Мошенничество в сфере компьютерной информации уголовно-правовой и криминологический аспекты

Уголовно-правовая характеристика мошенничества...

Например, китайский суд приговорил к лишению свободы и штрафам группу из 10 человек, которые получили незаконный доступ к аккаунтам участников онлайновой игры World of Warcraft, после чего совершили хищение виртуальных ценностей и предметов, находящихся в распоряжении данных участников компьютерной игры, с последующей перепродажей данных ценностей и предметов другим участникам игры, не имеющим к ним доступа1.

ВРеспублике Беларусь виновные также незаконно получив доступ к аккаунту участника онлайн-игры World of Tanks, который по условиям игры перечислял создателям игры крупные денежные средства в целях усовершенствования своего персонажа, изменили учетную запись персонажа, получив возможность распоряжаться им, после чего распродали его атрибуты другим участникам он- лайн-игры2.

ВРоссии также известны подобные случаи. Например, житель Волгодонска, получив незаконный доступ к аккаунту игрока он- лайн-игры «Lineage 2», изменил учетную запись персонажа, стоимость которого оценивалась в 5 тыс. руб., и завладел правом пользоваться и распоряжаться им3.

Указанные примеры свидетельствуют, что электронные объекты представляют определенную ценность как для потерпевших, так

идля других лиц. Это в свою очередь мотивирует злоумышленников на совершение действий по воздействию на компьютерную информацию и получение доступа к этим объектам. Но здесь обнаруживается несколько спорных моментов. Во-первых, упоминание о такихобъектахдосихпоротсутствуетвгражданскомзаконодательстве, соответственно они не могут составлять основу гражданскоправовых отношений и их нельзя рассматривать в качестве имущества даже в широком гражданско-правовом смысле. Во-вторых, данные блага, в отличие от тех же электронных денежных средств

1 10человекселивтюрьмузакражузолотаивещейвWorldofWarcraft:статья // URL: http://www.cnews.ru/news/top/10_chelovek_seli_v_tyurmu _za_krazhu_zolota (дата обращения: 28.12.2017).

2 У жителя Гомеля угнали виртуальный танк: статья open.by: информ. портал //

URL: http://www.open.by/region/93831 (дата обращения: 28.05.2015).

3 Жителя Волгодонска могут посадить на два года за кражу виртуального персонажа из игры: статья [Электронный ресурс] news2.ru: информ. портал // URL: https://news2.ru/story/325118/ (дата обращения: 28.05.2015).

61

Глава 2

и безналичных денежных средств, равно как и бездокументарных ценных бумаг, не имеют четко определенной материальной основы в виде конкретных овеществленных и гарантированных субъектами финансово-хозяйственной деятельности ценностей.

В то же время очевидно, что расширение представлений о предмете преступного посягательства в преступлениях против экономики социально обусловлено и необходимо не только с позиций защитызаконныхинтересовгражданотпосягательствнапринадлежащие им блага (пусть даже и виртуальные), но и с позиции противодействия преступности в целом1.

Выход из сложившейся ситуации видится во включении в правовой оборот понятия «электронное имущество», в состав которого будутвходитьужеизвестныесовременномузаконодателюэлектронные денежные средства, те экономические блага нематериального (цифрового) характера, имеющие действительную или потенциальную экономическую ценность и стоимостное выражение, а также права на такое имущество. При этом стоимостное выражение электронного имущества образуется за счет материальных и деятельностных затрат его собственника и имеет определенную цену в объективносуществующейреальности(связаннуюссебестоимостьюи ожидаемой прибылью).

