Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Амнистия. Помилование. Судимость. Монография
.pdf
202
Глава4.Cдимость
преступлений – не менее двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части».
По данному вопросу имеются и другие точки зрения. Так, А.А. Абдурахманова предлагает полностью восстановить сроки, существовавшие до внесения изменений от 8 декабря 2003 г., в том числе
в отношении лиц, совершивших преступления при простом рецидиве95. На наш взгляд, указанная точка зрения заслуживает внимания, но в то же время не бесспорна, ибо не учитывает основных
тенденций развития уголовного законодательства.
Кроме этого, судимость может выступать и в качестве признака
основного состава преступления. Такие составы предусмотрены
ст. 313, 314 Уголовного кодекса Российской Федерации, а в отдельных случаях – ст. 321 Уголовного кодекса Российской Федерации, где
субъектом преступления может быть в том числе осужденный, отбывающий наказание в виде лишения свободы или уклоняющийся от
отбывания такового. При этом судимость выступает в качестве обязательного признака состава преступления, что послужило основанием
С.И. Зельдову усматривать здесь рецидив преступлений, который ограничен временем реального отбытия уголовного наказания96.
Рассматривая судимость в контексте рецидива преступлений,
нельзя не отметить, что исходя из содержания ч. 4 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, а также судимости за преступления,
совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, хотя в судебной практике по-прежнему встречаются случаи признания судимости в качестве основания рецидива преступлений у несовершеннолетних. Так, по приговору Астраханского областного суда
18 сентября 2001 г. Москвин (ранее судимый 18 марта 1997 г. по
ст. 116, п. «а», «в», ч. 2 ст. 158, п. «б», «д» ч. 2 ст. 161 Уголовного
кодекса Российской Федерации; 25 июля 1997 г. по ч. 1 ст. 109
Уголовного кодекса Российской Федерации, освобожденный условно-досрочно на основании постановления суда от 28 декабря
1999 г. на неотбытый срок девять месяцев пятнадцать дней) осужден по п. «ж», «к» ч. 2 ст. 105 Уголовного кодекса Российской
Федерации на 15 лет лишения свободы и п. «а», «б» ч. 2 ст. 162
Уголовного кодекса Российской Федерации на восемь лет лише-
§11.Правовыепоследствиясдимости
203
ния свободы. На основании ч. 3 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности преступлений ему назначено
шестнадцать лет лишения свободы. На основании ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности приговоров
Москвину окончательно назначено семнадцать лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима. В надзорной жалобе Москвин, считая неправильным применение уголовного
закона, поставил вопрос об изменении судебных решений и указал, что его предыдущие судимости были за преступления, совершенные им в возрасте до 18 лет, а суд не учел этого обстоятельства
и в нарушение положений ч. 4 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации признал в его действиях особо опасный рецидив
преступлений, назначив чрезмерно суровую меру наказания. Президиум Верховного Суда Российской Федерации 14 мая 2003 г. удовлетворил надзорную жалобу осужденного частично, указав следующее. Доводы, содержащиеся в жалобе осужденного о неправильном
установлении судом в его действиях особо опасного рецидива преступлений, обоснованы. Исходя из того, что Москвин был судим
18 марта 1997 г. за преступления, предусмотренные п. «б», «д» ч. 2
ст. 161 и п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 Уголовного кодекса Российской
Федерации, т.е. за совершение тяжких преступлений, суд первой
инстанции усмотрел в его действиях особо опасный рецидив преступлений, однако не учел то обстоятельство, что все предыдущие
судимости Москвина были за преступления, совершенные им
в возрасте до 18 лет. Следовательно, они в силу ч. 4 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации не образуют ни один вид рецидива, соответственно, мера наказания осужденному должна была
назначаться на общих основаниях. С учетом этих обстоятельств
приговор суда и определение судебной коллегии в отношении Москвина изменены: исключено указание о наличии в его действиях
особо опасного рецидива, снижен срок назначенного наказания
до четырнадцати лет и девяти месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима97.
