Идея права. Учебное пособие

занимаются уголовными делами, не дает им уникальных или особо ценных знаний относительно характера преступности или мышления преступников. Наоборот, можно предположить, что, систематически сосредотачивая свое внимание на одной сторо6 не жизни обвиняемых, то есть на их поведении и действиях во время судебного процесса, а также на изучении информации об их прошлых правонарушениях, которую суд может получить из полицейских источников, они склонны создавать весьма одно6 бокую картину, вводящую в заблуждение и искажающую насто6 ящее положение вещей. И еще. Все дела по семейно6брачным отношениям касаются таких предметов и тем, которые очень важны как для всего общества, так и для отдельных лиц, участву6 ющих в конкретном судебном разбирательстве. Но и здесь снова у адвокатов и судей, занимающихся подобными делами, нет боль6 ших возможностей для более глубокого изучения влияния этих решений и их последствий на все общество в целом. В подобных случаях всегда существует широкое поле для беспристрастного научного анализа основных фактов и подлинной природы тех проблем, с которыми приходится иметь дело праву. Такие соци6 альные науки, как криминология, психиатрия и социология, на6 ходятся, без сомнения, на самой начальной стадии своего разви6 тия и поэтому неспособны дать исчерпывающий ответ на все встающие перед обществом вопросы. И тем не менее, уже име6 ются доказательства, подтверждающие, что эти области знания могут внести значительный вклад в понимание правовой систе6 мы и в её функционирование, а также в её усовершенствование с целью адаптации к проблемам будущего. (2а)

ПРАВО И ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Нет никакой нужды заниматься здесь составлением переч6 ня проблем, при изучении которых право может плодотворно использовать данные других дисциплин. Однако все же следует вкратце остановиться на одной или двух наиболее важных. Со6 вершенно очевидно, что в сфере трудовых и производственных отношений любая попытка правового регулирования ограничи6 тельной практики, как со стороны работодателей, так и со сторо6 ны профсоюзов, становится неэффективной без учета мнений экономистов и социологов. Показательно, что сравнительно не6 давнее создание в Англии Суда по ограничительной практике

ознаменовало собой новый этап в подходе к подобным делам. Он характеризуется следующими чертами: во6первых, теперь это специальный суд под председательством судьи, которому помо6 гают несколько умудренных опытом граждан, не являющихся профессиональными юристами; во6вторых, суд предоставляет широкие возможности для выступлений в нем экспертов6эконо6 мистов, излагающих свои доводы и, наконец, рассмотрение сви6 детельских показаний и доказательств в данном суде не подчи6 няют чисто техническим процессуальным нормам, определяю6 щим процедуру дачи показаний в обычных судебных процессах.

Разрешение трудовых споров, касающихся зарплаты или условий труда по коллективному договору, требует гораздо бо6 лее внимательного изучения их экономической подоплеки, а так6 же поиска адекватных процедурных методов их улаживания. Сравнительный анализ различных типов процедур, используе6 мых в разных странах, и их эффективности, может оказаться весьма ценным для Англии, где подход к трудовым спорам все еще несет на себе отпечаток узкого понимания идеи права, со6 гласно которой производственные конфликты не относятся к компетенции судов в полном смысле, поскольку считаются ско6 рее политическими и потому более подходящими для улажива6 ния путем переговоров или посредством добровольного арбит6 ража. Тот факт, что многие другие развитые страны, такие как Австралия, Швеция и Германия, находят вполне возможным ула6 живать подобные споры при помощи судебного или квазисудеб6 ного механизма, так как, по их мнению, существуют вполне объективные критерии для их разрешения, является вполне убе6 дительным доказательством необходимости коренного пересмот6 ра ситуации, сложившейся в Англии в этой сфере. Закон о про6 изводственных отношениях 1971 г., отмененный в настоящее время, хотя и не предусматривал обязательного арбитража, ввел правовой контроль в области производственных отношений. В дальнейшем были приняты и другие меры ограничительного порядка. В условиях правления консерваторов вряд ли возмож6 на любая эффективная функционирующая форма обязательно6 го арбитража. И кроме того, остается нерешенной еще и пробле6 ма участия представителей рабочих в деятельности правлений компаний. (2аа)

