Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса
.pdf
69II. Применение уголовного закона
ственный источник обязательности этих суждений, превращающий
их из теоретических или житейски-практических положений в тезисы, порождающие права и обязанности (нормы, нормативные факты по терминологии проф. Петражицкого). Мы сейчас не входим в
обсуждение вопроса о том, что вообще может являться в праве нормативным фактом. Для наших целей достаточно установить положение, что юрист, применяющий писаный закон, обязан выяснить
только тот вопрос, скрывается ли за известными суждениями та законодательная сила, которая позволяет рассматривать их как известные волеизъявления законодательной власти. Соответствуют ли эти
положения действительным правовоззрениям народа, применяются
ли они в жизни или нет, вредны или полезны они, все эти вопросы составляют уже не юридическую, а политическую критику закона. Смешение этих задач не должно быть допускаемо, иначе юрист
вместо применителя права превращается в законодателя. Политическая критика закона в специальной литературе, в общей печати, в
законодательных и иных собраниях представляет весьма важную для
здорового развития правовой жизни отрасль юриспруденции, но она
стоит вне логической деятельности применения норм права к отдельным случаям. Юрист высказывает, что есть закон, но не то, как
наилучшим образом приспособить закон к жизни. Юридическая критика закона весьма напоминает юридическую критику частных сделок, где задача юриста исчерпывается установлением подлинности
волеизъявления, его действительности, в частности, соблюдения надлежащей формы.
Польза юридической критики состоит в том, что она очищает
закон от тех произвольных или непроизвольных искажений, которым он мог подвергнуться, поясняет его силу и пределы, в которых
он действует. Это особенно необходимо при наличности разнородных и разновременных законов, установление относительной силы
которых часто не под силу обыкновенному гражданину. Неясность
в этой области плодит конфликты, создает правовую неуверенность
и вследствие этого губительно отражается на прочности правопорядка.
В юридической литературе к юридической критике обыкновенно относят только установление наличности и подлинного содержа-
1
ния текста закона
. Такое воззрение сближает юридическую крити-
1
Более широкое указание задач критики мы нашли лишь у Bierling.
Juristische Principienlehre. IV. P. 176. Он намечает две задачи критики: установление текста и установление действия нормы. О критике пределов действия закона говорит Петражицкий Л. И. Цит. соч. С. 217.
70 Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса
ку с критикой исторической, откуда и заимствовано само название.
Действительно, историческая критика имеет своей задачей установить, подлинен ли определенный документ и не искажено ли чемлибо их содержание. Но при таком сопоставлении упускается одно
существенное различие между обоими видами критики. В то время
как историческая критика имеет в виду установление подлинности
известного факта (оценка же значения этого факта как причины последующей цепи фактов или как последствия предшествующих фактов относится уже к области исторической разработки), юридическая критика идет дальше. Она имеет в виду установить нормативный факт, т. е. не только то обстоятельство, что известное положение в такой-то форме было издано таким-то лицом или органом, но
еще и то, что этому положению была придана нормативная сила,
которой оно обладает и до настоящего времени по отношению к данному случаю. Отсюда содержание юридической критики шире. На
наш взгляд, она слагается из трех операций: 1) установления подлинности и правильности передачи текста, что можно назвать èñ-
торической критикой закона; 2) установления действительной силы
(или нормативной силы) закона, т. е. установления того, что он издан в надлежащем порядке, надлежащей властью, опубликован, вступил в действие и не отменен (нормативная критика закона
1
; 3) установления модуса действия данного закона; наконец, 4) установление объема действия закона; это может быть сделано лишь путем
выяснения тех сфер отношений, на которые распространяет своей
действие закон, почему данный вид критики можно назвать крити-
кой пределов закона. Общим выводом от применения всех четырех
видов критики является признание, что данное положение заключает в себе известную законодательную волю, обязательную для решения данного случая. Только добыв такой результат, юрист может
перейти к дальнейшей стадии к выяснению действительного содержания данной законодательной воли, т. е. к толкованию. Каждый из установленных нами видов критики нуждается в более подробном изложении.
1
Принятые в литературе термины для п. 1 низшей критики и для
п. 2 высшей критики совершенно невыразительны. Критика подлинности требует порой весьма тонких приемов и знаний, напротив того, высшая критика может ограничиваться простой справкой в законодательном
сборнике.