Стоит отметить, что до внесения изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом от 8 декабря
2003 г. ¹ 162-ФЗ положения о том, что при признании рецидива
преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, не было, что, на наш взгляд, носит двойственный характер. С одной стороны, усиливать ответственность,
204
Глава4.Cдимость
а значит, увеличивать сроки наказания за данную категорию преступлений нецелесообразно, с другой – задачи общей и частной превенции в рассматриваемом случае вряд ли будут решаться в полном
объеме. В отношении несовершеннолетних внести указанные изменения, на наш взгляд, необходимо было давно. При этом ставился вопрос не об изменении указанной нормы, а об отказе учитывать судимость при назначении наказания несовершеннолетнему,
т.е. при неоднократности преступлений, а также когда судимость
указывалась в качестве самостоятельного признака преступления.
Сегодня данная проблема разрешилась путем упразднения института неоднократности преступлений.
Помимо указанных случаев влияния рецидива на назначение
наказания, факт наличия непогашенной или неснятой судимости
непосредственно сам способен оказывать влияние на назначение
наказания, а также на вид исправительного учреждения. Так,
в ч. 1 ст. 58 Уголовного кодекса Российской Федерации отмечается, что с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд может назначить наказание лицам, совершившим преступление небольшой или средней тяжести, ранее не
отбывавшим лишение свободы, а значит, не имеющим в своих действиях рецидива преступлений, но судимых, отбывать наказание
в исправительных колониях общего режима. Мотивом принятия такого решения как раз и служит непогашенная (неснятая) судимость
за предыдущее преступление, что нашло подтверждение в Постановлении Верховного Суда Российской Федерации от 12 ноября
2001 г. ¹ 14 «О практике назначения судами вида исправительного учреждения», где в п. 5 в качестве обстоятельств, характеризующих личность виновного, которые в силу п. «а» ч. 1 ст. 58 Уголовного кодекса Российской Федерации должны учитываться судом
при решении вопроса о назначении ему отбывания наказания
в колонии-поселении или исправительной колонии общего режима, могут выступать обстоятельства, касающиеся наличия судимости и характера ранее совершенных преступлений. Кроме того,
в тех случаях, когда лицо, отбывая наказание, совершит новое преступление, правила назначения наказания по совокупности приговоров ужесточаются. При таком варианте невозможно поглощение наказания, а только его полное или частичное сложение,
максимальные размеры которого при лишении свободы увеличиваются до тридцати лет (ст. 70 УК РФ).
§11.Правовыепоследствиясдимости
205
В то же время наличие непогашенной (неснятой) судимости выступает препятствием в применении такого вида наказания, как ограничение свободы (ч. 2 ст. 53 УК РФ), т.е. в данном случае судимость является обстоятельством, влияющим на назначение наказания.
Действующим Уголовным кодеком Российской Федерации не
исключается применение отсрочки отбывания наказания к женщине, имеющей судимость, если она беременна или имеет малолетних детей. Однако наличие судимости с признаками, указанными в ч. 1 ст. 82 Уголовного кодекса Российской Федерации,
должно являться препятствием для применения к ней отсрочки
отбывания наказания при осуждении ее за новое преступление иной
категории.
Судимость исключает освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ), в связи с
примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ), а также исключает
освобождение от наказания в связи с изменением обстановки
(ст. 801 УК РФ). В указанных статьях содержится признак, состоящий в том, что лицо должно впервые совершить преступление небольшой или средней тяжести, а наличие судимости исключает такую возможность.
Судимость за особо тяжкое преступление не позволяет осужденному претендовать на условно-досрочное освобождение ранее, чем после отбытия значительной части срока наказания (не
менее двух третей срока наказания), назначенного лицу, ранее
условно-досрочно освобождавшемуся, если условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным
ч. 7 ст. 79 Уголовного кодекса Российской Федерации. Испытательный срок при условно-досрочном освобождении является сроком судимости.
Судимость имеет значение при исчислении сроков давности обвинительного приговора суда. Так, лицо освобождается от отбывания наказания, если обвинительный приговор не был приведен в
исполнение в следующие сроки со дня вступления его в законную
силу: два года – за преступление небольшой тяжести; шесть лет –
средней тяжести; десять лет – за тяжкое преступление и пятнадцать
лет – за особо тяжкое преступление (п. «а» – «г» ст. 83 УК РФ).