РЕФОРМА СУДЕБНЫХ ПРОЦЕДУР

Даже такие, казалось бы, узко специальные вопросы, как различные формы отправления правосудия, участие присяжных заседателей в процессе (2б), представление различного рода до6 казательств и их оценка, у юристов нет веских оснований рас6 сматривать в качестве сугубо профессиональных, считая, что только они могут решать их в свете своего опыта и знаний. Ничто не препятствует подходить к рассмотрению подобных вопросов с точки зрения установления и оценки фактов, осуще6 ствляемых социологами или совместно социологами и юриста6 ми. Можно поэтому надеяться, что в будущем ни одна из сфер правовой системы не будет рассматриваться как некая священ6 ная территория, закрытая для изучения извне, и юристы не бу6 дут препятствовать такого рода изучению, видя в нем своего рода вмешательство в их сугубо внутренние профессиональные дела. (2bb)

РОЛЬ УНИВЕРСИТЕТОВ

Конечно, одно дело — заявлять, что право должно постоян6 но стремиться к установлению прочных связей с другими отрас6 лями знания, и совсем другое, — как добиться этого на практике.

В этом отношении роль университетов как центров взаимо6 действия и сотрудничества различных дисциплин представляет6 ся наиболее вероятной и обнадеживающей. (2с) В Америке со6 циальные науки уже давно пользуются авторитетом и широко изучаются в университетах. В последнее время растет их пре6 стиж и значение и в Англии, и в других европейских странах. Хотя в некоторых американских университетах, таких как Йель6 ский и Чикагский, этот вид междисциплинарного сотрудниче6 ства уже приносит свои плоды, английским университетам еще предстоит сделать очень многое в этом направлении. В значи6 тельной степени этому способствует создание специальных ин6 ститутов, занимающихся изучением определенных конкретных дисциплин, таких как криминология, где правовой и социологи6 ческий анализ идут рука об руку. Более широкий взгляд в юри6 дическом образовании на возможности тесного взаимодействия правовой системы с другими сферами общественной жизни и ее

влияния на социальные институты позволяет надеяться с боль6 шой долей вероятности, что доминирующим элементом идеи права в ближайшем будущем станет не столько акцент на неза6 висимом характере права, сколько на его функции, как инстру6 менте социального взаимодействия и прогресса.

РОЛЬ ПРАВА НА МЕЖДУНАРОДНОЙ АРЕНЕ

В наш ядерный век идея права внесла решающий вклад в мирное урегулирование споров и предотвращение войны. Более того, мирные инициативы более не ограничиваются нашей пла6 нетой, доказательством чему служит первый Договор о принци6 пах деятельности государств по исследованию и использованию космического пространства, включая Луну и другие небесные тела, заключенный в 1967 г. Отличительной чертой развитой системы права по сравнению с более примитивной является наличие судов (трибуналов), которые имеют в своем распоряже6 нии все необходимые средства для принудительного исполнения своих обязательных для тяжущихся сторон решений. Несмотря на то, что и на международной арене предпринимались попытки наделения трибуналов достаточной компетенцией для принятия обязательных решений по правовым спорам, основные пробле6 мы остаются и по сей день. Они касаются прежде всего обяза6 тельности принимаемых решений и их принудительного испол6 нения.

МЕЖДУНАРОДНЫЕ СУДЫ (ТРИБУНАЛЫ)

Международное право до сих пор сталкивается с широко распространенным сопротивлением многих государств, утверж6 дающих, что существуют определенные виды трансграничных конфликтов, не подпадающих под юрисдикцию международных судов, поскольку эти конфликты, мол, по своей природе скорее политические, чем правовые, и по этой причине они не могут быть адекватно урегулированы посредством вынесения судеб6 ных решений. Руководствуясь именно такой точкой зрения, Ус6 тав Организации Объединенных Наций оставил на усмотрение каждого государства6члена вопрос о том, принимать или нет