71II. Применение уголовного закона
1) Историческая критика закона
Юрист, применяющий правило закона, должен прежде всего быть
уверен, что тот источник, из которого он заимствует это правило,
правильно передает содержание законодательной воли. Он должен
устранить из него опечатки, описки, искажения и тем самым установить подлинность передачи. В настоящее время, когда способы опубликования законов повсюду тщательно выработаны, для исторической критики не открывается широкой области применения, но она
по-прежнему важна по отношению к законам старым или несколько
раз переиздававшимся. На почве критики таких законов возможны
открытия, резко меняющие содержание действующего права
Подлинным является тот текст закона, на котором значится подпись санкционировавшей его верховной власти, а в конституционных странах и контрассигнирование министра. Хотя законы в настоящее время издаются с участием народного представительства,
однако только подпись монарха или президента дает им обязательную силу: отсюда документ, на котором значится эта подпись, и является оригиналом закона. Если допустить такой случай, что подписанный монархом текст не будет совпадать с текстом, принятым
палатами, то соответственный акт не будет являться законом вообще, и задачей не исторической, а нормативной критики будет выяснение этого обстоятельства. Если в подлинный текст попали какиелибо ошибки (пропуски, описки, перестановки и т. п.), то все же
этот дефектный текст является обязательным и может быть исправлен лишь самой законодательной властью. Правда, если ошибка несущественна, она легко может быть исправлена путем толкования,
но толкование выясняет лишь волю законодателя, а не меняет текста закона. Подлинный же текст, даже если бы он содержал явную
бессмыслицу, для юриста неприкосновенен.
Подлинники действующих законов не всегда доступны
тике приходится поэтому довольствоваться копиями, при этом, по
1
Историческая критика особенно важна, если старый законодательный
памятник не сохранился в оригинале, а имеются лишь отдельные его списки, отличающиеся друг от друга (как то, напр., происходит с Corpus Juris
civilis, Русской Правдой и т. п.). В таких случаях реконструкция предполагаемого подлинного текста весьма сложна и требует применения тонких
методов критики (Konjekturalkritik. Interpolatio).
2
У нас они хранятся в Сенатском Архиве, в Англии в Public Record
office, доступной и для частных лиц.
1
.
2
. Ïðàê-
72 Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса
преимуществу, печатными копиями. Издания текста закона распадаются на официальные и неофициальные. Официальными изданиями являются те, которые изданы учреждением, которому вверено
право опубликования законов. Прочие издания, хотя бы они были
изданы правительственными ведомствами или должностными лицами, носят характер неофициальных. Официальное издание закона презумпируется со стороны всех присутственных мест, вполне
соответствующих подлиннику. Эта презумпция не является, однако,
безусловной, а лишь презумпцией, действительной до тех пор, пока
не будут представлены доказательства противного. Издания неофициальные не пользуются привилегией такой презумпции, хотя, быть
может, они точнее будут передавать подлинный текст какого-либо
закона (напр., издание Академией наук какого-либо памятника старинного законодательства, частично сохраняющего и ныне свою
юридическую силу).
Официальные издания только презумируются правильными. Поэтому, если доказано, что в тексте их имеется опечатка или искажение, то присутственные места вовсе не обязаны ей следовать, а могут принять в руководство исправленный текст. Против этого утверждения порой возражали, указывая на то, что граждане знакомятся
с законами единственно из официальных изданий. Поэтому они добросовестно основывают на тексте их свое поведение. Вскрытие неправильностей этого текста подрывает прочность создавшихся правоотношений и порождает неуверенность. Однако признание за официальным текстом силы безусловной презумпции правильности привело бы к тому, как остроумно замечает Таганцев, что наборщикам
и корректорам Сенатской типографии придано было значение, одинаковое с законодателем. Опечатки в публикуемых законах не ред-
1
кость
, и юрист, заметивший их, вправе оспаривать их силу. Исправление их не трудно посредством новой публикации закона, аннулирующей старую, или посредством частичной поправки, исходящей
от учреждения, ведающего опубликованием закона
2
.
Следует различать первоначальную официальную публикацию
закона от последующих официальных изданий его. Первая происходит в особо квалифицированном порядке и по своей доказательной силе превалирует над последующими. Если в новом издании
1
См. прилагаемые ниже задачи по исторической критике.
2
Ñì. Sontag. Die Redaktionsversehen des Gesetzgebens, insbesondere auf
strafrechtlichem Gebiete. 1874; Bierling. Juristische Prinzipienlehre. B. IV. 1911.
