Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса

Правила и принципы судебной практики (caselaw),  пишет автори­тетный американский юрист Смит,  никогда не рассматривались как ко­нечные истины, а скорее как рабочие гипотезы, всегда остающиеся в тех великих лабораториях права, которые называются судами. Каждое новое решение является экспериментом; и если принятое правило приводит к ре­зультату, который чувствуется как несправедливый, то правило пересматри­вается. Оно может быть изменено и не сразу, ибо попытка проявить абсо­лютную справедливость в каждом отдельном случае сделала бы развитие и сохранение общих правил невозможным; но если правило постоянным об­разом приводит к несправедливости, оно эвентуально подлежит перефор­мированию. Сами принципы постоянно подвергаются повторному испыта­нию, ибо, если правило, вытекающее из принципа, не работает хорошо, в конечном итоге, должен быть пересмотрен сам принцип. Но как бы ни были велики возможности развития права посредством толкования, эти возмож­ности не неограниченны. Во всяком положительном праве, в особенности в праве, созданном посредством судебных решений, имеется некоторая тен­денция к постоянству, некоторое сопротивление перемене. Это верно отно­сительно всего положительного права, так как общество требует не только того, чтобы право было справедливым, но чтобы оно было и определен­ным. Это, в частности, верно относительно права судебной практики, так как развитие его находится всецело в руках юристов, которые по общему правилу более консервативны, чем неюристы. Их консерватизм имеет ра­зумное основание, так как они понимают более, чем кто-либо другой, зна­чение и ценность установленных принципов и правил неписаного права; он ценен и для общества, так как эти принципы и правила представляют постоянный смысл правосудия, противопоставляемый временным вкусам народного чувства, и накопленный опыт столетий, противопоставляемый впечатлениям, почерпаемым из исключительного и преходящего положения вещей. Однако юридический консерватизм является постоянным препятстви­ем к необходимым переменам; если он не может предупредить их, он их задерживает и такие задержки весьма часты в судебной практике. Поток решений может получить другое направление, но он не может быть повер­нут обратно, и если это направление значительно изменяет прежнее, то все же оно не может произойти сразу, но огибает медленно по очень длинной кривой линии. Поэтому в периоды быстрых социальных изменений поло­жительное право создается при помощи других процессов, чем судебная практика. Одним из таких процессов является преторское право Рима и Eguity в Англии (Smith Munroå. Jurisprudence. 1908. P. 2123).