Характерные черты гпд как факта особого рода.

Чему Гегелёк-драчун научил: Каждый ГПД заключает в себе и социальную, и психологическую природу, независимо ни от количества его участников, ни от целевого усмотрения. В этой природе и проявляется либо элементарная, либо сложная система волеизъявления. Волеизъявление в договоре объединяет социальную и психологическую природу договора как особого юридического факта. Волеизъявление объединяет и социальную, и психологическую природу. И на легальном, и на правоприменительном уровне органически воплощаемую во взаимном соглашении сторон. То есть два термина – взаимную и общую.

Договор – это не юридическая сумма односторонних волеизъявлений, односторонних актов и тем более односторонних согласий. Общее между договором и согласием заключается в том, что они являются правомерными волеизъявлениями, правомерными юридическими актами.

Согласие в гражданском праве следует понимать как односторонний юридический акт известного лица, выражающего свое либо положительное отношение к юридическому действию другого лица, либо отрицательное при отказе в согласии на заключение договора. Юридически согласие всегда остается актом односторонним. В отличие от любого договора, являющегося взаимным, двух- или многосторонним соглашением. Договор – любой, как поименованный, так и непоименованный в ГК – это юридический акт, то есть правомерное действие, направленное на установление, изменение или прекращение правовой связи (obligatio) сторон.

Национальная доктрина договорного права выделяет такое его свойство, как универсальность, поскольку договор как особый юридический факт связывает на срок его действия общую волю сторон. Вот Гегелёк, вот и Кант. Универсальность договора проявляется и в том, что он является юридической категорией большинства материальных правовых отраслей: это трудовое, земельное, экологическое право. Таким образом в праве договор проявляет свои интеграционные свойства (универсальность договора), что не исключает его качества как индивидуального и неповторимого. Индивидуальность обнаруживается в следующем комплексе условий: 1) состав участников; 2) объект договорного правоотношения; 3) структура правоотношения; 4) содержание договорного правоотношения. Все эти качества позволили национальной доктрине договорного права определить договор как квази-нормативный регулятор.

Любое условие договора – это волевая модель. То есть фрагмент общей договорной программы, поскольку в рамках договорного правоотношения регулируется поведение сторон договора после того, как данный договор вступает в силу.

Особое значение в договорном праве приобретает институт свободы договора.

Две вершины свободы договора.

Бенедикт (Барух) Спиноза: определял свободу договора следующим образом. «Такое ее свойство как разумность состоит в единстве разума и воли» (такое только голландец мог придумать). Теперь уже Татьяна Сергеевна: с этой точки зрения свобода и необходимость не являются противоположными понятиями, а напротив – взаимообусловленными, значит, по Спинозе, границы реальной свободы определяются степенью разумного познания.

Вклад Б. Спинозы в отдельные институты построения действующего ГК: свобода заключения сделок, включая договоры, не распространяется на лиц, которым разумность не свойственна либо в силу возрастной информированности (малолетние) или в силу дефектов разумность (недееспособности), то есть нефункционирования интеллектуально-волевой сферы – эти лица лишены права самостоятельно заключать договоры.

И Иммануил Кант: Свободе должна быть присуща моральность. Без соблюдения моральных требований свободная воля, по Канту, невозможна. Формула закона по Канту: закон предстает как реализация категорического императива как созданный обществом акт всеобщего законодательства, где, действуя по закону, субъект свободен. И постулирует свой законный поступок в качестве возможного поведения всех остальных. Данная идея категорического императива Канта нашла свое отражение в действующем российском ГК: возможность отказа от защиты гражданских прав, если их реализация недобросовестна (ст. 10), ничтожность сделок, противоречащих морали и нравственности (ст. 169), отказ в защите права, если собственность приобретена недобросовестно (ст. 302).

Совпадение взглядов Спинозы и Канта в экономическом понятии договора. Для обоих смертью договорного права является монополизация рынка товаров и услуг. Договорное право является результатом свободной рыночной конкуренции. Монополизация рынка потому приводит к краху. Карл Маркс полагал, что большинство современных экономических систем – это идеальный синтез свободной конкуренции и разумно развитого рынка. Именно монополизация рынков стала причиной появления в конце 19-го века появления антитрестовского (антимонопольного) законодательства. В России этот тип было представлен ФЗ О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. Хотя общегражданское законодательство (ст. 10 ГК) закрепляет, что основы конкуренции и монополизации деятельности на товарных рынках легализуется (закрепляется) как форма злоупотребления правом.

Гегеля здесь нет, он всё время дрался, по носу давал и кровь текла. Только Спиноза и Кант.

Дополнения от 315 группы:

Про английскую традицию:

Дети пошли в колледж, какой подарок он должен был приобрести? Это английская традиция? Вот МТС подарили шаль и сказали: «весь Лондон твой»! а все потому, что она знает, какие подарки надо дарить англичанам. Это дарят каждому ребенку, поставят на кроватку перед пробуждением. И как это в бизнесе, в промышленности.