S. 194; Binding. Handbuch. I. 461 è ñë.
73II. Применение уголовного закона
или в официально кодифицированном виде закон изложен иначе, чем
в первоначальной публикации, то преимуществом пользуется первоначальная публикация. Это правило имеет особенное значение у
нас, где первоначальная и последующая публикации разделены между двумя различными учреждениями Сенатом и Государственной Канцелярией. Текст законов, публикуемых Государственной Канцелярией, подлежит проверке на основании текста, публикуемого
Сенатом
1
.
2) Нормативная критика закона
Задачей этого вида критики является установление действительной силы закона. В конституционных странах закон считается имеющим силу только тогда, если он издан надлежащей властью в надлежащем порядке, опубликован, введен в действие и не отменен к
настоящему моменту. Вопрос о власти, компетентной на издание закона, представляет сложность в тех странах, где компетенция законодательных учреждений либо ограничена, либо распределяется
между несколькими органами. Так, на основании конституционных
законов известные вопросы могут быть вовсе изъяты из области законодательного вмешательства, и тогда закон, изданный по данному вопросу, является актом, лишенным публично-правового значения.
При федеративном устройстве страны законодательная власть
распределяется между законодательными органами отдельных, входящих в союз государств и между общефедеральной законодательной властью. При наличности законодательной автономии какойлибо входящей в состав государства области законодательная власть
распределяется между общегосударственными и местными законодательными органами. Разграничение компетенции законодательных
властей есть сложный вопрос государственного права. Проверка компетентности, от которой зависит сила закона, может происходить в
1
Статья 2 учр. Сен. возлагает на Сенат обязанность следить за верностью публикуемого закона; Сенат считается хранителем законов (ст. 90 Осн.
зак.), и в Архиве его хранятся все подлинные тексты. Госуд. Канцелярия
ведает изданием Полного Собрания Законов, Свода Законов и Продолжений Свода, причем эти издания составляются по распоряжениям Госуд. секретаря (ст. 119 учр. Гос. Сов.). Так назыв. кодификационная деятельность
Гос. Канцелярии представляет своеобразную форму переработки законов, о
которой будет сказано особо.
74 Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса
судебном порядке, как то мы видим, напр., в Сев. Американских
Штатах, где высшие суды в каждом штате и высший федеральный
суд во всем Союзе вправе признавать лишенными обязательной силы
законы, изданные в нарушение национальной или федеральной конституции (т. е., в частности, не надлежащей властью). В большинстве стран, однако, судебного порядка не установлено, вследствие
чего легко возможна узурпация со стороны более сильной законодательной власти.
Вторым условием силы закона является соблюдение надлежащего порядка издания закона. Порядком издания закона является совокупность действий различных законодательных органов, которая
в силу основных законов необходима для его возникновения. У нас
Сенат наделен правом проверки правильности установленного основными законами порядка издания закона. Не всякое действие, определяющее порядок прохождения закона, будет входить в понятие
надлежащего порядка в указанном смысле. Если, напр., закон был
принят только в одном чтении или даже без всякого обсуждения,
если он вотировался в палате с нарушением установленных для этого
правил, то все это не может служить препятствием к опубликованию закона, так как порядок обсуждения и вотирования определяется не основными законами, а наказом самой палаты. Но если при
издании закона были нарушены правила относительно почина закона, необходимого участия одного из законодательных факторов, или
относительно санкции, то Сенат обязан отказать в опубликовании
такого закона, вернув его по принадлежности с указанием, что эта
мера может быть издана только в законодательном порядке, установленном Основными законами (Осн. зак., ст. 90, 92).
Опубликование закона, т. е. доведение его до всеобщего сведения, происходит в определенном порядке посредством пропечатания его в Собрании Узаконений и Распоряжений Правительства
(прил. к ст. 316 Учр. сен., п. 7 и 21).
Момент опубликования имеет ту важность, что дает возможность
каждому заранее сообразоваться с законом. В настоящее время основные законы не допускают возможности появления тайных законов, но в период, предшествовавший основным законам, такие неопубликованные законы существовали и в настоящее время не потеряли своего значения. Во всяком случае сторона, ссылающаяся на
существование таких законов, обязана доказать этот факт. До своего опубликования закон считается еще несуществующим. Такая возможность латентного состояния закона обусловливается тем, что министры не связаны каким-либо сроком представления закона к опуб-
75II. Применение уголовного закона
ликованию, и нередки случаи, когда изданный закон опубликовывался через несколько месяцев после его утверждения
1
.
