58

Для защиты интересов несовершеннолетних и лиц, в силу своего физического или психического состояния, не могущих самостоятельно защищать свои права, предусмотрено обязательное участие законных представителей.

Представители и законные представители могут участвовать в уголовном деле наряду и вместо представляемого ими лица; они имеют те же права, что и представляемые лица.

5.Иные участники уголовного процесса

Вэту группу объединены лица, не имеющие какого-либо интереса в уголовном судопроизводстве и призванные содействовать решению задач уголовного процесса. Они привлекаются в процесс по требованию дознавателя, следователя или суда либо по ходатайству участников процесса. Поэтому их статус характеризуется наличием преимущественно «пассивных» прав, вытекающих из факта содействия уголовному судопроизводству.

Свидетель (ст.56 УПК) – это лицо, которому известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для дела, и в этой связи оно вызвано для дачи показаний. Свидетель незаменим, он создается обстоятельствами реального события, его показания по делу очень важны, и поэтому выполнению обязанности свидетеля законом отдается предпочтение перед выполнением любых иных функций в уголовном процессе. Так, участие в качестве свидетеля исключает возможность быть в данном деле судьей, следователем, защитником, экспертом, переводчиком и др., исключение составляют законные представители (например, родители), т.к. они незаменимы в обоих своих качествах. Свидетель дает показания

оему известных обстоятельствах на допросе или на очной ставке, что не исключает возможности привлекать его к производству и иных следственных действий. Его показания являются доказательством по уголовному делу.

Свидетелем лицо становится с момента получения повестки или уведомления иным образом о вызове на допрос именно в таком качестве. Свидетелем может выступать любое лицо, независимо от возраста, пола, социального или должностного положения и т.п. Вместе с тем, признавая значимость достижения целей уголовного судопроизводства, законодатель тем не менее устанавливает круг лиц, которые не подлежат допросу в качестве свидетелей, охраняя более социально значимые, с его точки зрения, ценности. Так, не подлежат допросу в качестве свидетелей:

судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах уголовного дела, которые им стали известны в связи с участием в данном уголовном деле;

59

адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятель-

ствах, ставших ему известными в связи с обращением за юридической помощью или в связи с ее оказанием48;

адвокат – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с оказанием юридической помощи;

священнослужитель – об обстоятельствах, ставших ему известными на исповеди;

член Совета Федерации, депутат Государственной думы Федерального Собрания РФ без их согласия – об обстоятельствах, ставших им известными в связи с выполнением своих полномочий.

В случае возникновения сомнений в способности свидетеля правильно воспринимать обстоятельства дела и давать о них показания может быть назначена экспертиза. Для выявления особых состояний и свойств (опьянение, в т.ч. наркотическое, особенности зрения, слуха) с согласия свидетеля может быть произведено его освидетельствование; если же это существенно для оценки показаний свидетеля, то и без его согласия.

Права свидетеля:

а) связанные с дачей показаний: отказаться свидетельствовать против самого себя или близких родственников. В случае согласия давать показа-

48 Конституционный суд РФ в определении от 29.05.2007 г. № 516-О-О указал, что сущностный признак адвокатской деятельности – обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом их конфиденциальности. Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые стали ему известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. В силу этого запрет допрашивать адвоката об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу или в связи с оказанием иной юридической помощи, распространяется на обстоятельства любых событий - безотносительно к тому, имели они место после или до того, как адвокат был допущен к участию в деле в качестве защитника обвиняемого, а также независимо от того, кем решается вопрос о возможности допроса адвоката – судом или следователем. Вместе с тем в определении от 06.03.03 г. № 108-О суд указал, что освобождая адвоката от обязанности свидетельствовать о ставших ему известными обстоятельствах в случаях, когда это вызвано нежеланием разглашать конфиденциальные сведения, п. 2 ч.3 ст. 56 УПК вместе с тем не исключает его право дать соответствующие показания в случаях, когда сам адвокат и его подзащитный заинтересованы в оглашении тех или иных сведений. Данная норма также не служит для адвоката препятствием в реализации права выступить свидетелем по делу при условии изменения впоследствии его правового статуса и соблюдения прав и законных интересов лиц, доверивших ему информацию.

В подобных случаях суды не вправе отказывать в даче свидетельских показаний лицам, перечисленным в ч.3 ст 56 УПК (в том числе защитникам обвиняемого и подозреваемого), при заявлении ими соответствующего ходатайства. Невозможность допроса указанных лиц – при их согласии дать показания, а также при согласии тех, чьих прав и законных интересов непосредственно касаются конфиденциально полученные адвокатом сведения, – приводила бы к нарушению конституционного права на судебную защиту и искажала бы само существо данного права.

