в городке Ау-
рих, близ Эмдена. Изучал право в Гейдельберге, Мюнхене, Гёттингене и Берлине;
затем был профессором права в Базеле (1845), Ростоке (1846), Киле (1849), Гисе-
302
1
(1818–1892).
52. Социологическое направление в юриспруденции. Р. Иеринг о праве и государстве
Работы Иеринга создавались под влиянием исторической шко-
лы Савиньи, однако вскоре ученый счел методы этой школы и
принципы неудовлетворительными. В труде «Дух римского права
на различных стадиях его развития» (1852–1865) Иеринг стремился выявить универсальные принципы законодательства, в частности те, что лежали в основе римского права.
Ученый был убежден в возможности приспособить римское
право к требованиям современности. Известная лекция Иерин-
га «Борьба за право» («Der Kampf für Recht», 1872) представляла
собой изложение концепции, суть которой сводится к трактовке права как конфликта реальных интересов. Теория, изложенная
в этой книге, получила дальнейшее развитие в труде «Цель в праве» («Der Zweck im Recht», 1877–1884).
Правовые воззрения Иеринга оказали значительное влияние
на развитие западной правовой мысли — об этом, в частности,
свидетельствуют труды видного представителя американской социологической юриспруденции Р. Паунда.
В юридической литературе правовая концепция Иеринга рас-
сматривается двояко: как реалистическая теория права и как одна
из разновидностей социологических концепций. Сам Иеринг считал свое учение реалистическим. Право, по его мысли, есть проявление силы и возникает не в результате мирного развития национального духа, как это пыталась представить историческая школа
права, а в результате напряженной борьбы индивидов за обеспечение собственного существования.
Движущим мотивом человеческой деятельности Иеринг признавал эгоистический интерес (пользу, благо, выгоду), обеспечению и защите которого должно служить право. Такой постулат
вплотную смыкается с философией прагматизма, поэтому учение
Иеринга о праве можно считать социолого-прагматическим, представляющим собой одну из разновидностей общего социологического направления в правовой науке.
Основным положением учения Иеринга выступает аргументация связи интересов с правом, обоснование тезиса о том, что воз-
не (1852), Вене (1868) и Геттингене (1872). Умер Иеринг в Геттингене 17 сентября
1892 г.
303
Часть 3. Учения о государстве и праве Нового времени
никновение и развитие права обусловлено борьбой людей за свои
интересы, их потребностью в защите собственных интересов.
Развитие основных идей Иеринга приходится на вторую поло-
вину XIX в., когда происходит интенсивный подъем капиталистической промышленности, возрастает роль банков, трестов, синдикатов, картелей, прибирающих к своим рукам ключевые отрасли
экономики. В учениях о государстве и праве начинают доминировать идеи, восхваляющие силу. На арену общественной борьбы
все больше выдвигается экономический интерес буржуа, который
требует своего удовлетворения и теоретического обоснования, а
также защиты со стороны государства и права. В этих условиях
Иеринг со своей теорией о праве как защищенном интересе выступил сторонником усиления государственной власти.
Иеринг полагает, что в природе действует закон причинности, закон механического свойства, в обществе — целевой закон,
закон психологического свойства, который гласит: «нет хотения, нет деяния без цели». «Хотение», по Иерингу, есть внутрен-
ний процесс образования воли, не подчиненный закону причинности. Основанием этому процессу служит не причина, а цель.
Закон причинности, проявляющийся в природе, по Иерингу, не
имеет никакой власти над волей. По отношению к природе воля
сво бодна, не подчинена ее законам, она (воля) определяется лишь
своим целевым законом и понимается как способность к собственной причинности, существующей независимо от явлений
внешнего мира. «Воля, — говорит Иеринг, — должна быть признана поистине творческой, т.е. из самой себя зиждущей силой
в мире, — такова она в боге, такова, по подобию его, в человеке…
Двигателем этой силы представляется цель», причина которой —
в самом субъекте.
