История государства и права зарубежных стран. Новое и Новейшее время. Ответы на экзаменационные вопросы

Парламент Пятой республики состоит из двух палат: Национального собрания и Сената. Сенат обладает почти равными полномочиями с Национальным собранием, и это, в отличие от предыдущей Конституции 1946 г., позволяет поддерживать систему внутрипарламентских противовесов.

По Конституции – и это тоже конституционная новелла в сравнении с 1946 г. – создан Конституционный совет из девяти советников, которые наделяются полномочиями конституционного надзора на девять лет. Кроме того, Государственный совет Франции исполняет роль консультативного правительственного органа и также осуществляет контроль над нормативными актами исполнительной власти.

Таким образом, Конституция 1958 г. в отличие от парламентского режима 1946 г., установила форму правления, в которой сочетаются признаки парламентской и президентской республики («республика смешанного типа»), но очевидно, что доминируют последние.

30. ИНСТИТУТ КОНСТИТУЦИОННОГО НАДЗОРА В СОВРЕМЕННОЙ ФРАНЦИИ (КОНСТИТУЦИОННЫЙ СОВЕТ) И ГЕРМАНИИ (КОНСТИТУЦИОННЫЙ СУД)

Конституционный совет Франции был создан в 1958 г. Статус этого органа регулируется Конституцией (ст. 56–62) Пятой республики и Ордонансом от 7 ноября 1958 г. Иногда главный орган конституционного контроля Франции именуют «третьей палатой парламента», поскольку его контроль является предварительным (над законопроектами, а не над законами), а не последующим. Все еще дискутируется вопрос о том, «на какую страницу альбома Франции – политическую или правовую» – поместить этот орган.

Как явствует уже из названия Конституционного совета, он не выполняет судебных функций: отсутствует открытость и гласность заседаний, дела рассматриваются письменно, без судейских мантий и специальной процедуры. Конституционный совет осуществляет факультативный и обязательный конституционный контроль над законопроектами

111

достаочно элитарным способом. Даже при факультативной форме проверки в совет нельзя обратиться любому гражданину – это позволено только президенту республики, премьеру, председателям обеих палат парламента, группам депутатов или сенаторов в количестве не менее 60 человек. Обычно эти лица учитывают политическую целесообразность проверки того или иного акта. Обязательной проверке подлежат органические законы и регламенты палат парламента. Также Конституционный совет следит за правильностью хода президентских выборов и правильностью проведения референдума, объявляя его результаты. Кроме того, контролю Конституционного совета подлежат международные договоры (до их ратификации).

Решения Конституционного совета принимаются в месячный, а в экстремальных случаях – в 8-дневный срок.

Конституционный совет Франции состоит из девяти человек (по назначению), полномочия которых длятся девять лет (без возобновления). Ротация 1/3 состава происходит каждые три года; три члена совета назначаются президентом (в том числе председатель); три – председателем Сената; три – председателем Национального собрания. Ex officio (по должности) в составе Конституционного совета – числяться все бывшие президенты Пятой республики.

В дополнение к Конституционному совету Франции функции конституционного контроля возложены на Государственный совет Франции. В соответствии с новой трактовкой законодательной и регламентарной власти акты последней приобрели самостоятельную и определяющую роль. Поэтому при рассмотрении дела о превышении власти государственным служащим Госсовет может аннулировать акт исполнительной власти, не соответствующий Конституции.

Статьи 93, 94 и 100 Основного закона ФРГ (1949 г.) посвящены правовому статусу, составу и регламенту деятельности органов конституционной юстиции современной Германии. Каждая земля страны, помимо Берлина и Шлез- виг-Гольштейна, имеет свой земельный конституционный суд, что делает процедуру рассмотрения конституционных конфликтов, как правило, двухступенчатой. Политико-пра- вовая природа органов конституционной юстиции такова, что Федеральный конституционный суд (ФКС) ФРГ, являясь

112

частью судебной системы Германии, не возглавляет систему конституционных судов земель. В частности, ФКС не вправе контролировать конституционное судопроизводство в отдельных землях федерации. Конституционный суд земли при отклонении от решений либо ФКС, либо конституционного суда другой земли сам обращается за разрешением споров в ФКС, решения которого окончательны, обжалованию и опротестованию не подлежат.

ФКС – это часть судебной системы Германии. Помимо Конституции, состав, компетенция, процедура этого органа регулируются Законом о Федеральном конституционном суде 1951 г. (с последующими изменениями). Местопребывание ФКС – г. Карлсруэ. Согласно закону 1951 г. суд состоит из двух сенатов, в каждом из которых 8 судей. Компетенция таких сенатов разграничена, что не исключает ее перераспределения в случае загруженности одного из них.