принцип обязательной юрисдикции. В результате, в соответствии

стак называемой «факультативной клаузулой» (Optional Clause), ряд государств согласились в обязательном порядке передавать на рассмотрение в Международный суд определенные катего6 рии правовых споров. Даже такая ограниченная юрисдикция оговаривалась рядом условий. Например, США исключили из нее «споры по вопросам, относящимся в основном к внутренней компетенции Соединенных Штатов Америки, как она установ6 лена Соединенными Штатами Америки». На самом деле это оз6 начает, что окончательное решение, признавать обязательную юрисдикцию Международного суда или нет, остается за госу6 дарством — членом ООН, которое сделало на этот счет соответ6 ствующую оговорку.

Внаши дни повсеместно признано, что различие между спорами политического и правового характера, или подсудными и неподсудными спорами, не поддается приемлемому анализу.

(3) Остается фактом, что в подобных случаях приоритет имеют политические соображения, противостоять которым не в состо6 янии ни одна правовая теория, но которые можно «юридизиро6 вать» лишь постепенно добиваясь признания, что национальные интересы, сколь бы жизненно важными они ни были, в конеч6 ном итоге будут намного лучше защищены посредством подчи6 нения спора независимой и беспристрастной международной юрисдикции, а не путем предоставления самим государствам свободы действий в отстаивании собственной точки зрения, включая в случае необходимости и применение силы. Как уже говорилось, в других областях, например, в сфере трудовых от6 ношений и взаимоотношений работодателей и профсоюзов, по6 добное нежелание признать возможность рассмотрения всех по6 тенциальных споров и конфликтов, могущих возникнуть в дан6 ной области в судебном порядке, послужило в некоторых странах препятствием к их объективному урегулированию в рамках за6 кона. И тем не менее, постепенно было признано, что для судеб6 ного рассмотрения конфликтов такого рода не существует прин6 ципиальных препятствий. Нет нужды упоминать о том, что в области международных отношений человечество сталкивается

сгораздо более сложными проблемами И следует признать, что при современном политическом дисбалансе на мировой арене великие державы, такие как США, должны проявлять добрую волю и соглашаться на подчинение всех споров юрисдикции независимого суда.

Принудительное исполнение решений международных судов (трибуналов)

Проблема принудительного исполнения решений междуна6 родных трибуналов, даже если оно касается вопросов, входящих

вих обязательную юрисдикцию, поднимает ряд вопросов далеко идущего характера, поскольку принуждение к государствам осу6 ществить намного сложнее, чем по отношению к отдельным граж6 данам или корпорациям. Природа этой проблемы уже исследо6 валась выше, равно, как подчеркивался тот факт, что современ6 ное международное право требует совершенно иного подхода, чем государственное право, которое представляет собой свод норм и правил, способных быть принудительно примененными к отдельным лицам и организациям, как бы влиятельны они ни были, не вызывая в ответ серьезного сопротивления с их сторо6 ны. На практике существует множество примеров, даже в облас6 ти внутренних дел государства, когда применение закона пре6 дусматривает большую или меньшую степень принуждения либо

всилу сопротивления значительной части населения, как это имело место в южных штатах США по отношению к интеграции афро6американцев в жизнь общества, либо по причине сопро6 тивления со стороны влиятельных граждан и могущественных корпораций, которые, применяя угрозы и подкуп, иногда могут помешать должному развитию правовых процессов. Теорети6 чески в стране с развитой правовой системой не может возник6 нуть причин, препятствующих тому, чтобы принудительному ис6 полнению закона был подвергнут любой, даже влиятельный граж6 данин. Очевидно, что ситуация на международной арене совсем иная, поскольку отсутствуют организованные международные силы, способные эффективно противостоять некоторым действи6 тельно весьма могущественным в военном отношении государ6 ствам. Кроме этого, в ядерный век применение силы против какого6то государства или государств может иметь своим по6 следствием не избежание более серьезного конфликта, а прово6 цирование глобальной катастрофы. В некоторых случаях в меж6 дународных делах могут оказаться эффективными некоторые формы принуждения без применения силы, например, различ6 ные виды экономического давления. (3а) Но всегда следует по6 мнить о том, что целью правового режима является сохранение и поддержание мира и воздержание от действий, которые могут