60

ния он предупреждается о том, что в дальнейшем эти показания могут быть использованы как доказательства и в том случае, если свидетель в дальнейшем откажется от этих показаний; давать показания свободно без принуждения; давать показания на родном языке; пользоваться бесплатно услугами переводчика и заявлять ему отвод; являться на допрос с адвокатом49; пользоваться письменными заметками и читать имеющиеся у него документы (ч.3 ст.189, ст.279 УПК); задавать вопросы другому участнику очной ставки (ч.2 ст.192 УПК); знакомиться с записью своих показаний в протоколе и требовать внесения изменений и дополнений (ч.6 ст.166, ч.6

ст.190 УПК);

б) знать свои права (ч.10 ст.166 УПК); в) на возмещение расходов по явке, проживанию и вознаграждение за

отвлечение от обычных занятий (п.1-3 ст.131 УПК); г) на заявление ходатайств и принесение жалоб на действия и реше-

ния дознавателя, следователя, прокурора и суда; д) на обеспечение безопасности (ст.11 УПК).

Обязанности свидетеля: явиться по вызову к следователю или в суд; давать показания; давать правдивые показания50; не разглашать данных предварительного следствия, если был об этом предупрежден; соблюдать порядок в зале суда.

Ответственность: за неявку по вызову без уважительных причин возможен принудительный привод; за отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний, за разглашение данных предварительного расследования установлена уголовная ответственность по ст. 307, 308, 310 УК РФ; за нарушение порядка в зале суда может быть наложено денежное взыскание (ст.117 УПК).

Эксперт (ст.57 УПК) – это лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в установленном законом порядке для производства судебной экспертизы и дачи заключения.

В качестве экспертов, как правило, привлекаются лица, работающие в соответствующих экспертных учреждениях в системе МВД, Министерства юстиции, Министерства социального развития и здравоохранения, обладающие соответствующей подготовкой и квалификацией. Однако экс-

49В литературе справедливо отмечается, что свидетель вправе явиться на допрос с адвокатом. От свидетеля не требуется объяснять причину явки с адвокатом. Явка с адвокатом не должна рассматриваться как факт, уличающий вызванное лицо в совершении преступления. См.: Уголовный процесс. Учебник для вузов / Под ред. В.И. Радченко. – Юридический дом «Юстицинформ», 2006. СПС «Консультант Плюс».

50За дачу заведомо ложных показаний свидетель несет уголовную ответственность по ст. 307 УК РФ. Красногвардейский районный суд Санкт-Петербурга осудил Петрова А. за дачу заведомо ложных показаний, когда тот пытался облегчить положение своего приятеля, привлеченного к уголовной ответственности за незаконный оборот наркотиков. – http//www.fontanka.ru (24.04.2008 г).

61

пертами могут выступать и частные лица, обладающие соответствующей профессиональной подготовкой либо практическим опытом в определенной сфере человеческой деятельности. В соответствии со ст.12 Закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ» от 31.05.01 г. № 73-ФЗ, «государственным судебным экспертом является аттестованный работник государственного судебно-экспертного учреждения, производящий судебную экспертизу в порядке исполнения своих должностных обязанностей».

Специальными знаниями выступают не являющиеся общеизвестными знания в науке, технике, искусстве или ремесле, т.е. полученные в результате специального образования, специализированной подготовки (например, врач, специализирующийся в области судебной медицины), опыта и подтвержденные, как правило, соответствующими документами.

Экспертом по уголовному делу лицо становится не на основании назначения на соответствующую должность в экспертном учреждении, а на основании постановления или определения дознавателя, следователя, судьи, суда, которым назначается производство экспертизы по данному делу. При этом в постановлении или определении может быть указано лишь государственное экспертное учреждение, в котором будет производиться экспертиза, и тогда руководитель учреждения самостоятельно решает, кто именно проведет данную экспертизу; вместе с тем может быть указано конкретное лицо, назначаемое экспертом по данному делу самим следователем или судом в том случае, когда экспертиза проводится вне экспертного учреждения (например, искусствоведческая экспертиза).

Сама экспертиза представляет собой исследование, производимое экспертом, и составление письменного заключения, отражающего ход и результаты исследования, а также выводы, к которым пришел эксперт на основании своего исследования относительно вопросов, указанных в постановлении. Производить экспертизумогут один или несколько экспертов.

Производство экспертизы означает вынесение соответствующего постановления дознавателем, следователем или судом, передачу всех материалов эксперту, проведение экспертных исследований, составление экспертом заключения и передачу его лицу, назначившему экспертизу.