Указанный подход нацеливает на формирование в ближайшем будущемновойправовойконцепции,регламентирующейобщественные отношения в области электронного имущества, для получения в итоге единого нормативно-правового понимания его оборота, а также охраны, в том числе и уголовно-правовыми средствами. К сожалению, это выходит за рамки настоящего исследования, поскольку

1 Например, в последние годы научный интерес вызывает проблема коррупционной киберпреступности (Уткин В.А., Уткина Е.В. Коррупция и информационные технологии // Безопасность бизнеса. 2016. № 1. С. 45–48); политически мотивированных преступлений в сетевом пространстве, получивших наименование «хактивизм» (Деннинг Д. Активность, хактивизм и кибертерроризм: Интернет как средствовоздействиянавнешнююполитику/пер.Т.Л.Тропиной.Владивостокский центр исследования организованной преступности. URL: http://www.crime.vl.ru/index.php?p=1114&more=1&c=1&tb=1&pb=1 (дата обращения: 04.01.2018); компьютерной преступности во взаимосвязи с предоставлением государственных услуг в сети Интернет (Тарасов А.М. Электронное правительство и информационная безопасность: учебное пособие для образовательных учреждений высшего профессионального образования МВД России. СПб.: Галарт, 2011. С. 28).

62

Уголовно-правовая характеристика мошенничества...

подразумевает реформу многих направлений отраслевого законодательстваРоссийскойФедерации.Поэтомумыограничимсярекомендацией законодателю и правоприменителю продолжить пересмотр существующих концептуальных положений, связанных с оценкой предмета мошенничества в сфере компьютерной информации.

В продолжение исследования особенностей объективных признаков состава преступления, предусмотренного ст. 159.6 УК РФ, отметим, что в качестве обязательного элемента выступает потерпевший, который может быть представлен как физическим, так и юридическим лицом.

Многие авторы, проводившие анализ юридической конструкции рассматриваемого состава преступления, необоснованно упускали из виду описание особенностей потерпевшего.

Согласно ч. 1 ст. 42 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК РФ), потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации1.

Физическими лицами в Российской Федерации признаются российскиеграждане,иностранныегражданеилицабезгражданства,которыесогласногражданскомузаконодательствунаделеныправоспособностью и дееспособностью.

Правоспособность гражданина — это способность иметь гражданские права и нести обязанности, которая возникает в момент его рождения и превращается смертью (ст. 17 ГК РФ).

Дееспособность гражданина заключается в его способности своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их, которая возникает в полном объеме с наступления совершеннолетия, т. е. по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ).

Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские

1 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: [Федер. закон от 18 дек. 2001 г. № 174-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 22 нояб. 2001 г.: в ред. от 19 февр. 2018 г. № 31-ФЗ] // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2001. № 25 (часть I), ст. 4921; 2018. № 9, ст. 1288.

63

Глава 2

права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ).

Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Согласно примечанию 1 к ст. 158 УК РФ потерпевшим от хищения может быть как собственник похищенного имущества, так и иной законный владелец данного имущества. Если собственник реализует все три правомочия — владения, пользования и распоряжения имуществом, то иной владелец ограничен в своих правах на имущество, которые, как правило, сводятся только к возможности владеть и пользоваться, либо только владеть предоставленным ему имуществом. При этом, на наш взгляд, не столько фигура самого потерпевшего, сколько его экономическое благосостояние имеет принципиальное значение для квалификации деяния по признакам преступления, предусмотренного ст. 159.6 УК РФ. Не зря законодатель все корыстные преступления против собственности привязал к обязательному установлению суммы похищенного имущества, а для признания ущерба значительным — еще и к имущественному положению потерпевшего гражданина.

Согласно проведенному нами анализу 273 приговоров судов, в 89,6% случаев суды в качестве потерпевших от мошенничества в сфере компьютерной информации признавали физических лиц. Только в 10,4% приговоров потерпевшими были признаны государственные или коммерческие организации1.

Важно отметить, что во многих случаях виновные воздействуют на компьютерную информацию, которая является вспомогательным звеном в осуществлении транзакций собственником денежных средствсбанковскогосчета,накоторомаккумулируютсяегоденьги. В результате хищения денежные средства выбывают из собственностиконкретногофизическоголицаиодновременноизоперативного управления юридического лица (банка, где открыт счет клиента). Приэтомсудыидутпопутипризнаниявтакихситуацияхвкачестве потерпевшего именно физическое лицо, поскольку его имуществу,

ане имуществу банка, причиняется реальный ущерб. Полагаем, что

1 Напр., см.: Арх. Челябинского гарнизонного военного суда за 2017 г. Углов. дело № 1-40/2017.