Истолковав происхождение воли и цели, Иеринг переходит к
выяснению факторов, обусловливающих человеческую деятельность. Сначала он обращается к цели природы, главной задачей
которой, по его мнению, является поддержание и сохранение человеческой жизни. «Природа, — пишет Иеринг, — желает, чтобы
человечество существовало».
Все цели человеческого существования Иеринг делит на две
группы: цели индивида и цели общества. Первые — те, при которых личность имеет в виду исключительно самое себя: это эгоистические цели индивида для поддержания собственной жизни.
304
52. Социологическое направление в юриспруденции. Р. Иеринг о праве и государстве
Цели второго рода названы Иерингом «общественными»; деятельность индивида для достижения этих целей именуется им «социальной». По Иерингу, она имеет место, во-первых, в результате
осознания субъектом этического назначения бытия, т.е. осознания того, что бытие существует не только для субъекта, но и для
служения человечеству; во-вторых, в результате сознательного самоотречения индивида на благо общества.
Признавая основным мотивом человеческой деятельности
эгоизм, Иеринг считал, что, достигая эгоистических целей, тот или
иной индивид одновременно своей деятельностью способствует удовлетворению некоторых потребностей других членов общества и этим самым содействует достижению целей общества,
направленных на поддержание жизни индивидов. Таким образом, социальная деятельность, направленная на достижение целей общества, по Иерингу, обеспечивается двумя факторами (он
их называет двигателями социальной деятельности) — эгоизмом
и само отречением. Но цели общества для индивидов, действующих в своих интересах, имеют второстепенное значение, а потому деятельность каждого собственника исключительно ради своего интереса может привести и приводит к нежелательным для
общества последствиям. Иеринг пытался указать способ преодоления такого противоречия, призывая к самоограничению эгоизма, само отречению индивидов и к этическому осознанию бытия,
что, по его мнению, могло бы содействовать достижению целей
общества и каждого отдельного индивида.
После исследования общественных отношений и факторов,
вызывающих социальную деятельность индивидов, Иеринг переходит к анализу происхождения, функций и социального назначения права и государства, которые, как он полагал, должны обеспечить спокойное, без всяких потрясений, существование и функционирование современного ему общественного порядка.
Жизнь и имущество обусловливают возникновение права,
без которого «нет обеспечения ни для жизни, ни для имущества».
Право, по Иерингу, вытекает из природы человека и вещей. Гарантом права представлена сила индивида, посредством которой он
при столкновении с себе подобными решал исход борьбы в свою
пользу благодаря физическому превосходству. И только на высших ступенях человеческого развития право, утверждает Иеринг,
есть верно понятая политика власти, своего рода опыт, который
305
Часть 3. Учения о государстве и праве Нового времени
учит правильному применению силы и власти. Тогда право охраняется посредством силы, превосходящей каждого отдельного
индивида, а именно — государственной властью.
Касаясь социального назначения и функций права, Иеринг исходит из признания того, что важнейшим двигателем человеческих поступков является эгоизм, который необходимо поставить
на службу обществу. Добиться этого можно двумя средствами:
вознаграждением и принуждением. Для осуществления принуждения и функционирует право. Оно необходимо для обеспечения
обязательств в гражданском обороте и условий существования
всего общества. Право, по мнению Иеринга, позволяет внести из-
вестный порядок и этим самым гарантировать расчетливому эгоизму практический успех и одновременно обеспечить интересы
общества. Право, по Иерингу, — это «совокупность действующих
в государстве принудительных норм». Иеринг подчеркивает, что
такое определение включает в себя два момента: норму и осуществление ее посредством принуждения.
Иеринг считал, что норма есть только результат опыта человеческих отношений и появление ее обусловлено лишь способностью, заменяя индивидуальные веления власти, приносить значительные выгоды эгоизму, заключающиеся в экономии силы,
облегчении труда и пр. Выгоды эти столь же очевидны, что они
побуждают государственную власть менее совершенную форму
индивидуального предписания заменить абстрактной нормой и
этим самым заставить эгоизм «вступить на путь права». «Таким
прогрессом обусловлено возникновение понятия о норме права», — утверждал Иеринг.