Эксперт не может быть заинтересованным в исходе дела лицом. Заключение эксперта имеет важное юридическое значение – оно яв-

ляется доказательством по уголовному делу.

Права эксперта:

- связанные с участием в доказывании (знакомиться с материалами уголовного дела; ходатайствовать о предоставлении дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, с разрешения дознавателя, следователя и суда участвовать в процессуальных действиях и задавать вопросы, однако все это в пределах предмета его экспертизы, ходатайст-

62

вовать перед руководством государственного экспертного учреждения о привлечении других экспертов);

-связанные с дачей заключения (давать заключение только в пределах своей компетенции; выходить за пределы поставленных вопросов, если они имеют отношение к предмету экспертизы; отказаться от дачи заключения, если вопросы выходят за пределы его специальных знаний либо недостаточно предоставленных ему материалов, отказ излагается письменно; делать заявления по поводу неправильного истолкования участниками процесса его заключения или показаний);

-право на обжалование действий и решений органов расследования и

суда.

Обязанности эксперта:

-не вести переговоров с участниками уголовного процесса по вопросам экспертизы без ведома следователя и суда;

-не собирать самостоятельно материалы для исследования без разрешения следователя и суда;

-без разрешения следователя или суда не проводить исследования, которые могут повлечь за собой изменение вида или свойств или утрату объектов;

-не сообщать кому-либо о результатах судебной экспертизы, кроме следователя и суда;

-давать правдивое заключение и показания;

-не разглашать данные предварительного расследования;

-соблюдать порядок в зале суда и подчиняться распоряжениям председательствующего;

-являться по вызовам к следователю и в суд.

Ответственность: за дачу заведомо ложного заключения, за разглашение данных предварительного следствия установлена уголовная ответственность; денежное взыскание - за нарушение порядка в зале суда; за нарушения служебных обязанностей установлена дисциплинарная ответственность.

Специалист (ст.58 УПК) – это лицо, обладающее специальными знаниями и привлекаемое в установленном порядке к участию в процессуальных действиях:

а) для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов;

б) для применения технических средств в исследовании материалов уголовного дела;

в) для постановки вопросов эксперту; г) для разъяснения сторонам вопросов, входящих в его профессио-

нальную компетенцию.

Специалист вызывается для участия в следственных действиях следователем или судом, которые удостоверяются в его компетенции, отсутствии

63

заинтересованности в деле. К услугам специалиста вправе прибегать защитник. В соответствии со ст.80 УПК специалист дает заключение и показания, которые рассматриваются как доказательства по уголовномуделу.

Права специалиста:

-связанные с участием в доказывании (знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать замечания относительно полноты и правильности записи, с разрешения дознавателя, следователя и суда задавать вопросы участникам следственного действия);

-связанные с дачей заключения (давать заключение только в пределах своей компетенции, отказаться от участия в деле, если он не обладает соответствующими специальными знаниями);

-право на обжалование действий и решений органов расследования и

суда.

Обязанности:

-давать правдивое заключение и показания,

-не разглашать данные предварительного расследования,

-являться по вызовам к следователю и в суд.

Ответственность: за разглашение данных предварительного следствия и дачу заведомо ложных показаний установлена уголовная ответственность; денежное взыскание – за нарушение порядка в зале суда.

Переводчик (ст.59 УПК) – это лицо, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода, и привлекаемое к участию в деле, о чем дознаватель, следователь и суд выносят постановление или определение. В соответствии с принципом языка судопроизводства (ст.18 УПК) участникам процесса, не владеющим языком судопроизводства, предоставляется и обеспечивается право на родном языке или том, каким они владеют: а) делать заявления, б) давать объяснения и показания, в) заявлять ходатайства, г) приносить жалобы, д) знакомиться с материалами дела, е) выступать в суде, ж) пользоваться услугами переводчика бесплатно, з) получать переведенными следственные и судебные документы, подлежащие обязательному вручению.

Права переводчика:

-задавать вопросы участникам следственного действия в целях уточнения перевода;

-знакомиться с протоколом следственного действия, в котором участвовал, и с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода;

-приносить жалобы на действия и решения следователя и суда, ограничивающие его права.

Обязанности переводчика:

-делать правдивый перевод;

-не разглашать данные предварительного расследования;

-являться по вызовам к следователю и в суд.

64

Ответственность: за разглашение данных предварительного следствия и заведомо ложный перевод установлена уголовная ответственность; денежное взыскание – за нарушение порядка в зале суда.