Возрастной ценз, предъявляемый к судейскому корпусу, колеблется от 40 до 68 лет. Срок службы для судей – 12 лет без переизбрания. Как минимум, трое судей каждого сената – это профессиональные судьи высшего федерального уровня, имеющие стаж работы в таких судебных органах не менее 3 лет. Остальные – это лица, имеющие университетское юридическое образование и прошедшие профессиональную стажировку, например ими могут быть штатные профессора права из университетов Германии.

Состав Федерального конституционного суда формируется так называемым парламентским способом. Половина состава судейского корпуса избирается 2/3 общего количества голосов Бундесрата, а другая половина – непрямыми выборами, т.е. коллегией из 12 выборщиков (членов бундестага), которые должны отдать за каждого судью не менее восьми голосов. Бундестаг и бундесрат поочередно избирают президента и вице-президента ФКС, которые должны заседать в разных сенатах.

Согласно ст. 93 Основного закона 1949 г. компетенция Конституционного суда состоит:

– в толковании Основного закона на предмет соответствия законов федерации и законов земель Основному закону, а также соответствующих норм права земель федеральному праву;

113

–в рассмотрении вопросов о компетенции федеральных органов, включая компетенцию канцлера ФРГ;

–в рассмотрении вопросов о конституционности деятельности политических партий;

–в рассмотрении дел о лишении граждан основных конституционных прав публичной властью (конституционная жалоба) и др.

ФКС – один из самых авторитетных и популярных органов публичной власти современной Германии, несмотря на то, что ежегодно из нескольких тысяч конституционных жалоб в пользу истца он разрешает лишь несколько десятков. Считается, что территориальная отдаленность ФКС от других институтов публичного права, расположенных в г. Берлине, также гарантирует его беспристрастность и независимость.

31. СИСТЕМА ИСТОЧНИКОВ УГОЛОВНОГО

ИГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ФРАНЦИИ

ИГЕРМАНИИ В НОВЕЙШЕЕ ВРЕМЯ

ВПятой республике сложилась иерархия нормативных источников права, основанная на Конституции страны. Это объясняется тем, что Франция – страна, относящаяся к группе континентальной (романо-германской) правовой семьи, где право основано на законе, преимущественно в его кодифицированной форме. Так, еще в XVIII в. во Франции неоднократно (в 1791, 1793, 1794, 1796 гг.) предпринимались попытки кодификации и предлагались проекты уголовного

игражданского кодексов. Однако они не были приняты в то время, из-за частой смены властных групп различной ориентации. После утверждения власти крупной буржуазии в наполеоновскую эпоху были созданы пять основных кодексов: гражданский, уголовный, торговый, гражданско-процес- суальный и уголовно-процессуальный.

Внастоящее время среди источников уголовного права Франции, помимо Конституции, следует выделить Декларацию прав человека и гражданина 1789 г., которая считается действующим конституционным законом, особенно ее статьи с 7-й по 10-ю.

114

Смертная казнь за уголовные преступления отменена во Франции в 1981 г.

Уголовный кодекс Франции введен в действие в мае 1994 г. Он заменил УК Наполеона 1810 г. Последний состоял из четырех книг, первые две книги которого можно было отнести к общей части кодекса, так как в них рассматривались общие вопросы наказаний, их виды, уголовная ответственность. Третья и четвертая книги относились к особенной части, где содержался перечень преступных деяний. Новый же УК существенно отличается от предыдущего, поскольку его структура состоит уже из четырех взаимосвязанных, но вполне самостоятельных законов. Первая книга – это, по сути, общие положения, вторая посвящена посягательствам на личность, третья – преступлениям и проступкам против собственности, а четвертая характеризует преступления и проступки против государства, нации и общественного порядка. Естественно, что французский УК учел новые тенденции в развитии уголовного права, и в него вошли разделы о борьбе с терроризмом, с организованной преступностью, запрет проведения медицинских экспериментов на людях и т.п.

Вуголовном праве правовой обычай в новейшее время не может выполнять роли источника права, поскольку строгость формулировок и санкций этой отрасли исключает ссылки на правовые обычаи конкретных местностей. Что касается такого источника права, как судебная практика, то она во французском уголовном праве признается источником de facto, но не de jure.

Вгражданском праве Франции среди правовых источников на первом плане стоит Конституция 1958 г., затем следует Декларация прав человека и гражданина 1789 г., особенно статья 17 о собственности как праве неприкосновенном

исвященном.

