История государства и права зарубежных стран. Новое и Новейшее время. Ответы на экзаменационные вопросы

33. ИСТОЧНИКИ УГОЛОВНОГО ПРАВА

ВВЕЛИКОБРИТАНИИ И США В НОВЕЙШЕЕ ВРЕМЯ

Всовременном английском уголовном праве первое мес-

то среди источников отрасли занимают статуты. Это объясняется тем, что все попытки кодифицировать уголовное право Англии оказались безрезультатными. Последний раз вопрос о создании единого уголовного кодекса был поднят

в1967 г., после чего был разработан окончательный вариант законопроекта (1989 г.). Однако этот проект, состоявший из двух частей: «Общие принципы ответственности» и «Преступления», так и не был воплощен в жизнь до настоящего времени.

Поэтому консолидированные статуты (например, Закон об уголовном праве (1977 г.); Закон об уголовной юстиции (1982 г.); Закон об уголовно наказуемом покушении (1981 г.) и т.п.) регулируют эту отрасль.

Курьезным является тот факт, что в Великобритании и поныне действует Закон об измене 1351 г. Несмотря на то, что

встране с 1965 г. была отменена смертная казнь, за измену, равно как за пиратство и за поджог королевских доков теоретически преступник может быть наказан смертной казнью. Поскольку смертная казнь сохранена за достаточно редкие составы преступлений, применение ее проблематично.

Также в качестве источников уголовно-правовой отрасли применяются прецеденты. Это древний источник английского уголовного права. В настоящее время более известными и авторитетными являются публикуемые еженедельно Всеанглийские судебные отчеты («All England Law Reports») и Отчеты по уголовно-правовым апелляциям («The Criminal Appeal Reports»), содержащие прецеденты в уголовном праве.

Акты делегированного законодательства способствуют возможности быстро принимать и изменять уголовно-пра- вовые решения, не представляя их на утверждение парламенту. В уголовном праве Англии делегированное законодательство порой затрагивает весьма важные вопросы. Так,

вЗаконе о детях и подростках (1969 г.) имелась статья, устанавливавшая уголовную ответственность с 14 лет, одна-

121

ко в действие она могла вступить лишь после издания соответствующего приказа Государственного секретаря, т.е. акта делегированного законодательства.

Правовой обычай не является источником уголовного права Великобритании.

Американская система права впитала много принципов английского права, особенно прецедентного. Однако во время Войны за независимость в XVIII в. судьям запрещалось ссылаться на ордонансы короля и статуты парламента Великобритании. Декларация независимости (1776 г.) в резких выражениях обвиняет английского короля в беззаконии, попрании элементарных прав и свобод, незаконном отказе

вправосудии, в запрещении поселенцам иметь свои хартии и законы, свой суд присяжных. Однако США испытали воздействие английского общего права, хотя рецепция была неполной, общее право приспособили к условиям Нового Света.

Вуголовном праве США применяется правовой дуализм, т.е. действуют системы источников федерального уровня и локального (отдельных штатов).

Главный источник федерального уровня в уголовном праве США – это Конституция 1787 г., в частности Поправка VIII, узаконившая еще в XVIII в. невозможность применения «жестоких и необычных наказаний» к осужденным.

Вотличие от Великобритании, уголовное право США кодифицировано как на уровне федерации (УК 1909 г., включенный в раздел 18 Свода законов США 1926 г.), так и на уровне штатов. Первый УК был принят в штате Виргиния

в1796 г., второй – в Нью-Гэмпшире в 1801 г. Далее принятие кодексов продолжалось в течение XIX в., когда все штаты приняли собственные кодифицированные акты в уголовноправовой области. В настоящее время на базе Примерного УК 1962 г. началась крупномасштабная реформа уголовного законодательства, нацеленная на разработку новых типов уголовных кодексов штатов. «Образцовым» пореформенным кодексом считается УК штата Нью-Йорк (1967 г.).