Понятой (ст.60 УПК) – это незаинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое в установленном порядке для удостоверения факта производства, хода, содержания и результатов следственного действия. Привлекается не менее двух понятых к производству следующих процессуальных и следственных действий:

-при наложении ареста на имущество и ценные бумаги;

-при производстве осмотра, включая осмотр трупа и эксгумацию;

-при производстве обыска, выемки, следственного эксперимента;

-при наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и контроле и записи переговоров;

-при предъявлении для опознания и проверке показаний на месте. Понятыми не могут быть: несовершеннолетние, участники уголов-

ного судопроизводства и их родственники, работники органов исполнительной власти, наделенные правом вести оперативно-розыскную деятельность и предварительное расследование51.

Права понятого: участвовать в производстве следственного действия и делать заявления и замечания по поводу его производства; знакомиться с протоколом следственного действия; приносить жалобы на действия и решения следователя и суда, ограничивающие его права.

Обязанности понятого:

-не разглашать данные предварительного расследования;

-являться по вызовам к следователю и в суд.

Ответственность: за разглашение данных предварительного следствия установлена уголовная ответственность.

Однако это далеко не все лица, которые могут участвовать в уголовном процессе. Лица, не включенные в раздел второй УПК РФ по численности превышают вышеназванных участников процесса, однако их участие эпизодическое и далеко не по всем уголовным делам; их правовой статус будет изучаться в соответствующих стадиях и институтах. К их числу относятся президент РФ; президент, прекративший исполнение своих обязанностей; компетентный орган иностранного государства; редакция СМИ; квалификационная коллегия судей, старшина присяжных заседателей, администрация СИЗО, поручитель, залогодатель, близкий родственник, педагог и др.

51 Так, при рассмотрении уголовного дела по обвинению Т. Чойский районный суд Республики Алтай признал недопустимым доказательством протокол осмотра предметов в связи с тем, что понятая являлась супругой следователя, производившего осмотр; по делу по обвинению А. по ст. 158 ч. 2 п. «В» УК РФ районным судом исключен из числа доказательств протокол осмотра места происшествия, поскольку один из понятых являлся родственником потерпевшей.

65

6.Обстоятельства, исключающие участие

вуголовном судопроизводстве (ст.ст.61-72 УПК)

Расследование по уголовному делу и его судебное разбирательство должны вести лица (дознаватель, следователь, прокурор, судья), не заинтересованные в ходе и исходе дела; требование о беспристрастности распространяется также на многих иных участников уголовного процесса, от чьих действий зависит результат соответствующего следственного, судебного или процессуального действия (например, секретарь судебного заседания, эксперт, переводчик и др.). Это необходимо для того, чтобы не возникало сомнений в том, что дело было расследовано и рассмотрено объективно и беспристрастно, т.е. лицами, не заинтересованными в данном уголовном деле. В случае возникновения причин полагать, что то или иное лицо может быть каким-либо образом заинтересовано в деле, должен существовать процессуальный механизм, позволяющий устранить такое лицо от участия именно в данном деле. С древних времен известна максима – никто не может быть судьей в собственном деле. Обеспечению этого положения служит институт отводов и самоотводов, призванный обеспечить беспристрастность определенных участников процесса. Данное правило в первую очередь адресовано должностным лицам (дознавателю, следователю, прокурору, судье), ведущим производство по уголовному делу.

Отвод – это заявленное в предусмотренном порядке утверждение участника процесса о том, что судья, следователь и/или иные лица не могут участвовать в данном деле ввиду наличия оснований, свидетельствующих о его заинтересованности либо о наличии иных обстоятельств, исключающих возможность его участия в данном деле.

Самоотвод – это заявление одного из тех участников процесса, относительно которых закон устанавливает недопустимость их участия в деле ввиду наличия обстоятельств, могущих поставить под сомнение их беспристрастность, о наличии тех же обстоятельств, сделанное в отношении себя лично. Отводы и самоотводы подлежат разрешению в установленном порядке.

Существующие основания отвода и самоотвода можно разделить на общие и специальные.

Общие основания для отвода:

1) лицо является или выступало по данному уголовному делу его участником в любом качестве (свидетелем, потерпевшим, гражданским истцом, экспертом, специалистом и т.п.) и потому не может выступить по данному делу ни в каком ином качестве. Таким образом, общее правило

66

состоит в том, что в уголовном судопроизводстве лицо может участвовать лишь в одном процессуальном статусе52;

2)лицо является родственником или близким родственником любого из участников уголовного процесса53;

3)если есть основания полагать, что лицо лично, прямо или косвенно заинтересовано в исходе дела;

4)допускается повторное участие лица в деле в том же самом качестве – ч.2 ст.67 УПК (например, при возвращении дела на дополнительное расследование производство по нему вправе вести тот же следователь; прокурор, осуществлявший надзор за расследованием уголовного дела, вправе поддерживать в суде государственное обвинение по данному делу). Исключение закон делает для судьи, который не может уча-

ствовать в этом же деле, когда оно повторно рассматривается в той же или другой судебной инстанции54. Также судья, принимавший участие в рассмотрении жалобы в порядке ст.125 УПК, не может участвовать в новом рассмотрении жалобы в суде первой инстанции в случае отмены вынесенного им решения.