Иеринг пишет, что «право есть совокупность жизненных условий общества в обширном смысле, обеспечиваемых внешним
принуждением, т.е. государственной властью». Обеспечение жизненных условий становится целью общества, а так как общественная цель осуществляется посредством права, а основной признак
права есть принуждение, то все это становится предметом принудительного закона. Главным орудием принуждения является государство.
При защите чьего-либо интереса решается вопрос, не противоречит ли он целям общества. Общий интерес всегда одерживает верх над частным — поэтому основной идеей государства является обеспечение общих всем интересов. Иеринг провозгласил,
306
52. Социологическое направление в юриспруденции. Р. Иеринг о праве и государстве
что все частные права имеют общественный характер, причем он
риторически восклицал: «Пусть каждый осмотрится прежде, нежели он подпишет это положение! Он допускает этим более, нежели он думает».
Во имя общественной цели, по Иерингу, все может стать пред-
метом государственного принуждения; границ вмешательству государства нет никаких. В духе этих рассуждений Иеринга была
составлена ст. 905 Гражданского Уложения Германской империи,
в которой говорится, «что право собственника поземельного
участка простирается как на пространство, находящееся над поверхностью, так и на недра земли, расположенные под нею. Собственник не может, однако, воспретить воздействие, происходящее на такой высоте или в такой глубине, что устранение его не
представляет для него интереса».
Ведя речь о государстве, Иеринг писал: «Подобно тому как
лицо и имущество необходимо вызывают собою право, так последнее неминуемо приводит к государству». Он объясняет это
включением в право системы целей, достижение которых соответствовало бы интересам отдельного человека и целям всего общества — поэтому в случае нарушения кем-либо установленных
правом целей государство должно защищать их и способствовать
тому, чтобы общий интерес одержал победу над частным. «Таким
образом, — пишет Иеринг, — основной идеей государства представляется обеспечение общих всем интересов, т.е. интересов общества против угрожающего им частного интереса».
Раскрывая социальное назначение государственной власти,
Иеринг говорит, что государственная власть должна защищать
общие интересы. Он допускает принципиальную возможность
образования союзов с очень большим числом участников, интересы которых могут расходиться с интересами других членов общества, составляющих меньшинство, но утверждает, что в таком
случае союз превращается в опаснейшего врага государства. Каким образом государство должно предотвратить подобную опасность — это вопрос политики, и он «выходит из пределов моей задачи», констатирует Иеринг.
Необходимость противодействия государства большинству
населения Иеринг обосновывает следующим образом: 1) большинство, которое противостоит государственной власти, — временное, «данной минуты»; 2) если бы государственная власть была
307
Часть 3. Учения о государстве и праве Нового времени
подвержена резкому влиянию этого большинства, то она была бы
обречена «на постоянное колебание и шатание», следовательно,
не была стабильной и крепкой, а это плохо для общества; 3) любое государственное состояние, любая форма государства и тем
более крепкая государственная власть лучше безгосударственного состояния, которое приводит к потере права, а возврат к нему
является нелегким. Прочность государственной власти зиждется
на том, что противостоящее ей численное большинство населения подавляется двумя факторами: «Факторы эти — организация
средств власти и нравственный момент государственной власти».
Провозглашая сущностью государственной власти «выделенный для определенных социальных целей объем народной силы»
и организацию ее, Иеринг считает, что эта хорошо организованная сила способна противостоять любым колебаниям — поэтому
он рекомендовал постоянное усовершенствование организации
государственной власти, с тем чтобы она успешно противостояла
угрожающим ей силам.
Вторым фактором, обеспечивающим прочность государственной власти, он считал нравственные моменты, т.е. сознание необходимости государственного порядка, расположение к праву и к
закону.