Английское право прецедента (stare decisis) действует в США с некоторыми ограничениями. Верховный суд страны и верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям. В 1938 г. Верховный суд дал однозначный ответ на

122

поставленный судебной практикой вопрос: является ли общее право правом федерации или существует право каждого штата? Высший судебный орган разъяснил: общее право – это право отдельного штата, федерального общего права не существует.

Иными словами, прецеденты, т.е. общее право в уголовном праве США на федеральном уровне сегодня не считаются источником права. Прецеденты действуют без ограничений лишь на уровне отдельных штатов (например, в штате Флорида) либо с оговорками (как, например, в Коннектикуте). Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо один от другого, и поэтому решениям, принятым в судах одного штата, не обязаны следовать суды других штатов. Однако автономность локальных судебных систем приводит ко многим курьезам. Так, согласно принятым в разное время судебным прецедентам было запрещено:

–в штате Монтана – женщинам-присяжным вязать во время судебного заседания;

–в штате Техас – доить корову, если она не ваша;

–в штате Вашингтон – отрезать хвосты лошадям;

–в штате Нью-Мексико – мужчинам и женщинам ходить небритыми;

–в штате Нью-Джерси – шумно есть суп;

–в штате Вайоминг – женщина, пьющая в общественном месте, должна стоять в полутора метрах от бара;

–в штате Пенсильвания – все рестораны должны иметь

всвоем распоряжении носилки;

–в штате Айова – пожарники перед тушением огня должны провести 15-минутную тренировку;

–в штате Южная Джорджия – запрещено вывешивать на одной веревке мужское и женское белье;

–в Лос-Анджелесе – бить жену ремнем шириной свыше двух дюймов, за исключением случаев ее письменного согласия, а есть чеснок можно за 4 часа до поездки в трамвае;

–в штате Индиана – человека нельзя допусткать в театр, если от него пахнет чесноком; устанавливать мышеловки могут те, кто является обладателем охотничьего билета; женщина может быть арестована, если в магазине примерила более шести платьев;

–В штате Мичиган – плевок против ветра расценивается как нарушение общественного порядка;

123

– в штате Коннектикут покупатель может проверить качество огурца, бросив его с высоты прилавка. На огурце не должно оказаться даже намека на трещину.

Далее, отдельные законы (акты законодательных собраний) в уголовно-правовой отрасли как на федеральном, так и не локальном уровне считаются доктринальным источником уголовного права США.

Делегированное законодательство (например, исполнительные приказы президента) – также источник федерального уголовного права США. Так, в 1986 г. президент Р. Рейган в рамках экономических санкций против Ливии приказал всем американским гражданам выехать из этой страны. Не исполнившие приказ подвергались штрафным уголовноправовым санкциям за совершение мисдиминора в размере 50 тыс. долларов или до 10 лет тюрьмы.

34. ПРИНЯТИЕ ОСНОВНОГО ЗАКОНА ГЕРМАНИИ 1949 г. ЕГО ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА

Конференция министров-президентов 11 германских земель созвала 25 июля 1948 г. Конституционный конвент в составе председателя и президиума. Члены конвента в течение нескольких месяцев создали проект полного текста Основного закона федеративного государства.

У экспертов Конституционного конвента сложилось общее мнение, что в парламенте Германии наряду с нижней палатой народного представительства должна быть еще одна палата (бикамерализм). В этой палате (бундесрате) будет осуществлено «представительство земель». Обсуждению подвергся и вопрос о степени участия бундесрата в законодательстве. Одни предлагали его полноправное участие, другие настаивали на наделении бундесрата только правом отлагательного вето на законы, принятые бундестагом, но все вместе сходились во мнении, что земли как субъекты федерации должны участвовать в формировании ее волеизъявления.

