315 Группа:

Неустойка как стимулирующий способ обеспечения исполнения обязательств. (немного иначе сформулировано, поэтому оставила + цели и функции)

Неустойка является 1 из форм санкций в обязательстве, то есть неотъемлемым элементом самого обязательства. Вместе с тем она традиционно законодательно закрепляется как прямо поименованный способ ОИП и всегда открывает этот перечень.

Обеспечительная ф-ция неустойки проявляется в том, что она является дополнительной санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Помимо общей санкции возмещения убытков (см ГК), а значит она связывает должника угрозой наступления имущественной невыгодой (неустойка всегда денежная сумма). А значит стимулирует должника к надлежащему исполнения обязательства.

Дополнительное обеспечительное значение Неустойки, по сравнению с общей санкцией возмещения убытков, проявляется в след характеристиках:

1. Убытки взыскиваются лишь тогда, когда они действительно имели место. А для взыскания такого …как упущенная выгода необходимо также учитывать предпринятые кредитором меры и сделанные приготовления. Неустойка может быть взыскана независимо от всех этих обстоятельств. По требованию о неуплате неустойке кредитор не обязан доказывать причиненные ему убытки

2. Размер убытком может быть определен лишь после установления самого факта неисполнения должником обязательства, а при длящихся – вообще размер убытком может быть определен только в будущем. Размер же неустойки определен заранее, что делает ее взыскание неизбежным, тем самым повышается реальность (немцы так говорят) неблагоприятных последствий для должника, не исполняющего или ненадлежащим образом исполняющего обязательств.

3. Определяя размер неустойки и ее соотношение с убытками, законодатель устанавливает 2 основания: договорную и законные основания. Договорные и законные неустойки определяют с точки зрения правоприменительной практики означают, что дается оценка !!!! значимости обеспечиваемого обязательства. Чем более значимое обязательство, тем выше размер неустойки (выше ее штрафной характер – немцы). Однако если размер неустойки будет явно несоразмерен … обязательства, суд вправе по своему усмотрению уменьшить размер неустойки

Цель и функции:

1. Генеральная цель: побуждение должника к надлежащему исполнению

2. Неустойка может иметь цель отступного и быть сконструированной по модели отступного в ГК.

3. Уплата неустойке и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (ст 396 ГК)

4. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки от его исполнения освобождает должника от его исполнения в натуре

Критерии классификации неустойки на виды.

Соотношение прав кредитора на взыскание неустойки и по возмещению убытков, которые возникают в следствии неисполнения или неисполнения – см учебник

Теперь самое главное. Правоприменительное значение легальной формулы (штраф и пеня).

По устоявшейся законодательно технической традиции помещение правовых терминов в скобки означает их синонимичность: все что в скобках – синонимы. Исключение составляет неустойка. В данном случае необходимо различать собственно неустойку, штраф и пеню. Это следует рассматривать как формы неустойки (не виды!). Различия между формами неустойки достаточно условны и сводятся в правоприменительной практике к неодинаковым способам определения подлежащих взысканию денежных сумм. (Опять вылетел зум)

1. Собственно неустойка – взыскиваемая с должника денежная сумма, которая определяется в процентном отношении к сумме неисполненного или ненадлежащее исполненного обязательства

2. Штраф – денежная сумма, устанавливаемая законом или договором как правило на случае невыполнения должником обязанности совершить конкретное действие, входящее составной частью в общее обязательство. Штраф как особая форма неустойки особенно применяется в договоре перевозки (гл. 40).

3. Пеня – устанавливается на случай просрочки исполнения должником исполнения обязательства, учет просрочки ведется в днях и сумма ее возрастает в зависимости от времени просрочки в национальной практике размер пени определяется в процентном отношении к сумме просроченного платежа, стоимости работ и нарушении иных условий договора, т.е. обязательства …

(спасибо Ане Мелконян, которая напечатала этот фрагмент, когда пропал звук в зуме)

От 315 группы: Пеня – денежная сумма, устанавливаемая на случай просрочки исполнения обязательств должником, при условии, что учет просрочки ведется в днях и

Значит размер пени в большинстве случаев определяет в процентном отношении, в стоимости работ, невыполненных перевозок и тд.