Учение Иеринга было попыткой доказать, что в обществе,
основанном на частной собственности, посредством таких социальных инструментов, как государство и право, можно обеспечить и согласовать интересы всех индивидов. Иеринг пытался теоретически обосновать тезис о том, что государство и право в таком обществе защищают идею социального партнерства,
функционируют в интересах всех слоев общества.
53. Дуалистическая теория государства и права.
Г. Еллинек
Создателем дуалистической теории государства является Георг
Еллинек (Jellinek) (1851–1911) — выдающийся германский право-
вед, представитель юридического позитивизма, доктор философии и права, профессор университетов в Вене (с 1883 г.), Базеле
(с 1885 г.), Гейдельберге (с 1991 г.).
308
53. Дуалистическая теория государства и права. Г. Еллинек
Круг научных интересов Еллинека был необычайно широк: от
вопросов методологии общественных наук до проблем общей теории и истории права.
Основную цель творчества Еллинека можно определить как
поиск:
1) во-первых, соотношения между свободой личности и волей
того целого, к которому эта личность принадлежит (т.е. государства);
2) во-вторых, тех правовых форм, которые могли бы установить границу между интересами личности и государства,
обеспечить ее устойчивость и неприкосновенность.
Еллинек, пытаясь соединить юридическую концепцию государства с социологическим направлением в правоведении, создал
дуалистическую (двойственную) теорию государства и права.
Основные положения дуалистической теории государства и
права Георга Еллинека.
1. Еллинек исследует государство при помощи двух методов —
социологического и юридического.
2. Посредством юридического метода Еллинек описывает государство как юридический феномен — его территорию, население, публичную власть, государственные органы и т.п. —
в совокупности чисто юридических связей при помощи абстрактных нормативно-правовых понятий.
3. Посредством социологического метода Еллинек изучает государство как «массовое социальное явление» — его возникновение и эволюцию, взаимодействие с другими социальными явлениями.
Он устанавливает, что в основе государства лежат волевые
отношения властвования или политические отношения, порожденные индивидуальным (субъективным) сознанием индивидов,
объединенных общей целью. На этом основании:
Еллинек ♦ отрицает объективный характер государства, но
в то же время подчеркивает суверенитет публичной власти, которая есть власть повелевающая, «существующая
собственными силами, по собственному праву».
309
Часть 3. Учения о государстве и праве Нового времени
Однако суверенитет не является основным свойством государства как полновластного правового субъекта. Представляя его
как целевое, союзное объединение «оседлых людей», Еллинек:
Еллинек ♦ защищает гражданское общество и выстраивает
концепцию правового государства.
Право в понимании ♦ Еллинека объективно; оно не является
продуктом господствующей в государстве воли, а складывается под влиянием, с одной стороны, природы человека,
а с другой — тех нужд и требований, которые предъявляются к индивиду его жизнью и обществом.
В то же время Еллинек связывает понятие права с понятием
свободного волевого акта. Он заявляет о том, что право имеет
значимость лишь в государстве, с санкции государственной власти, но тут же говорит о необходимости субъективного признания исходящих от государства правовых норм. В связи с этим Ел-
линек доказывает, что:
• от других политических образований государство отличается не тем, что оно свободно от права, а тем, что способно
самостоятельно, независимо от стоящей вне государства
власти, устанавливать связывающее его право;
• ограничение государственной власти правом обусловливается не только юридическими нормами, цель которых —
верховенство закона, но и нравственными настроениями
в обществе, социальным авторитетом носителей власти
и т.п.;
• требование ограничить публичную власть правом, по мнению Еллинека, наиболее полное воплощение находит в кон-
ституционном государстве, которое может гарантировать
права и свободы гражданина;
• одним из основных «юридических принципов», самоценной моральной величиной, непререкаемым началом политического строя Еллинек считал идею свободы личности, которая образует существенный элемент его правовой
доктрины.
Теория правового государства Еллинека содержит немало внутренних противоречий, однако она оказала огромное влияние на
развитие политической и правовой мысли Запада. В дальнейшем
310
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]