Ответ: какая у них наблюдательность! Как только первая ступень – школа или колледж, то они обратили внимания на уточек: летают, плавают и ныряют! Идет в школу, а ему папа маленького утенка, а потом побольше уточка, а вот денется в 2 лет и у него гора уток. МТС говорит, что это супер-пупер! Плавает, ныряет и летает.

Это универсальная традиция! Пора искать уточку себе. Это либо фарфор, либо золотая, либо бронзовая. Скульптурное! Теперь надо рассказать дома, что это научный подход только англичан. А Байден из США соображает, у него в коллекции 5 уток! Это очень важно.

Чем универсальность отличается в системе континентального права и в системе англо-саксонской?

Историческое развитие института договора

Для развития ДП (договорного права) решающее значение приобретает роль доктрины в системе ГЧП. Исторически первая заслуга в разработке теории ДП принадлежит Англии, потому что оно начало формироваться на рубеже 16/17 веков и по сложившейся традиции связывается с вынесением суд решения по иску Томаса Слейда 1602 года. В развитии английского права преобладали процессуальные подходы. Которые современным прецедентном правом сформулировали так: «средству защиты предшествовало право». В начале 17 века для сферы ДП в этот период отсутствовали специальные формы исков, исходным моментом развития, приведшего к формированию ДП, явилось применение к договорным отношениями иску о нарушении права.

Формированию доктрина английского ДП препятствовала тенденция, прочно укоренившаяся еще с периода утверждения общего права: правовое исследование не ставит перед собой никаких аналитических и обобщающих задач; оно превращается в комментарий к действующему казуистическому и несистематизированному праву.

Континентальная гр пр система. В континентальной системе права доктрина, не формализованная в качестве официального источника ЧП, тем не менее всегда составляла и составляет очень важный и весьма жизненный источник частного права. В национальном ГП попытка теоретической разработка понятия гр-пр договора была во 2 половине 18 века! В теории ГП договор был сформулирован так, как соглашение делать или не делать что-либо в обмен на достаточное встречное удовлетворение. Всем договорам какими они не были по форме и содержанию присущи был один общий момент: если лицо не исполнит свою часть договорного соглашения, то оно обязано возместить другой стороне – контрагенту, убытки, которые возникли у контрагента в следствии неисполнения. То есть первоначально в понятии были аспекты, обозначающие последствия невыполнения договора.

Историческим рубежом изменения доктрины английского ДП стал 19 век. Неизмеримо возросли интересы к пандектной системе права. И как следствие попытка перенести отдельные элементы понятийного аппарата римской юриспруденции на туманный Альбион.

Современное английское ДП исходит из определения содержания договора таким образом, что понятие обязательства не выделяется из понятия договора. В отличие от английского подхода в континентальном ГП есть единая теория обязательств, охватывающая обязательства как из договора, так из правонарушения (договорные и деликтные). В английской и американской системе оба обязательства рассматриваются как независимые друг от друга обязательства.

Теоретические подходы, необходимые для анализа субстанции договора. Современное позитивное право выделяет 2 части: формальное право и «живое» право. Формальное право- нормы права и соотв им доктрина. А живое право – конкретное регулирование экономических товарно-денежных отношений созданными партнерами нормами собственного ДП, то есть условиями договора, если они не противоречат закону или иным актам.

Главная объединяющая черта англо-американского подхода и континентально-европейского подхода к договору.

Современное состояние ДП обеих систем – это историческая победа правового реализма, то есть любой договор – воплощённый правовой реализм, при этом он основывается на учете практической потребности экономического оборота, и поэтому одержала победу над цивилистическая амбициями отражения в праве абстрактных юридических формул.

Договор выполняет не только важнейшую г-пр функцию, и не столько является воплощением свободы, сколько приобрёл качества инструмента мощного влияния частного права на направление развития и качественные особенности ГП.

Гр-пр договоры образуют в своей совокупности единую систему, ее структуру составляет подразделение договора на типы, виды и разновидности.

Типы – группировка гр-пр договоров по совокупности признаков, которые выражают наиболее общие и существенные черты отношений, опосредуемые данный группировкой (договор передаче имущества в собственности/пользования/выполнению работ, оказанию услуг и др)

Виды – выделить в пределах данного договорного типа такие договоры, которые наряд с общими чертами имеют существенные видовые особенности, чем и вызывается необходимость и разграничения внутри данного вида

Разновидности – разновидности договора предусматриваются гражданским законодательством (см на примере розничной купли-продажи, предпринятый, недвижимости и др).

Национальное ГП, как и все континентально-европейское законодательства о договорах характеризуется преимуществом диспозитивности. Применительно к договору наличие диспозитивности означает, что в случае не включения диспозитивности, стороны должно опираться на нормы законы или …

Законодательная техника определения диспозитивности

Лицо обязано … если иное не предусмотрено (установлено) законом, иным правовым актом или договором.