III. Вопросы акционерного права

А. Равноправие и прозрачность

182. Принцип равноправия вышел на передний план после принятия Закона о биржах и торговле ценными бумагами и, в частности, его ст. 1, где сказано следующее.

Настоящий Закон регулирует условия создания и функционирования бирж, а также условия профессиональной торговли ценными бумагами с целью обеспечения прозрачности и равноправия инвесторов. Он устанавливает основу, обеспечивающую работоспособность фондовых рынков.

183. Следует, однако, напомнить, что равноправие издавна является принципом акционерного права.

184. К основным принципам акционерного права относится соблюдение равенства между акционерами <134>. Речь идет не о личном равноправии акционеров, а об относительном равноправии долей в капитале, разбитом на акции. Было бы правильнее говорить о равенстве акций: такая формулировка позволяет избежать многочисленных аргументов с персональным оттенком.

--------------------------------

<134> См.: Huguenin Jacobs.

185. Принцип равноправия выработан еще прежней судебной практикой. Он восходит к понятию добросовестности в корпоративном праве <135>. Данный принцип является базовым при обжаловании решений общих собраний акционеров <136>.

--------------------------------

<135> См. об этом: Stockmann. N 1651.

<136> BGE 102 II 265 и далее; Pra 82 N 137. S. 499 и далее = BGE 117 II 312 и далее, обоснование 6b/bb.

186. В ходе реформы акционерного права в 1991 г. в ст. 706 Кодекса обязательственного права было добавлено положение, в соответствии с которым решения общего собрания акционеров могут быть обжалованы, в частности, и в том случае, если они "влекут за собой не оправданное целями компании неравенство или ущемление интересов акционеров" (подп. 3 п. 2).

187. Кроме того, было специально указано, что лишение преимущественного права приобретения новых акций или преимущественного права подписки на конверсионный либо опционный заем "не должно никому давать льгот или ущемлять интересы по необъективным критериям" (п. 2 ст. 652b, п. 3 ст. 653c Кодекса обязательственного права). Так, федеральный суд в деле Schweizerische Bankgesellschaft против BK Vision констатировал, что "финансирование" в определенных обстоятельствах представляет собой достаточно "важное основание", чтобы оправдать лишение преимущественного права приобретения новых акций (BGE 121 III 219 и далее, в частности, 237). Владельцы долевого капитала не должны быть ущемлены в своих основных имущественных правах по сравнению с акционерами (ст. 656f Кодекса обязательственного права).

188. Большое значение имеет обязанность одинаково относиться к акционерам при одинаковых условиях (п. 2 ст. 717 Кодекса обязательственного права), специально возложенная на правление в измененном Кодексе обязательственного права. Эта обязанность неслучайно вводится в той же статье, которая требует от правления, а также третьих лиц, выполняющих руководящие функции, со всей тщательностью исполнять свои обязанности и добросовестно блюсти интересы компании (п. 1). Уже из этого следует, что любое несоблюдение принципа равенства может быть оправдано только правильно понятыми интересами компании.

189. С другой стороны, из формулировки "при одинаковых условиях" следует, что несоблюдение равенства возможно.

190. Решения правления не подлежат обжалованию, но они могут оказаться недействительными, причем по тем же основаниям, что и решения общего собрания акционеров (ст. 714 Кодекса обязательственного права). Типичные основания для объявления решений недействительными приведены в ст. 706b Кодекса обязательственного права. На переднем плане находится игнорирование "основных структур акционерного общества" и нарушение "положений по защите капитала".

191. По мнению автора этой книги, доступ ко всей информации должен предоставляться на равных условиях. Во всяком случае, тот, кто располагает большей информацией из конфиденциального источника, не вправе ее использовать (должен раскрыть информацию или воздержаться от ее применения).

192. При передаче так называемой базовой информации отдельным журналистам, аналитикам и рейтинговым агентствам проблемы с соблюдением равенства не возникает, если информация одновременно попадает в распоряжение общественности.