спровоцировать неадекватную реакцию со стороны государств, подвергшихся осуждению мировым сообществом, а это в свою очередь чревато угрозой существованию всего человечества. И еще. Система, не исключающая возможности применения силы к небольшим и слабым в военном отношении государствам при попустительстве великих держав, является абсолютно неприем6 лемой с точки зрения основных принципов правосудия, о чем говорилось выше (4), и может оказаться менее эффективной, чем та, в которой вообще отсутствует элемент принуждения.

Преступления против человечества и «геноцид»

Здесь нет необходимости обсуждать все те насущные про6 блемы, которые стоят перед человечеством в области междуна6 родных отношений. Достаточно коснуться одной6двух из них. Новые и сложные проблемы были порождены бурным развити6 ем международного воздушного сообщения, но полеты ракет, а затем и выход человека в космическое пространство указывают направление для развития идеи права и ее приспособления к таким новым реалиям, о которых предыдущие поколения и ду6 мать не могли. Впрочем, и помимо космоса сфера международ6 ных отношений на нашей планете позволяет с достаточной до6 лей уверенности утверждать, что существует область, где идея права будет играть все возрастающую и наиважнейшую роль. Выше уже говорилось о том, какие усилия были предприняты в сфере основных прав человека с целью обеспечить их призна6 ние всеми государствами и даже разработать некий правовой механизм, позволяющий индивидам добиваться защиты от не6 справедливости, совершенной против них в их собственной стра6 не или за ее пределами.

Другим аспектом проблемы основных прав человека явля6 ется признание того, что преступления могут совершаться не только против отдельного индивида, но и против всего человече6 ства в целом в результате действий, совершаемых с намерением уничтожить полностью или частично какую6либо национальную, этническую, расовую или религиозную группу, как это имело место в нацистской Германии и получило название «геноцид». Судебный процесс в Нюрнберге над нацистскими военными преступниками показал необходимость создания некоей формы международного уголовного права в сочетании с соответствую6

щим судебным механизмом и возможностью вынесения наказа6 ний и их принудительного исполнения с тем, чтобы виновные в такого рода массовых преступлениях, совершенных в результа6 те их широкомасштабной криминальной деятельности, не смог6 ли избежать заслуженного наказания. Хотя в некоторых автори6 тетных кругах и высказывались сомнения насчет законности подобных процедур, это можно объяснить только тем, что они исходили из характеристики права, как статичного понятия, не6 способного в принципе развиваться и приспосабливаться к но6 вым, меняющимся ситуациям. (5)

Следует, однако, согласиться с определенными оговорками, высказываемыми в этом плане, на том основании, что обвине6 ние в геноциде предъявлялось ретроспективно по отношению к совершившим его. С другой стороны, аналогия между ролью права на международной арене и в рамках отдельного государ6 ства не совсем точна, и можно утверждать, что в современном мире должна признаваться способность международного права к развитию, равно как и существование деяний, столь отврати6 тельных по своему характеру и грубо попирающих установлен6 ные в цивилизованном обществе нормы, что возникает необхо6 димость в правовом признании их незаконности, даже если до того они не были объявлены вне закона. Некоторые увидят в такого рода аргументах стремление возродить что6то подобное естественно6правовым принципам. Действительно, ряд сторон6 ников Нюрнбергского процесса пытались обосновать его закон6 ность, именно исходя из этих принципов. И тем не менее, при6 знание тех или иных морально6этических норм, доминирующих

вконкретном обществе, да и в мировом сообществе в целом, на определенной стадии развития человечества, не должно основы6 ваться на принятии неизменных принципов естественного пра6 ва. Следует также добавить, что во время известного судебного процесса над Эйхманом в Израиле государство заявило о своем праве судить и после вынесения обвинения наказать виновного

впреступлении геноцида. Эйхмана судили по национальному праву Израиля, и поэтому можно рассматривать законность это6 го процесса, как вытекающую из основных принципов государ6 ственного суверенитета. В то же время, и об этом уже говори6 лось выше, принцип суверенитета не так легко примирить с провозглашением основных прав и свобод человека, вследствие чего можно сказать, что значение процесса над Эйхманом было

бы значительно весомее, если бы он во всем и до конца следовал установленным международно6правовым принципам.