Исключение сделано законом для двух стадий – допускается по-

вторное участие судьи в том же деле в надзорной инстанции и при рассмотрении дела по вновь открывшимся обстоятельствам55.

52Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ отменила приговор Кемеровского областного суда в силу следующих обстоятельств: предварительное следствие вела следователь прокуратуры, которая по ходатайству государственного обвинителя 23.10.03 г. была допрошена в качестве свидетеля по данному делу. После отмены приговора дело было направлено прокурору для устранения недостатков. Данное дело вновь было поручено тому же следователю, которая выполнила ряд следственных и процессуальных действий. В судебном заседании 7.09.04 г. она вновь была допрошена в качестве свидетеля. В обоих приговорах суд сослался на ее показания как на доказательство. Судебная коллегия, отменяя второй приговор, указала, что, поскольку уже в первом судебном заседании следователь стала свидетелем, она была не вправе повторно производить следствие после возвращения дела прокурору; поэтому все произведенные ею следственные и процессуальные действия юридического значения не имеют.

53Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ поддержала постановление судьи Сергиево-Посадского районного суда Московской области, возвратившей уголовное дело прокурору для устранения нарушения уголовно-процессуального закона, выразившегося в составлении обвинительного заключения лицом, подлежащим отводу, поскольку следователь Л., составившая обвинительное заключение, является супругой следователя, который расследовал данное дело и от которого она приняла это дело к своему производству.

54Дело в отношении М. в кассационном порядке рассматривалось 26.03.03 г. с участием судьи З., а 17.07.03 г. судья З. участвовал в рассмотрении этого же дела в надзорном порядке. Судебная коллегия Верховного суда РФ, отменяя постановление президиума Краснодарского краевого суда, указала, что в соответствии с ч.2 ст.63 УПК судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в порядке надзора.

55Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда РФ № 43-004-41 по делу М.

67

Специальные основания для отвода:

1)некомпетентность выступает основанием отвода для переводчика, эксперта и специалиста, поскольку именно компетентность является основой их участия в уголовном деле;

2)служебная или иная зависимость от сторон или их представителей – для эксперта и специалиста;

3)родственные отношения с лицом, чьи интересы противоречат интересам защищаемого адвокатом участника процесса, – для защитника;

4)оказание по данному делу или ранее юридической помощи лицу, чьи интересы противоречат интересам защищаемого или представляемого лица, – для защитника и представителя (адвоката).

Лица, подлежащие отводу и/или самоотводу: судья, прокурор, го-

сударственный обвинитель, руководитель следственного органа, следователь, дознаватель, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, представитель потерпевшего, гражданских истца и ответчика.

Круг лиц, которые вправе заявить отвод: обвиняемый, подозревае-

мый, его законный представитель, защитник, государственный обвинитель, частный обвинитель, потерпевший, гражданские истец и ответчик или их представители. По основанию некомпетентности переводчика отвод вправе заявить также свидетель, эксперт и специалист.

Порядок разрешения отводов, самоотводов:

а) на стадии предварительного расследования отвод, заявленный переводчику, эксперту, специалисту, защитнику, представителю потерпевшего, гражданских истца и ответчика непосредственно разрешают сам следователь, дознаватель;

б) на стадии предварительного расследования отвод, заявленный дознавателю, разрешает прокурор, заявленный следователю – руководитель следственного органа, заявленный руководителю следственного органа – вышестоящий руководитель следственного органа, а заявленный прокурору – вышестоящий прокурор;

в) в судебном заседании все отводы разрешает суд (судья) в совещательной комнате вне зависимости от того, кому заявлен отвод, включая отвод, заявленный судье.

О разрешении заявленного отвода или самоотвода выносится определение или постановление.

Отвод судье заявляется до начала судебного следствия, а в суде присяжных – до формирования коллегии присяжных; в отношении присяж-

68

ных заседателей действует особый порядок их отвода – мотивированный, немотивированный и ввиду тенденциозности состава коллегии; допускается и более позднее заявление, если основания отвода стали известны лицу позже.

В случае отстранения от ведения дела следователя, дознавателя, судьи дело передается другому следователю, судье или составу суда.