64

Уголовно-правовая характеристика мошенничества...

в случае незаконного выбывания денежных средств со счета клиента банк несет ущерб в виде упущенной выгоды, которая, как мы уже указывали, не охватывается понятием ущерба, применительно к хищениям.

Зачастую виновные пользуются услугами контрагентов (например, операторов сотовой связи)1, которые невольно становятся участниками в реализации преступной цели, направленной на хищение имущества потерпевшего. Их роль в совершении хищения, как правило, судами не определяется и соответственно не влияет на квалификацию содеянного.

Получается, что в случае мошенничества в сфере компьютернойинформациинибанки,никонтрагентыневыступаютвкачестве потерпевших по данному преступлению. Их статус, на наш взгляд, на сегодняшний день неоднозначен. С одной стороны, они стали неотъемлемой составляющей общественных отношений, в которые вступает собственник имущества для осуществления каких-либо платежей, хранения своих денежных средств и пр. С другой стороны, они не обеспечивают должный уровень защиты имущества собственника,позволяявиновнымсовершатьмошенническиедействия путем незаконного воздействия на компьютерную информацию, невольно привязанную к имуществу потерпевшего.

Таким образом, потерпевшим от мошенничества в сфере компьютерной информации может быть любое физическое или юридическое лицо, имущество которого было похищено посредством незаконных ввода, удаления, блокирования, модификации компьютерной информации или иного вмешательства в средства хранения, обработкиилиеепередачи,атакжеинформационно-телекоммуника- ционные сети.

По итогам данного параграфа необходимо сделать следующие выводы и предложения:

1. Расположение ст. 159.6 УК РФ в структуре Особенной части УК РФ позволяет говорить о том, что родовым объектом мошенничества в сфере компьютерной информации выступают общественные отношения, складывающиеся в области экономики Российской Федерации, видовым объектом выступают отношения собственности, а непосредственный объект делится на два вида —

1 Напр., см.: Арх. Советского районного суда г. Самары за 2016 г. Уголов. дело

1-106/2016.

65

Глава 2

основной (общественные отношения в сфере охраны всех форм собственности) и дополнительный (общественные отношения в сфере обеспечения безопасности охраняемой законом компьютерной информации, средств ее защиты, а также компьютерной техники, информационно-телекоммуникационных сетей и оконечного оборудования, либо безопасности объектов критической информационной инфраструктуры Российской Федерации).

2.В результате исследования дополнительного непосредственного объекта преступления, предусмотренного ст. 159.6 УК РФ, мы пришли к выводу о необходимости его уголовно-правовой охраны также посредством норм, включенных в гл. 28 УК РФ «Преступления в сфере компьютерной информации».

3.Предмет мошенничества в сфере компьютерной информации представляет собой имущество либо право на такое имущество. Под имуществом необходимо понимать объекты гражданских прав,

аименно — движимые и недвижимые вещи, включая наличные деньги в валюте Российской Федерации или в иностранной валюте и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные и электронные денежные средства, а также имущественные права.

4.В силу стремительного развития общественных отношений в сфере информационных технологий и увеличения количества случаев незаконного воздействия на установленный процесс обработки, хранения, передачи компьютерной информации, относящейся к учетной записи того или иного субъекта отношений в области Интернет-пространства, сопровождающегося причинением ему ущерба, считаем необходимым рассматривать в качестве предмета мошенничества в сфере компьютерной информации помимо имущества и права на него также электронное имущество и право на него.

В связи с этим предлагаем внести следующие изменения в Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30 ноября 2017 г. № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате»:

1) изложить абз. 2 п. 5 в следующей редакции: «Если предметом преступления при мошенничестве являются безналичные денежные средства, а также электронное имущество, то по смыслу положений пункта 1 примечаний к статье 158 УК РФ и статьи 128 Гражданского

66

Уголовно-правовая характеристика мошенничества...