Как правило, лица, более двух раз осуждавшиеся к лишению
свободы, под действие актов амнистии и помилования не подпадают. Обычно не подпадают под действие актов амнистии граждане,
206
Глава4.Cдимость
осужденные в прошлом за ряд тяжких преступлений и вновь осужденных за умышленное преступление. При рассмотрении ходатайств
о помиловании принимаются во внимание в том числе: совершение осужденным преступления в период назначенного судом испытательного срока условного осуждения; применение ранее в отношении осужденного акта амнистии или помилования.
Таковы основные уголовно-правовые последствия судимости,
определив которые необходимо обратить внимание и на блок уголовно-исполнительных последствий, вытекающих из анализа норм
уголовно-исполнительного законодательства.
Особенностью рассматриваемых ограничений, по мнению большинства авторов, исследовавших данный вопрос, является то, что
они распространяются на лиц, имеющих неснятую (непогашенную) судимость и совершивших новое преступление, за которое
осуждаются к реальному лишению свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии того или иного вида режима. Также необходимо отметить, что детальный анализ норм уголовного
и уголовно-исполнительного законодательства позволяет утверждать, что многие критерии, лежащие в основе уголовно-правовых
последствий, применимы и в уголовно-исполнительной сфере.
В соответствии с ч. 5 ст. 74 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации в исправительных колониях строгого режима отбывают наказание мужчины за совершение особо тяжких
преступлений; при рецидиве и опасном рецидиве преступлений,
если ранее осужденный отбывал лишение свободы. При этом ч. 2
ст. 80 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации
указывает, что лица, осужденные при опасном рецидиве преступлений, содержатся изолированно от других категорий осужденных.
В ст. 77 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации отмечается, что в исключительных случаях лица, впервые осужденные к лишению свободы на срок не свыше пяти лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, могут
быть с их согласия оставлены в следственном изоляторе или тюрьме
для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию. То есть
лицам, уже имевшим судимость, такая возможность предоставлена быть не может.
Раздельно содержатся в следственных изоляторах лица, впервые привлекаемые к уголовной ответственности и лица, ранее содержавшиеся в местах лишения свободы; подозреваемые и обвиня-
§11.Правовыепоследствиясдимости
207
емые, а также осужденные, приговоры в отношении которых вступили в законную силу (ч. 2 ст. 33 Федерального закона от 15 июля
1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в
совершении преступлений»).
Кроме того, на основании ст. 96 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации при определенных условиях осужденным, отбывающим лишение свободы в исправительных колониях,
а также оставленных для ведения работ по хозяйственному обслуживанию в следственных изоляторах и тюрьмах, может быть разрешено передвижение без конвоя или сопровождения за пределами
исправительных учреждений, если это необходимо по характеру выполняемой ими работы. Однако определенные категории осужденных не допускаются к передвижению без конвоя или сопровождения. В их числе лица, осужденные за совершение особо тяжких
преступлений, осужденные за умышленные преступления, совершенные в период отбывания наказания, а также лица, осужденные
при особо опасном рецидиве.
На основании ч. 1 ст. 97 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации осужденным к лишению свободы, содержащимся
в исправительных колониях, а также осужденным, оставленным для
ведения работ по хозяйственному обслуживанию в следственных
изоляторах и тюрьмах, могут быть разрешены выезды, как краткосрочные, так и длительные за пределы исправительных учреждений.
Такие выезды не разрешаются лицам, осужденным при особо опасном рецидиве преступлений (ч. 3 ст. 97 УИК РФ). Кроме этого,
осужденные при особо опасном рецидиве преступлений не подлежат переводу в колонию-поселение (ч. 3 ст. 78 УИК РФ).
Помимо указанных случаев, факт повторного осуждения к лишению свободы при наличии неснятой (непогашенной) судимости
может самостоятельно учитываться в следующих случаях. В соответствии с ч. 1 ст. 122 и ч. 1 ст. 124 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации лица, поступающие в исправительную колонию строгого или особого режима, как правило, находятся
в обычных условиях содержания, но если они были осуждены за
умышленное преступление, совершенное в процессе отбывания наказания в виде лишения свободы, то начинают отбывать наказание
в строгих условиях, т.е. в запираемых помещениях.