Вступление закона в действие определяется днем получения на
месте того номера Собрания Узаконений, в котором он напечатан,
если в самом законе не назначено какого-либо иного срока (Осн. зак.,
91, 93). Правило это весьма неудобно, так как оно ставит вступление в действие в зависимость от ряда случайных обстоятельств (аккуратности почты, регистратуры местного губернского присутствия)
и, кроме того, заставляет для каждой отдельной местности особо
определять срок вступления закона в действие. Посему для всех законов публичной важности обыкновенно устанавливается срок в самом законе. Минимальных пределов для такого специального срока
не установлено, поэтому возможно, что закон вступит в действие в
известной местности раньше, чем здесь будет получен самый текст
его. В таком случае применение закона будет иметь как бы обратную силу.
Вступив в силу, закон сохраняет ее до тех пор, пока не будет
отменен другим законом (Осн. зак., ст. 94). Правило это как бы исключает возможность отмены законов посредством dissuetudo, т. е.
долговременного неприменения их: закон считается сохраняющим
силу, хотя бы фактически он никогда не применялся. Отмена закона
другим законом может быть произведена или путем явного указания на то, что данный закон отменяется, или путем издания нового
закона, противоречащего старому. В последнем случае юристы применяют правило lex posterior derogat legi priori, т. е. последующий
закон отменяет предыдущий во всем том, в чем тот ему противоречит. Применение этого правила на практике порой требует большого искусства, так как юридическое противоречие может быть установлено лишь после внимательного истолкования содержания старого и нового законов. У нас на Гос. Канцелярию возлагается забота о
размещении новых законов в Своде и об устранении старых, потерявших силу
2
. Статьи, потерявшие силу вследствие отмены их новым законом, в продолжениях, издаваемых Гос. Канцелярией, показываются отмененными, а потерявшие силу по принципу lex posterior
1
В этом отношении характерен факт распубликования 5 октября 1916 г.
(Собр. уз. ¹ 270. 1916 г.) Выс. утвержденного положения Комитета Министров от 5 апреля 1905 г. об оказании продовольственной помощи. Это положение в течение 11 1/2 лет, таким образом, оставалось неопубликованным.
2
О кодификационной обработке нашего уголовного законодательства
в последнее время см. статью Тимашева Н. С. в Праве. 1915. ¹ 52.
76 Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса
показываются исключенными. Но деятельность этого учреждения
лишена обязательности для кого-либо, и юрист не должен освобождать себя от задачи самостоятельно поверять факт отмены того или
иного закона. Если вновь изданный закон будет затем отменен, то
автоматически воскресает действие старого отмененного закона. Так,
если мера, проведенная в порядке 87 Осн. зак., будет отвергнута Гос.
Думой или Гос. Советом, то признается, что тем самым восстанавливается то правовое положение, которое существовало до издания
этой меры. Напротив того, если отменяется не вновь изданный закон, а существо узаконенной им меры (напр., воспрещенное им деяние признается непреступным), то действие старого закона не восстанавливается.
3) Критика модусов действия законов
Современное учение о действии закона указывает, что закон действует с момента его вступления в силу и до его отмены, причем
игнорируется то обстоятельство, что действие это по своему характеру бывает различным. В практике мы встречаемся с такими случаями, что закон, уже отмененный, как бы продолжает свое действие
в некотором отношении или, напротив того, закон опубликованный,
но еще не введенный в действие, является, в некотором отношении,
действующим. На почве частичного введения в действие Уголовного уложения 1903 г. и частичной отмены действия Улож. о нак. мы
можем наблюдать довольно много подобных случаев
этих, на первый взгляд весьма странных явлений можно найти лишь
после того, как мы познакомимся с основными модусами действия
законов.
Каждое постановление закона имеет своей задачей определенным образом повлиять на юридические отношения. Эта цель достигается двояким способом. Данное правило влечет непосредственно
известные юридические последствия: налагает обязанности, создает запреты, предоставляет права, и такое действие его можно назвать прямым действием закона. Каждый закон, изданный в виде
повеления или запрета, обладает таким действием. В частности, каждый уголовный закон, воспрещающий то или иное поведение под
страхом наказания, влечет в качестве юридического последствия
1
. Объяснение
1
См. мою статью Двойственность уголовного законодательства и воп-
росы толкования // Право. 1916. ¹ 8 и 9.