Дискуссию вызвало и положение о том, как следует гарантировать сохраннность «государственности земель». Многие депутаты настаивали на необходимости достижения

124

единогласия в бундесрате при изменении основ федерального строя Германии. Высказывалось мнение, что при решении подобных вопросов оптимальным будет принятие их квалифицированным большинством (в две трети бундестага) и последующее одобрение референдумом.

В центре первоначальной дискуссии оказались роль и место федерального президента в структуре органов государственной власти. Почти единогласно была отвергнута идея о всеобщих выборах президента, поскольку Веймарская конституция не оправдала надежд, возлагавшихся на всенародно избранного президента как гаранта демократии. Было предложено избирать президента обеими палатами парламента, поскольку президент, таким образом, был бы тесно связан с парламентом, а не являлся мощным противовесом ему. Кроме того, предлагалось сократить срок президентуры с семи лет до пяти лет.

Относительно правительства большая часть делегатов конвента высказалась за то, что оно должно быть правительством «на срок». При этом вотум недоверия правительству должен, по мнению большинства, выражаться в форме «назначения преемника канцлеру» после того, как федеральный президент примет отставку действующего канцлера. Если большинство народного представительства не сойдется на новой кандидатуре, то вотум недоверия предшествующему канцлеру окажется недействительным. В рамках обсуждения этой системы эксперты апробировали различные варианты. Один из них предлагал распустить бундестаг, если он в течение месяца не воспользуется правом назначения федерального канцлера. Материалы, накопленные в ходе работы Конституционного конвента стали платформой для будущих заседаний Парламентского совета.

Парламентский совет, призванный обсудить проект и принять его в качестве Основного закона ФРГ, собрался 1 сентября 1948 г. в г. Бонне. В его состав вошли 65 представителей земель, избранных ландтагами (а также народными собраниями Гамбурга и Бремена) 11 земель. Депутаты Парламентского совета являлись опытными политиками, некоторые из них были еще депутатами Учредительного собрания 1919 г. Группирование депутатов по фракциям производилось не по принципу представительства от земель, а от политических партий. Президентом совета был избран док-

125

тор права К. Аденауэр, будущий первый федеральный канцлер ФРГ, принадлежавший к Христианско-демократичес- кому Союзу. Председателем Главного комитета, в котором развернулась основная законодательная деятельность, стал доктор права К. Шмит, член Социал-демократической партии. Помимо главного, были созданы: комитет по распределению компетенции, финансовый комитет, комитет по союзной организации, юридический комитет и комитет по созданию конституционного суда. В составе комитетов развернулась предварительная работа по разработке и обсуждению соответствующих вопросов, которые затем стали частью конституции.

Главный комитет поддерживал постоянную связь с оккупационными властями через специальных офицеров. Но союзники были не вполне удовлетворены тем, что не оказывали непосредственного влияния на ход работы совета. Поэтому 22 ноября 1948 г. лидеры оккупационных властей дали директивные указания совету, в каком напралении ему следует продвигаться. Однако к тому времени Основной закон уже в целом был обсужден в Главном комитете.

Голосование Основного закона в Парламентском совете состоялось 8 мая 1949 года. Основной закон был принят 53 голосами против 12. Уже 12 мая 1949 г. он в целом, за исключением некоторых статей, получил одобрение оккупационных властей.

В течение нескольких недель Основной закон предстояло вынести на голосование в 11 западногерманских ландтагах. Союзники выдвинули требование: для принятия Основного закона необходимо одобрение его двумя третями земель. В итоге же он был одобрен в десяти землях из одиннадцати. Поскольку требуемое количество голосов было получено, конституция Германии была признана ратифицированной землями.

Основной закон Германии 1949 г. первоначально состоял из преамбулы и 172 статей. Несмотря на «жесткий» характер документа (для внесения конституционных поправок требуется согласие 2/3 обеих палат парламента), с 1951 г. изменения в него вносились почти ежегодно. В итоге произошло укрупнение Основного закона: к настоящему времени в него

126

включены дополнительно 42 статьи (а исключены лишь 5). Теперь он состоит из 11 глав и 146 статей. Основному закону предпослана содержательная Преамбула.