кодекса Российской Федерации содеянное должно рассматриваться какхищениечужогоимущества.Такоепреступлениеследуетсчитать оконченнымсмоментаизъятияденежныхсредствсбанковскогосчета их владельца или с момента выбытия электронного имущества из правасобственностипотерпевшего,врезультатекотороговладельцу этих денежных средств или имущества причинен ущерб;

2) дополнить указанное Постановление п. 5.1 следующего содержания: «Под электронным имуществом понимаются электронные денежные средства, а также экономические блага цифрового характера, образованные за счет материальных и деятельностных затрат собственника и имеющие действительную экономическую ценность и стоимостное выражение, а также права на такое имущество».

Потерпевшими от мошенничества в сфере компьютерной информации могут выступать как физические, так и юридические лица, вне зависимости от форм собственности. Доля физических лиц, выступивших потерпевшими по рассматриваемому преступлению, на 79,2% больше, чем доля юридических лиц. Эти показатели лежат в основе формирования предупредительных мер, направленных на минимизацию мошенничества в сфере компьютерной информации, суть которых излагается в третьей главе настоящего исследования.

2.2.Признаки, характеризующие объективную сторону

всоставе мошенничества

всфере компьютерной информации

Общепризнанно, что объективная сторона состава преступления выражает внешнее проявление преступной деятельности субъекта. Преступление, предусмотренное ст. 159.6 УК РФ, имеет материальную конструкцию состава, в связи с чем его обязательными признаками являются: общественно опасное деяние (действие или бездействие), общественно опасные последствия и причинноследственная связь между ними. Помимо этого характер обязательных приобретают также способы и средства совершения данного преступления. Рассмотрим все признаки подробнее.

67

Глава 2

Общественно опасное деяние, выраженное в форме действия при совершении мошенничества в сфере компьютерной информации,заключаетсявхищенииилиприобретенииправаначужоеимущество. Интересно отметить, что наличие разделительного союза «или» в формулировке диспозиции общего состава мошенничества и состава, описанного в ст. 159.6 УК РФ, позволили сформировать позицию, согласно которой мошенничество совершается в двух формах: в форме хищения и в форме приобретения права на имущество1. Это мнение является преобладающим в науке уголовного права и сомнению подлежать не может в силу своей очевидности.

Однако заметим, что если понятие «хищение» официально закреплено на законодательном уровне в примечании 1 к ст. 158 УК РФ2, тогда как понятия «приобретение права на чужое имущество» в уголовном законе нет. Здесь необходимо руководствоваться разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ, данными в Постановлении № 48. Так, согласно п. 6 этого Постановления, «если мошенничество совершено в форме приобретения права на чужое имущество,преступлениесчитаетсяоконченнымсмоментавозникновения у виновного юридически закрепленной возможности вступить во владение или распорядиться чужим имуществом как своим собственным»3. Очевидно, что при осуществлении указанных действий несколько сложнее происходит процесс перехода имущества от потерпевшего к виновному, чем это характерно для хищения.

В соответствии с таким подходом приобретение права на чужое имущество соответствует всем признакам хищения, но понимается шире, поскольку его предметом становятся не только движимые вещи, но и недвижимость, бездокументарные ценные бумаги, безналичные деньги и любое иное имущество, право на которое приобретает виновный4.

1 Напр.,см.:ВолженкинБ.В. Мошенничество.СПб.:Изд-воС.-Петербург.юрид. ин-таГенеральнойпрокуратурыРФ,1998.С.20;МинскаяВ.С. Современноезаконодательное регулирование уголовной ответственности за мошенничество и вопросы квалификации // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. № 10. С. 3–38.

2 Хищение—этосовершенныескорыстнойцельюпротивоправноебезвозмезд- ное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества.

3 Российская газета. 2017. 11 дек.

4 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: в 2 т. (постатейный)/А.В.Бриллиантов,Г.Д.Долженкова,Э.Н.Жевлаковидр.;подред.А.В.Брил-

68

Уголовно-правовая характеристика мошенничества...