В воспитательных колониях несовершеннолетние осужденные
начинают отбывать наказание в обычных условиях, и их перевод
208
Глава4.Cдимость
в облегченные условия возможен по отбытии ими трех месяцев. Но
несовершеннолетние осужденные, ранее отбывавшие лишение свободы, а также осужденные за умышленные преступления, совершенные в период отбывания наказания, помещаются в строгие условия отбывания наказания (ч. 2 ст. 132 УИК РФ), и перевод из
них в обычные возможен по отбытии ими шести месяцев (п. «б»
ч. 4 ст. 132 УИК РФ), за исключением несовершеннолетних женского пола, перевод которых, осуществляется на общих основаниях,
т.е. по отбытии трех месяцев (п. «а» ч. 4 ст. 132 УИК РФ). На наш
взгляд, содержание указанной нормы в части, касающейся определения более жестких условий отбывания наказания для несовершеннолетних, ранее отбывавших наказание, требует изменений.
В первую очередь, это обусловливается тем, что сегодня уголовный
закон не учитывает судимости несовершеннолетних ни при назначении наказания, ни при признании в их действиях рецидива преступлений, что, на наш взгляд, должно быть воспринято и уголовно-исполнительным законодательством.
Во-вторых, при определении строгих условий для несовершеннолетних, совершивших преступление в процессе отбывания наказания, законодатель, безусловно, исходил из соображений частной
превенции, а также повышенной общественной опасности такого
несовершеннолетнего преступника. Однако, по нашему мнению, это
ставит несовершеннолетнего в неравное положение с совершеннолетними осужденными, отбывающими наказание в колониях общего режима, так как в случае совершения преступления небольшой
тяжести данный осужденный будет отбывать наказание в исправительной колонии общего режима на обычных условиях (ч. 4 ст. 18,
ст. 58 УК РФ, а также ст. 120 УИК РФ), тогда как несовершеннолетний будет помещен в строгие условия, что вряд ли справедливо.
Исходя из изложенного считаем, что при определении строгих условий для несовершеннолетних, совершивших преступление в процессе отбывания наказания, необходимо учитывать категорию
совершенного преступления. В связи с этим предлагаем ч. 2 ст. 132
Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации изложить в следующей редакции: «В обычных условиях в воспитательных колониях отбывают наказание несовершеннолетние осужденные,
переведенные из облегченных, льготных или строгих условий отбывания наказания, а также поступившие в воспитательную колонию, кроме лиц, осужденных за умышленные преступления,
§11.Правовыепоследствиясдимости
209
совершенные в процессе отбывания наказания, исключая несовершеннолетних, осужденных за преступления небольшой тяжести».
Кроме того, уголовно-исполнительные последствия формально
имеют место и при исполнении других видов уголовных наказаний. Так, осужденные к наказанию в виде ареста, ранее отбывавшие наказание в исправительных учреждениях и имеющие судимость, отбывают наказание отдельно от иных осужденных к этому
наказанию (ч. 1 ст. 69 УИК РФ).
Анализ уголовно-правовых или уголовно-исполнительных последствий судимости показывает, что указанные ограничения вытекают исключительно из содержания уголовного или уголовноисполнительного законодательства, чего нельзя сказать об
общеправовых последствиях осуждения. Акцентируя внимание на
последних, необходимо отметить то обстоятельство, что особенностью, отражающей содержание данных ограничений, является закрепление их не в конкретной отрасли законодательства, как в случае с уголовно-правовыми или уголовно-исполнительными
последствиями, а в нескольких отраслях, таких как гражданское, трудовое, административное, семейное право. Кроме того, существенный блок данных ограничений находит свое отражение в подзаконных нормативных актах, в том числе в ведомственных приказах и
инструкциях.
Можно выделить следующие общеправовые последствия осуждения.
1. Граждане Российской Федерации, которые когда-либо привлекались к уголовной ответственности, повлекшей судимость, не
могут выполнять определенные трудовые функции:
– исполнять полномочия судьи в Российской Федерации;
– проходить службу в органах прокуратуры Российской Федерации. Так, в требованиях, предъявляемых к лицам, которые назначаются на должность прокурора или следователя, указано, что если
лицо имело или имеет судимость, то оно не может занимать указанную должность (ч. 2 ст. 40.1 Федерального закона от 17 января 1992 г.