Особенно крупные законодательные реформы приходятся на 1954, 1956, 1968 и 1990 гг. В 1954 г. уточнения касались процедуры дополнительных изменений Основного закона. В 1956 – была проведена «военная» реформа, касавшаяся возможности ограничения политических прав в «состоянии обороны» (ст. 87-а; 87-b). В июне–ноябре 1968 г. состоялась очень важная реформа Основного закона, заключавшаяся в инкорпорации в него «чрезвычайного законодательства», связанного с «необходимостью предотвращения опасности свободному демократическому строю». В связи с Договором об установлении единства Германии, ратифицированным 3 октября 1990 г., в Основной закон ФРГ внесен ряд изменений, коснувшихся федеративного устройства страны, ее участия в Европейском союзе и др.

Основной закон имеет историко-правовую преемственность: в нем учтен опыт конституционного строительства Веймарской республики – сохранены основные конститу- ционно-правовые институты: республиканская форма правления, кооперативный федерализм; права человека; всеобщее избирательное право etc. Но введены и существенные конституционные новеллы. В частности, в ФРГ в новейшее время установлен так называемый «режим канцлерской демократии», предполагающий, что федеральный канцлер фактически возглавляет властную структуру Германии. Введен институт конституционного надзора (немецкая модель стала образцом для многих стран, в том числе для Австрии и Италии).

Германия согласно Основному закону – федеративная республика, где провозглашен партийный плюрализм (ст. 21); установлен примат норм международного права над внутринациональными нормами (ст. 25); гарантирован широкий спектр прав человека (раздел I Основного закона).

В ФРГ установлен подлинный парламентаризм. Двухпалатный парламент состоит из бундестага (нижняя палата) и бундесрата (верхняя). В германской и отечественной литературе высказывается и иная точка зрения: парламент страны – это однопалатный бундестаг, а бундесрат – это

127

Федеральный совет, который символизирует участие земель в делах федерации и Евросоюза. В бундестаге 662 депутата; у него 4-летний срок полномочий; выборы в него организованы по смешанной системе. Лидер партии, одержавшей победу на выборах в бундестаг, по традиции предлагается президентом страны на пост канцлера. Формально проводятся выборы канцлера бундестагом по предложению президента, однако их исход всегда предрешен в пользу лидера партиипобедительницы на парламетских выборах.

Бундесрат – это совет из представителей правительств

отдельных земель. В его составе – 64 представителя (квоты от трех до пяти членов от земли). Если какой-либо законопроект касается изменения Основного закона либо затрагивает интересы земель, на него требуется согласие бундесрата. В остальных случаях бундестаг самостоятелен в принятии законов.

Глава государства – Президент, избираемый Федеральным собранием на 5 лет с правом однократного переизбрания. Состав федерального собрания – 1/2 депутатов бундестага и такое же количество депутатов от ландтагов земель. Президент выполняет представительские функции, а также назначает федеральных судей, федеральных служащих; осуществляет право помилования. Приказания и распоряжения Президента нуждаются в контрассигнации канцлера или соответствующего министра.

Федеральный канцлер – реальный лидер государственной элиты. Срок его полномочий – 4 года (как и срок полномочий бундестага), однако допускается переизбрание, обусловленное политической и партийной конъюнктурой (так, Г. Коль был на посту канцлера 16 лет). Канцлер представляет список членов Федерального правительства президенту; который их утверждает. Формально канцлер и его правительство ответственны перед бундестагом, что проявляется в так называемом «конструктивном вотуме недоверия», означающем, что если бундестаг выразил недоверие федеральному канцлеру, то он обязан большинством голосов избрать его преемника. Поскольку при партийном плюрализме в бундестаге такое маловероятно, то президент в таких случаях по представлению канцлера распускает бундестаг.