Унификация торгового права

И, наконец, во внешнеэкономической сфере следует оста6 новиться на многочисленных попытках унификации права меж6 дународной торговли. Торговля является одним из тех аспектов социальной жизни человека, который тесно связан с различны6 ми формами правового регулирования, и хаос, царящий в конф6 ликтующих законах в этой сфере в разных государствах, совсем не облегчает задачу тех, кто стремится к расширению мировой торговли. (6) Целью единообразного торгового кодекса не явля6 ется создание некоей наднациональной организации, но в со6 временных условиях постоянно возникают и развиваются ин6 теграционные организации такого рода. Самой известной среди них и наиболее противоречивой является, пожалуй, Европейс6 кое Экономическое Сообщество (ныне — Европейский Союз), которое чаще называют «Общим рынком». Такая форма эконо6 мического и правового сотрудничества между группой европей6 ских стран носит постоянный характер, что повлекло за собой создание ряда наднациональных органов, наделенных правотвор6 ческой компетенцией. Подобные объединения все чаще возника6 ют в различных регионах мира. Это ведет к формированию но6 вого мышления, переосмыслению традиционных основ западной юриспруденции, таких как доктрина суверенитета и межгосу6 дарственные отношения не только на уровне государств inter se, но и на уровне граждан, включая наряду с гражданами стран — участниц интеграционных группировок и граждан третьих стран.

Трудно не согласиться с тем, что идея права в прошлом внесла неоценимый вклад в человеческую культуру. Политичес6 кая нестабильность современного мира со всей очевидностью свидетельствует о том, что, выживание цивилизации во многом будет зависеть от её способности адекватно отвечать на вызов все новых возрастающих требований, предъявляемых к этой основополагающей концепции. Только одна эта причина, не го6 воря уже о других, ставит на повестку дня необходимость более творческого подхода к идее права, чем когда6либо в прошлом.

ПРИМЕЧАНИЯ

1. НЕОБХОДИМО ЛИ ПРАВО?

1.Например, движение анабаптистов в начале Реформации: см. L. von Ranke, History of the Reformation in Germany, Book VI, Chapter 9. ( Перевод Sara Austin). Движения подобного рода могут до сих пор служить либо импульсом к социальным и правовым реформам, либо, что происходит более часто, провоцировать действия репрессивного характера.

1a. См. R. Williams, Keywords, 1976, p.126.

2.Cм. Becker and Barnes, Social Thought from Lore to Science, 3rd ed., 1961, vol.1, pp. 69–70.

3.Ibid, p.78.

4.Государь, гл.18.

5.Перевод на англ. Драйдена.

6.Из 2-го письма книги XIV Сенеки ( Нравственные письма к Луцилию — Epistulae Morales), цитируется по A. J/ Carlyle «A history of mediaeval political theory in the West», v. 1, p. 23–24.

7.Оптимистический взгляд на социальные проблемы человека, согласно которому их относят в основном, если не целиком и полностью, к проблемам окружающей социальной среды (так, например, детская преступность объясняется бедностью или семейным неблагополучием и т.п.), характерен для современной социологической мысли. Но в последнее время социология высказывается скорее в пользу усиления правового контроля, чем его ослабления: см. ниже гл.9.

8.Laws, 890 d.

8a. По версии Апостола Павла любовь, а не мудрость сделает закон ненужным: см. J.Hall, «Paul, the Lawyer on Law», Journal of Law and Religion, 1985, p. 48.

9.A. Maude, Life of Tolstoy, vol.II, p.223.

10.Ibid, pp. 226-227. Распространенное в наши дни незаконное заселение пустующих жилых помещений так называемыми «скват-