193. Правила моментальной публикации существенных сведений устанавливают границы выборочной передачи информации (детализация допустима, но без новых сведений), см. N 360 и далее.

194. Соблюдение равенства инвесторов является одной из главных целей Закона о биржах (ст. 1 Закона о биржах и торговле ценными бумагами), при достижении которой следует, однако, учитывать и традиции акционерного права.

195. О соблюдении равенства при поглощении компаний см. N 561 и далее.

B. Система номинальной стоимости

196. Под "заранее установленным" акционерным капиталом следует понимать номинальный капитал (не менее 100000 швейцарских франков, см. ст. 621 Кодекса обязательственного права). Таким образом, швейцарское акционерное право следует принципу номинальной стоимости. Номинальному капиталу отводится роль определенной гарантии, особенно на начальном этапе; но прежде всего он устанавливает пределы при выплате дивидендов. После 1960-х гг. вопрос об акциях без номинальной стоимости, который фактически послужил поводом для первой реформы акционерного права, долгое время не поднимался <137>. В последнее время вновь обсуждается полезность системы номинальной стоимости, которая, впрочем, создает больше проблем, чем преимуществ <138>.

--------------------------------

<137> См.: Eidg. Volkswirtschaftsdepartement. S. 5 и далее.

<138> von der Crone, Teilrevision. S. 1 и далее; Nobel. S. 354 и далее; Stoffel, Nennwertsystem. S. 533 и далее; Stoffel, Nennwertlose Aktien. S. 29.

197. Акции также должны обладать номинальной стоимостью. В первые годы XXI в. минимальная номинальная стоимость акций была снижена с первоначальных 10 швейцарских франков до 0,01 швейцарского франка <139>. Предложение временно (при реструктуризации) устанавливать номинальную стоимость ниже 0,01 швейцарского франка было отклонено. Реформа акционерного права предусматривает, что номинальная стоимость должна быть больше нуля (п. 4 ст. 622 проекта Кодекса обязательственного права). Тем не менее дискуссия о номинальной стоимости продолжается. Некоторые европейские государства уже ввели акции без номинальной стоимости <140>.

--------------------------------

<139> См.: пересмотренный п. 4 ст. 622 Кодекса обязательственного права; см.: Федеральный закон от 15 декабря 2000 г. (BBl 2000 4493 и далее, 5501 и далее, 6113 и далее; AS 2001 1047 и далее), вступивший в силу 1 мая 2001 г.

<140> Австрия, Германия, Финляндия, Франция и Нидерланды (с 1 января 2002 г.) допустили выпуск акций без номинальной стоимости в связи с введением евро. Бельгия и Люксембург ввели такую возможность раньше. См. обзор: Zindel/Burkhalter. S. 50 и далее.

198. В Швейцарии в настоящее время акции могут выпускаться только по номинальной или более высокой цене (ст. 624 Кодекса обязательственного права: запрет на выпуск ценных бумаг по стоимости ниже номинальной, кроме случаев оплаты акций путем преобразования заемного капитала в собственный <141>); акционерное право не допускает обязанности дополнительных выплат и не позволяет акционеру требовать возврата оплаченной стоимости акций (п. 2 ст. 620, ст. 680 Кодекса обязательственного права).

--------------------------------

<141> , Aktienrecht. S. 243 и далее.

199. Выплаты, превышающие номинальную стоимость акций, называются ажио; они должны включаться в общий резерв, установленный законом (ст. 671 Кодекса обязательственного права).

C. Виды акций и их варианты

200. Акционерное общество может свободно выбирать между акциями на предъявителя и именными акциями <142>. Исключение составляет выпуск особых акций, которые обладают более низкой номинальной стоимостью, чем другие акции, но дают их владельцу право голоса, как и акции с нормальной номинальной стоимостью. Согласно п. 2 ст. 63 Кодекса обязательственного права такие акции должны быть именными <143>.

--------------------------------

<142> von Greyerz. S. 75.

<143> Baudenbacher. S. 264.