После реформ Горбачева в 1987 году (он с 85 г) правоприменительная практика предложила 5 вид неустойки – оценочная неустойка, то есть заранее определяемая сторонами сумма убытков. Но она не получила своего положительного признания правоприменительной практикой.

В 1985 году практика выдвинула такой вид неустойки, как оценочная неустойка. Но развития или закрепления она не получила.

Германское Гражданское Уложение: неустойка – минимальная сумма возмещения убытков.

Франция – неустойка как договорное определение убытков.

Общее право (англосаксонское): неустойка допускается лишь в виде заранее оцененных убытков; а неустойка, имеющая характер штрафа, никогда в английском праве взысканию не подлежит в силу английского принципа компенсанционной направленности гражданско-правовых средств защиты, поэтому в английском гражданском праве неустойка не выполняет обеспечительные функции, а рассматривается лишь как дополнительная санкция. Язык – непонятно чего! Yes, I do – что такое «do»?! Пишется «Лондон» – читается «Ливерпуль».

Легализуемые ГК четыре вида неустойки, различие между которыми определяется соотношением прав кредитора на взыскание неустойки и прав кредитора по возмещению убытков. Критерий дифференциации неустойки на виды – соотношение прав кредитора на взыскания неустойки и прав возмещения убытков.

ВИДЫ НЕУСТОЙКИ, ст. 394 (уже не формы)

– исключительная

– законная

– альтернативная

– штрафная

Поскольку в нашем учебнике по поводу задатка как прямо поименованного способа обеспечения обязательств буквально полстраницы и поскольку задаток императивно определен как исключительная денежная сумма, сейчас будет парафраза задатка («краткое содержание» с греческого):

1. Узкая сфера применения задатка обеспечивает исключительно денежные обязательства, поэтому задаток выдается соответствующей стороной в договорном обязательстве в счет причитающихся с нее платежей.

2. Соглашение о задатке должно быть заключено в письменной форме вне зависимости от его суммы.

3. Задаток выполняет строго целевое назначение – предотвратить неисполнение обязательства, этому служит норма о последствии неисполнения обеспечиваемого задатком обязательства. Данные правила распространяются только на случай неисполнения обязательства (на случай ненадлежащего не распространяется).

4. Сфера распространения задатка в действующем ГК существенно расширилась по сравнению с советским гражданским законодательствам: неограниченный субъектный состав участников, которые могут использовать задаток; ранее задатком могли воспользоваться только в таких обязательствах, в которых хотя бы одной стороной выступал гражданин (а сейчас любой дееспособный участник оборота может воспользоваться задатком).

5. Правовая природа задатка – не только материально-правовая, но и процессуальная. Задаток выполняет доказательственную функцию заключения договора.

Формула для правоприменительной практики:

1) Если сторонами факт выдачи (получения) задатка не оспаривается, а при наличии спора данный факт доказательственно подтверждается – договор признается заключенным.

2) Если договорное соглашение (условия договора) предусматривает уплату одной из сторон задатка, то такой договор будет заключен только тогда, когда данный контрагент исполнит свою обязанность.

По сложившейся практике письменная форма задатка оформляется канонически, то есть на самом письменном документе (сам письменный документ озаглавливается «задаток») – нужно обязательно написать «задаток», а дальше изложение содержания. В германской традиции – нужно указать в самом тексте «данная сумма выдана в качестве задатка». То есть либо в самом наименовании документа «задаток» (Россия), либо в тексте (Германия)

Принципиальное отличие письменных документов в частном праве и публичном праве

В частном праве не допускается числовое обозначение денежных сумм – нужно написать не «10 000 руб. 00 коп.», а «десять тысяч рублей ноль ноль копеек». Указание цифр – персонифицирует документ публичного права (там как раз вот эти 10 000 руб., коп. и т.д.)