Отсутствие признака вещности отражает сущность и содержание приобретения права на чужое имущество, подчеркивает З.Л. Шхагапсоев1. Полагаем, что данный признак все же присутствует, поскольку речь по-прежнему идет об имуществе как о предмете преступления, специфику которого мы подчеркивали выше, отражая гораздо более широкое его понимание, нежели как просто вещи2, но с учетом сохранения всех физических и юридических свойств, установленных законодательством.

Таким образом, для состава преступления, предусмотренного ст. 159.6 УК РФ, общественно опасное деяние выражается в хищении или приобретении права на чужое имущество, которое сопряжено с манипулированием процессами на каком-либо информационном устройстве (компьютере, планшете, смартфоне и т. п.).

Важным является установление момента окончания преступления, предусмотренного ст. 159.6 УК РФ. В связи с этим отметим, что согласно материалам рассмотренных уголовных дел и приговоров судов, вынесенных по обвинению лиц в совершении данных преступлений, свое право распоряжаться денежными средствами (они в большинстве случаев и выступали в качестве похищаемого имущества), виновные реализовывали посредством их перевода с банковского счета потерпевшего на свой банковский счет, либо счет, открытый на имя третьего лица. Именно после осуществления такого перевода преступление причиняет имущественный ущерб собственнику и может расцениваться как доведенное до конца, т. е. юридически признается оконченным.

Как нам кажется, ключевую роль в признании у виновного возможности распорядиться похищенным по своему усмотрению здесь играют юридические свойства изымаемых денежных средств. Подчеркнем, что с учетом технических особенностей современных устройстввовсенеобязательновпоследующемобналичиватьтеденежные средства, которые оказались на счете виновного. Сегодня достаточно распространены способы безналичной оплаты любых покупок и услуг как в магазинах, так и в программах смартфонов

лиантова. М.: Проспект, 2015. Т. 1. С. 599.

1 Шхагапсоев З.Л. Проблемы квалификации преступлений против собственности, совершаемых путем обмана или злоупотребления доверием // Общество и право. 2009. № 3. С. 97–102.

2 Лопашенко Н.А. Указ. соч. С. 200.

69

Глава 2

или на веб-сайтах. Это дает возможность виновному использовать оказавшиеся на его счете денежные средства в виртуальном пространстве, получая реальные блага и преимущества материального характера.

На эти обстоятельства обратил внимание Пленум Верховного Суда РФ, пояснив в п. 5 Постановления № 48, что «если предметом преступления при мошенничестве являются безналичные денежные средства, в том числе электронные денежные средства, то по смыслу положений пункта 1 примечаний к статье 158 УК РФ и статьи 128 Гражданского кодекса Российской Федерации содеянное должно рассматриваться как хищение чужого имущества. Такое преступление следует считать оконченным с момента изъятия денежных средств с банковского счета их владельца или электронных денежных средств, в результате которого владельцу этих денежных средств причинен ущерб»1.

Последствия в виде причинения имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества выступают следующим обязательным признаком объективной стороны рассматриваемого состава преступления. Деяние и последствие должны быть связаны между собой причинно-следственной связью, наличие которой всегда необходимо доказывать исходя из объективных и субъективных признаков совершенного преступления.

Как обязательный признак ущерб прописан в самом определении хищения, даваемым законодателем. В связи с этим большинство ученых анализируют именно этот термин, понимая под ним: 1) прямой реальный ущерб, равный стоимости похищенного имущества2; 2) реальное уменьшение имущества у собственника или владельца (прямой положительный ущерб)3; 3) часть последствий преступления, которая подлежит фиксации и оценке и свидетельствует об изменении положения потерпевшего в системе отношений собственности4.

1 Российская газета. 2017. 11 дек.

2 Кочои С.М. Ответственность за корыстные преступления против собственно-

сти. М.: Юрист, 1998. С. 79.

3 Архипов А.В. Мошенничество при получении выплат (ст. 159.2 УК РФ): уго- ловно-правовая характеристика: дис. … канд. юрид. наук. Томск, 2016. С. 97.

4 Голикова А.В. Ущерб в хищении: понятие, структура, значение для квалификации и назначения уголовного наказания: дис. … канд. юрид. наук. Тамбов, 2005.

70