77II. Применение уголовного закона
право судебных органов назначить наказание. Но кроме этого прямого действия можно установить еще и другой вид: относительное
действие закона. Под относительным действием мы разумеем действие закона не самостоятельное, а относительное к другому закону, развивающее или ограничивающее действие других законов. Каждое постановление закона не есть нечто абсолютно изолированное,
а лишь частица общей правовой системы, части которой мыслятся
логически друг с другом связанными. Чем большим единством проникнута вся система права или отдельная область права, тем теснее
связаны логически отдельные ее постановления. Наивысшего единства эта связь достигает в кодексе, под которым разумеется совокупность относящихся к известной правовой области постановлений, расположенных по известному плану и проникнутых внутренним логическим единством. Смысл и значение отдельной статьи кодекса могут быть усвоены лишь в связи с другими. Каждая статья
закона здесь приобретает, помимо присущего ей прямого действия,
еще и действие относительное применительно к прочим статьям того
же кодекса. Она может потерять свое прямое действие, но действие
относительное за нею сохранится. В составе кодекса мы найдем и
такие статьи, которые с самого начала были лишены прямого действия и обладали лишь действом относительным. Таковы так назыв. определительные статьи и почти все постановления общей части кодекса. Они не содержат в себе самостоятельного правового
предписания, но имеют значение лишь применительно к другим статьям того же кодекса, развивая или ограничивая их содержание. Не
только части кодекса, но и все действующее право связано логическим единством и потому каждая статья закона простирает свое относительное действие на всю остальную область права. В составе
кодекса эта связь чувствуется сильнее, но все же она существует и
за пределами его. Это относительное действие существует независимо от того, установлено ли оно явно законодателем (как, напр., по
отношению к статьям общей части кодекса) или оно выводится судьей либо юриспруденцией. Законы должны быть толкуемы по общему их смыслу, т. е. в относительном их действии друг к другу.
Пределы относительного действия законов могут быть искусственно сужаемы законодателем известной областью права (напр., сужение относительного действия общей части Уголовного уложения),
но по общему правилу относительное действие постановлений закона универсально, т. е. распространяется на всю область постановлений закона.
Прямое действие закона может быть характеризуемо как полное
и неполное. Полным действием статья закона обладает в том случае,
78 Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса
когда она действует в своем полном тексте и распространяет свое
действие на все логически относящиеся к ней случаи, т. е. имеет
полный объем. Неполным является действие, когда отсутствует один
из указанных двух признаков, определяющих полноту. При этом если
отсутствует первый признак, т. е. статья действует не в целом виде,
а в части (напр., действует лишь 1, 2, 3 часть ее или один из сложных составов), то такое неполное действие можно назвать частич-
ным действием статьи. Если же отсутствует второй признак, т. е.
усечен логический объем статьи, то такое неполное действие можно назвать сокращенным действием.
Применяя эти положения к современному нашему уголовному
законодательству, покоящемуся, как известно, на двойственности кодексов, мы можем сделать следующие выводы:
1. Не только общая часть Угол. улож., но и все Уголовное уложение 1903 г. обладает относительным действием применительно к
введенным в действие, т. е. обладающим прямым действием к статьям Уголовного уложения.
2. Статьи, исключаемые или отменяемые в Улож. о нак., поскольку они имеют логическую относимость к другим статьям Улож. о
нак., сохраняющим свое прямое действие, теряют только свое прямое действие, но сохраняют действие относительное.
3. В составе особенной части Угол. улож. среди введенных в действие статей нужно отличать три вида: 1) статьи, обладающие полным действием; 2) статьи, обладающие частичным действием (напр.,
ст. 466 ч. 2, 168 ч. 3. 279 п. 5); 3) статьи, обладающие сокращенным
действием (ст. 450452, 622). Такие же модусы действия возможны и в Улож. о нак. на почве превращения обладавших полным действием статей в статьи с частичным или сокращенным действием
вследствие введения в действие соответственных статей Угол. уложения. Законодатель обыкновенно не оговаривает сокращения объема действия статей Улож. о нак., предоставляя это практике, которая, руководясь началом преобладания последующего закона над предыдущим, делает сама вывод о том, что та или иная статья Улож. о
нак. является сокращенно действующей. Напр., частичное введение
в действие ст. 500 сделало ст. 1540 Улож. о нак. сокращенно действующей.
Из изложенного учения об относительном действии вытекает,
между прочим, одно интересное для юриста положение. Отменяемый закон не умирает сразу и окончательно. В течение долгих иногда лет он сохраняет свое относительное (а порой и сокращенное прямое) действие. В составе действующего часто встречаем пережит-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]