128

Федеративная Республика Германия определяется Основным законом как демократическое, социальное (гарантии права на труд, образование, социальное обеспечение), правовое государство («законодательство связано конституционным строем, исполнительная власть и правосудие – законом и правом» (ст. 20, п. 3). Боннская Конституция 1949 г. и ныне сохраняет свою силу (распространив ее с 1990 г. уже на 16 субъектов германской федерации).

35. ВОЗНИКНОВЕНИЕ И РАЗВИТИЕ НЕЗАВИСИМЫХ НЕМЕЦКИХ ГОСУДАРСТВ – ФРГ И ГДР (1949–1990 гг.)

По мнению германских ученых-правоведов, реальный подсчет количества попыток изменения Основного закона 1949 г. весьма затруднен, потому что за сорок лет (1949– 1990 гг.) вносилось более 100 предложений об изменении редакции конституции, а принято лишь 35, что свидетельствует о бурном характере развития западногерманской демократии за почти полвека ее существования.

Безусловно, первоначально самыми значимыми изменениями в Основном законе следует считать те, которые обусловлены так называемым «военным вопросом». Последний был предопределен вступлением ФРГ в НАТО, когда 23 октября 1954 г. в Париже были подписаны соответствующие соглашения, ратифицированные бундестагом 27 февраля 1955 г. и вступившие в силу в начале мая 1955 г. Парижские соглашенияя определили суверенитет Германии, на основе которого страна получила право создать полумиллионную армию (12 дивизий), а в штабах НАТО начали работать офицеры бундесвера.

После заключения Парижских соглашений правительство К. Адэнауэра инициировало введение поправок в Основной закон. Большинство конституционных новелл, имевших чрезвычайный характер, было посвящено возможному «состоянию напряженности» и связанной с ним «угрозе демократическому строю Федерации». В свете событий 1956 г. в Венгрии, когда в этой стране чуть было не рухнул удержанный

129

советскими войсками тоталитарный коммунистический режим, опасения тогдашней германской демократии не кажутся безосновательными.

Входе принятия в ГДР новой конституции 1968 г., а также на фоне происходивших тогда в Чехословакии событий («Пражская весна» 1968 г.) в Основной закон ФРГ вносятся конституционные изменения, получившие общее название «состояния обороны». В соответствии с требованиями этого блока поправок бундестагу с одобрения бундесрата принадлежит право констатировать, что Федерация подверглась вооруженной агрессии либо ей угрожает такая агрессия (возникло состояние обороны). Надо заметить, что состояние обороны, предписанное конституционными поправками 1968 г., являлось противоположным состоянию агрессии – ФРГ опасалась исходящей с востока «красной угрозы».

Впериод так называемой разрядки 1969–1979 гг. ФРГ вошла в состав 33 европейских держав, подписавших Хельсинский Заключительный акт Совещания по безопасности

исотрудничеству в Европе. Это был процесс, предвещавший конец «холодной войны», кончившейся для Германии ее объединением в 1990 г.

Воктябре 1949 г. в ответ на создание Основного закона ФРГ (Боннской конституции) в ГДР была принята социалистическая Конституция. Она имела определенное сходство с Боннской конституцией, поскольку оба этих закона основывались на Веймарской конституции 1919 г.

Однако курс на строительство социализма, взятый руководством ГДР с начала 50-х гг. XX в., сопровождался несоблюдением многих демократических положений Конституции 1949 г. Это касается замены в 1952 г. федеративного политико-территориального устройства унитарным: вместо пяти земель как субъектов восточногерманской федерации, были образованы 16 округов.

Виюне 1953 г. в Восточном Берлине и ряде других городов ГДР население вышло на улицы, требуя «демократии

ивоссоединения страны», однако это выступление было жестко подавлено войсками Советской Армии. В контексте начавшейся «холодной войны» правительство ГДР 19 августа 1961 г. построило вдоль всей границы Западного Берли-

130