Как важнейший кодифицированный нормативный акт во французском гражданском праве по-прежнему действует Кодекс Наполеона 1804 г., хотя к концу XX в. первоначальную редакцию сохранили не более половины его статей. Особенно сильные изменения затронули первую книгу ГК Наполеона, где были сформулированы брачно-семейные от-

115

ношения и закреплен подчиненный статус замужней женщины. Во второй и третьей книгах ГК нашли отражение ограничение прав собственника и свободы договора.

Торговый кодекс 1807 г. отразил дуализм частного права Франции. Он был принят отдельно от гражданского кодекса, поскольку во французском частном праве торговое право является самостоятельной отраслью. В основу Торгового кодекса были положены Ордонанс 1673 г. о сухопутной торговле и Ордонанс 1681 г. о морской торговле, что объясняет архаичность принятого в XIX в. и действующего поныне кодекса (первоначальную редакцию сохранили не более двух десятков статей). Торговый кодекс состоит из четырех книг. В первой книге определяются нормы торговли в целом. Во второй книге содержатся нормы, относящиеся к морской торговле. В третьей книге раскрываются сущности несостоятельности и банкротства. Четвертая книга относится к торговой юрисдикции. Во второй половине XX в. область торговых отношений стала регулироваться такими новыми нормативными актами, как Закон 1966 г. об акционерном праве Франции, дополненный в 1967 г. декретом правительства о торговых товариществах.

В отличие от уголовного, в гражданском праве Франции правовой обычай выполняет роль источника права, так как, например, в ГК Наполеона содержится прямая отсылка к обычаям (ст. 1135, 1160). Судебная практика во Франции рассматривается как источник не доктринальный, однако de facto суды при рассмотрении гражданских споров внимательно изучают практику Кассационного суда страны по аналогичным делам.

Система источников права Германии как страны рома- но-германской правовой семьи в новейшей истории включает (на федеральном уровне) следующие нормативные правовые акты:

–Основной закон 1949 г.;

–федеральные законы (кодексы);

–нормативные акты федерального президента;

–нормативные акты федерального правительства – федеральные предписания;

–правовой обычай как дополнительный нормативный источник.

116

Не признается официальным (доктринальным) источником права Германии судебная практика.

В области уголовного права следует специально отметить ст. 102 Основного закона 1949 г., отменившую на конституционном уровне смертную казнь.

Действующий Уголовный кодекс 1987 г. имеет сложное правильное название: УК Германии 1871 г., в редакции 1975 г., с изменениями 1986 г. Это объясняется тем, что Уголовное уложение Германской империи, созданное в 1871 г., было для своего времени весьма прогрессивным документом. Невзирая на то, что на первом месте в перечне преступлений находились преступления государственные: оскорбление императора и местных правителей; фальшивомонетничество, основание тайных организаций, а далее шли преступления против собственности и личности, большинство санкций за них составляли штрафы (до 75 %). Хотя Уложение предусматривало, кроме штрафа, еще возможность применения смертной казни, заключения в рабочем доме, тюремного заключения, помещения в крепость, ареста, ограничения в правах, этот документ в целом стал символом начавшейся тенденции либерализации уголовного законодательства.

Существенным изменениям подверглась в новейшей истории Особенная часть кодекса, где сформулированы новые составы преступлений в экологической области, в экономике, в сфере борьбы с терроризмом, сексуальной сфере etc.

Помимо УК, применяется на практике несколько десятков дополнительных законов, часть из которых является своего рода «малыми кодексами» – таков, например, объемный Закон 1968 г. (в редакции 1975 г.) о нарушениях порядка, детально регламентирующий административные правонарушения.

По поводу судебной практики следует заметить, что, как и во Франции, она выполняет роль фактического (de facto), но не юридического (de jure) источника права.

Что касается гражданско-правовой отрасли, то Основной закон Германии 1949 г. – ее главный источник (ст. 14 о собственности и наследовании, например). При дуализме частного права в Германии наряду с действующим в наши дни

Гражданским Уложением 1900 г. применяется в отдельных случаях и Торговый кодекс 1897 г., введенный в действие

117

с 1 января 1900 г. По существу, Торговый кодекс на рубеже столетий являлся дополнением к Германскому гражданскому уложению, поскольку содержал специальные правила для торговцев. Он и сегодня выполняет роль регламента прав коммерсантов.

Отдельные федеральные законы тоже служат источниками гражданского права современной Германии – таковы, например, Закон о возрасте брачного совершеннолетия (1974 г.) или Закон о сделках с землей (о рациональном использовании собственником своей земли) (1961 г.).

Правовой обычай предусмотрен рядом статей ГГУ 1900 г. (например, ст. 157, «обычай гражданского оборота»). Судья не обязан знать такой обычай, поэтому бремя доказывания существования конкретного обычая возложено на процессуальную сторону.