¹ 2201-1 «О прокуратуре Российской Федерации»);
– быть приняты на службу в милицию (ст. 19 Закона Российской Федерации от 18 апреля 1991 г. ¹ 1026-1 «О милиции» с изм.
от 30 декабря 2001 г.). Данный запрет воспроизведен в ст. 19 Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации. Ограничение действует при приеме на службу и во ФСИН Рос-
210
98
ñèè
, Государственную противопожарную службу МЧС России99.
Глава4.Cдимость
Аналогичным образом обстоит дело и с прохождением службы в
органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ: ч. 2 ст. 18 Положения о правоохранительной службе в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ закреплено, что гражданин не может проходить
службу в органах госнаркоконтроля, если имеет судимость в настоящее время или в прошлом;
– проходить службу в таможенных органах Российской Федера-
100
öèè
;
– призываться на военную службу по мобилизации (касается
граждан, имеющих неснятую или непогашенную судимость за совершение тяжкого и особо тяжкого преступления
101
);
– призываться на военную службу в соответствии с ч. 2 ст. 23
Федерального закона от 28 марта 1998 г. ¹ 53-ФЗ «О военной обязанности и военной службе». Кроме того, судимость является основанием, препятствующим прохождению военной службы по контракту
102
;
– быть включенными в списки присяжных заседателей при наличии неснятой (непогашенной) судимости в установленном законом порядке
103
;
– назначаться на должность судебного пристава при наличии
судимости в соответствии с ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 21 июля
1997 г. ¹ 118-ФЗ «О судебных приставах»;
– быть третейским судьей
104
;
– претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности
105
;
– быть принятыми на службу в ведомственную охрану МЧС Российской Федерации, Министерства обороны Российской Федерации или Российского агентства по государственным резервам
106
. Требование отсутствия судимости за умышленные преступления также
предусмотрено и для работников вневедомственной охраны МВД
России
107
;
– быть принятыми на государственную службу и находиться на
государственной службе в случаях лишения их права занимать государственные должности государственной службы в течение определенного срока решением суда, вступившим в законную силу, т.е.
при наличии судимости
108
;
– быть членами Общественной палаты Российской Федерации
при наличии непогашенной или неснятой судимости
109
;
§11.Правовыепоследствиясдимости
211
– быть допущенными к педагогической деятельности при наличии неснятой или непогашенной судимости за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления
110
. Трудовой кодекс Российской
Федерации от 30 декабря 2001 г. дублирует данное положение в
главе 52 «Особенности регулирования труда педагогических работников» в ч. 2 ст. 331 «Право на занятие педагогической деятельностью»;
– входить в совет директоров (наблюдательный совет), в коллегиальный исполнительный орган, а также быть руководителями подразделений инвестиционного фонда, обеспечивающими ведение реестра акционеров, бухгалтерского учета и отчетности инвестиционного
фонда (если указанные функции не осуществляются иным лицом)
при наличии судимости за преступления в сфере экономической
деятельности или за преступления против государственной службы
и службы в органах местного самоуправления
111
;
– быть назначены на должность арбитражного управляющего
при наличии судимости
112
;
– допускаться к работе с наркотическими и психотропными веществами при наличии непогашенной или неснятой судимости за
преступление средней тяжести, тяжкое преступление, особо тяжкое
преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических
средств и психотропных веществ, в том числе совершенное за пределами Российской Федерации
113
;
– приниматься на должности авиационного персонала при наличии непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления. Кроме того, на работу в службы авиационной
безопасности не принимаются лица, имеющие непогашенную или
неснятую судимость за совершение умышленного преступления
114
;
– быть аттестованными в профессионального бухгалтера как не
соответствующие профессиональным требованиям при наличии судимости за преступления в сфере экономики
115
.
2. Судимость в определенных случаях служит основанием для
отказа в выдаче лицензии и занятий определенной деятельностью:
– наличие судимости может служить отказом в государственной
регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций, если руководитель указанной организации не соответствует определенным квалификационным требованиям (например, имеет судимость за совершение преступлений
в сфере экономики или против государственной власти)
116
;
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]