Если рассматривать в качестве источника гражданского права Германии судебную практику, то, как еще в 1973 г. предписал ФКС, судьи могут изменять закон, ибо право – это не просто сумма норм, а правовые идеи и принципы. Это предписание в полной мере относится к гражданскому праву. Однако доктриной судебная практика как официальный источник германского права до сих пор не признана.

32. ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА В СТРАНАХ ОБЩЕГО ПРАВА (ВЕЛИКОБРИТАНИЯ, США) В НОВЕЙШЕЕ ВРЕМЯ

Великобритания – ведущая страна в сфере системы общего права. Поскольку ее общее право берет свое начало в XI в., и римское право почти не отразилось на нем, то вследствие географической обособленности, раннего развития промышленности и торговли, а также особенностей истории страны в течение длительного времени английские юристы самостоятельно создавали право своей страны.

В Великобритании нет деления права на частное и публичное и строгого разграничения материального и процессуального права. Отрасли права не подразделяются структурно. Судебный прецедент является основным источником

118

права. Для стран, входящих в эту систему права, характерна своеборазная терминология и наличие ряда правовых институтов, которых нет в других странах.

Характерной особенностью английского права является его архаизм, унаследованный от феодального строя. Но с развитием буржуазных отношений осталась архаичной лишь форма права, а содержание обновилось. Поскольку, как уже отмечалось, Великобритания относится к странам общего права (common law), причем кодифицированные норматив- но-правовые акты там не приняты до настоящего времени, то иерархию нормативных актов в сфере гражданского права возглавляет статут. Статуты имеют преимущественно консолидированный характер. Такими являются, прежде всего, консолидированный Закон о собственности (1925 г.); Закон о продаже товаров (Sale of Goods), 1980; Закон о компаниях

(1985 г.) и др.

К основным направлениям развития этой отрасли права можно отнести, например, тенденцию ограничения прав отдельного собственника в пользу государства и крупных компаний. Так, если прецедент 1843 г. установил, что собственник владеет всем над и под своим земельным участком, то Закон 1949 г. о гражданской авиации установил, что воздушное пространство используется в публичных целях. А консолидированные законы Великобритании 1981 г. о принудительном выкупе и приобретении земли признали реальную возможность принудительного выкупа земли у частных лиц, корпораций, муниципалитетов, если таковая производится в общенациональном масштабе.

Прецеденты (судебная практика) – это также ведущий источник права в современном гражданском праве Великобритании. Однако во второй половине XX в. статуты потеснили прецеденты, которые в настоящее время регулируют преимущественно сферу договорных и деликтных обязательств.

Обычай в гражданском праве Великобритании применяется в современной форме торгового обыкновения. Именно обычаем регулируются, например, реквизиты письменных сделок, поскольку ни статуты, ни прецеденты подобные вопросы не затрагивают.

Делегированное законодательство (указы Короны в совете, приказы и постановления министров, распоряжения местных органов исполнительной власти) – также полно-

119

правный и очень распространенный источник гражданского права Великобритании. Имущественные правоотношения, урегулированные актами делегированного законодательства, становятся распространенными и общеприменительными. Таковы, например, правоотношения договорного и обязательственного характера, возникающие в конкретных сферах хозяйственной жизни графств страны.

Источники гражданского права в США отличаются правовым дуализмом, т.е. эта отрасль развивается на федеральном и локальном уровнях. Гражданско-правовая отрасль США, в отличие от Великобритании, кодифицирована. На уровне федерации действует в настоящее время Единообразный торговый кодекс (ЕТК) 1952 г., который часто именуют

«кодексом банкиров». Этот нормативный акт, не являющийся гражданским кодексом в общепринятом смысле (в США отсутствует дуализм частного права, т.е. торговое и гражданское право развиваются нераздельно), все же способствует унификации отрасли торгового права в пределах страны, поскольку он был рекомендован к принятию отдельными штатами.

Во многих штатах приняты свои гражданские кодексы. Например, штат Луизиана еще в 1825 г. принял свой ГК, взяв за образец ГК Наполеона. В 1872 г. был принят ГК Калифорнии. В ХХ в. всем штатам федерации было рекомендовано принять за основу в гражданско-правовой сфере положения ЕТК.

Прецедент в гражданском праве США, особенно в договорных обязательствах, играет роль одного из ведущих источников как на уровне федерации, так и на уровне штатов. Как и в Великобритании, делегированное законодательство

США является полноправным источником гражданского права, регулируя преимущественно локальные гражданскоправовые отношения.

Обычай в форме торгового обыкновения также признается одним из источников гражданского права США. Например, п. 2 ст. 1-205 ЕТК дает законодательное определение торговому обыкновению: «Это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, в профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой».

120