189

ТЕМА 9. ОБЩИЕ УСЛОВИЯ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ

1.Понятие и значение предварительного расследования.

2.Формы предварительного расследования.

3.Общие условия предварительного расследования.

1. Понятие и значение предварительного расследования

Рассмотрение и разрешение уголовного дела судом невозможно без производства предварительного расследования, в рамках которого осуществляется уголовное преследование лица, совершившего преступление. На стадии предварительного расследования должностные лица устанавливают факт преступления и его обстоятельства; лицо, его совершившее, и характеризующие его данные; характер и размер причиненного ущерба и лицо, потерпевшее от преступления; круг свидетелей; ведут розыск подозреваемого и др. Задачей предварительного расследования выступает установление того круга обстоятельств, без которых невозможно правильно разрешить уголовное дело. В этих целях на стадии предварительного расследования производятся следственные действия, направленные на собирание и проверку доказательств по делу; в рамках взаимодействия с органами дознания осуществляется оперативно-розыскная деятельность, направленная на выявление лиц, причастных к совершенному преступлению и скрывшихся обвиняемых; применяются меры процессуального принуждения. На основе собранных доказательств следователь принимает различные решения о ходе и направлении расследования, о судьбе уголовного дела, принимаются меры по возмещению причиненного ущерба и др.

Расследование именуется предварительным потому, что его выводы и собранные доказательства не являются обязательными для суда и проверяются в суде в условиях гласности, равенства сторон и состязательности. Оно предшествует судебному разбирательству. Без предварительной весьма кропотливой и сложной деятельности целой системы государственных органов и должностных лиц, направленной на собирание и проверку доказательств, на проведение оперативно-розыскных мероприятий, большинство преступлений, особенно тщательно подготовленных и с принятыми преступниками мерами по сокрытию следов преступления, просто не могут быть раскрыты, а уголовные дела не смогут быть рассмотрены в суде. Предназначение предварительного расследования и состоит в том, чтобы подготовить материалы для качественного рассмотрения дела в суде и вынесении справедливого приговора, а в случаях, когда есть основания, – для прекращения производства по делу без направления его в суд.

190

Предварительное расследование можно определить как деятельность следователя, дознавателя по собиранию, проверке и оценке доказательств и установлению на их основе обстоятельств преступления, изобличению и привлечению лица в качестве обвиняемого, принятию мер к возмещению причиненного преступлением ущерба и передаче дела в суд либо по его прекращению.

2. Формы предварительного расследования

Предварительное расследование осуществляется в двух традиционных для российского уголовного процесса формах:

дознание;

предварительное следствие.

Основной формой является предварительное следствие, поскольку в этой форме расследуется абсолютное большинство уголовных дел. В форме дознания расследуются преступления небольшой и средней тяжести, перечисленные в ч.3 ст.150 УПК (это около 90% составов преступлений); а также по письменному указанию прокурора дознание может проводиться и по иным преступлениям небольшой и средней тяжести. Между этими двумя формами расследования нет принципиальных различий, поскольку перед ними стоят единые задачи, действуют единые правила собирания и проверки доказательств и осуществления большинства процессуальных действий. В основе их разделения лежит то объективное положение, что преступления небольшой и средней тяжести, как правило, требуют меньших затрат сил, времени и средств на их расследование, часто известно лицо, их совершившее; имеются свидетели и т.д. Поэтому вполне оправданно существование более оперативной и упрощенной по сравнению со следствием формы расследования в виде дознания.

Дознание как форма расследования характеризуется следующим:

1) дознание осуществляют специально уполномоченные органы, круг которых весьма широк, а осуществление дознания для них часто не является основной функцией. Большую часть расследования уголовных дел в форме дознания осуществляют дознаватели, т.е. должностные лица органов дознания, и лишь в отдельных случаях следователи следственного комитета при Прокуратуре РФ (п.7 ч.3 ст.151 УПК).

Основным органом дознания выступают органы внутренних дел, поскольку расследуют наибольшее число преступлений. Круг составов преступлений, по которым проводится дознание в органах внутренних дел, указан в ч.3 ст.150 УПК, кроме указанных далее:

дознавателями пограничных органов ФСБ дознание производится по ст.ст. 188, 253, 256, 322, 323 УК;

дознавателями органов Федеральной службы судебных приставов Министерства юстиции РФ – по ст.ст.294, 297, 311, 312, 315 УК;

192

С обвинительным актом и с материалами уголовного дела знакомятся обвиняемый и его защитник, о чем составляется протокол. Потерпевший знакомится с материалами дела лишь при наличии об этом его ходатайства.

Обвинительный акт утверждается начальником органа дознания и уголовное дело направляется прокурору, который в течение 2 суток может:

а) утвердить обвинительный акт и дело направить в суд; б) вернуть дело для дополнительного дознания со своими указаниями,

установив для этого срок до 10 суток, либо для устранения недостатков в представленном обвинительном акте, установив для этого срок до 3 суток. Эти сроки могут быть продлены в общем порядке;

в) прекратить уголовное дело; г) направить уголовное дело для предварительного следствия.

При направлении дела в суд прокурор вправе своим постановлением исключить из обвинительного акта отдельные пункты обвинения или переквалифицировать обвинение на менее тяжкое.

Копия обвинительного акта вручается обвиняемому, его защитнику и потерпевшему (ч.2 ст.226 УПК).

Таким образом, предварительное следствие по данной категории дел не является обязательным, материалы такого дознания служат основой для рассмотрения уголовного дела в суде первой инстанции по существу.

Вместе с тем дознание может проводиться и по уголовным делам, по которым предварительное следствие является обязательным, т.е. по тем делам, расследование которых осуществляют следователи. Ввиду необходимости неотложного реагирования на совершенное преступление органом дознания возбуждается уголовное дело, в течение 10 суток осуществляются неотложные следственные действия, направленные на собирание и закрепление доказательств, после чего уголовное дело в обязательном порядке передается следователю для производства дальнейшего следствия, а орган дознания по данному делу далее будет выполнять лишь указания следователя;

7) выполняют неотложные следственные действия в порядке ст. 157 УПК по уголовному делу, по которому предварительное следствие обязательно.

3. Общие условия предварительного расследования

Это установленные законом общие правила, предъявляемые к порядку производства процессуальных действий и принятию решений по всем уголовным делам, независимо от формы расследования, должностного положения следователя и особенностей дела. Они отражают единство требований уголовно-процессуальной формы к производству дознания и предварительного следствия независимо от категории уголовных дел и то-

193

го, какой орган ведет расследование: орган дознания или предварительного следствия, однако за теми изъятиями, о которых шла речь выше.

1. Подследственность (ст.151 УПК) – это свойство уголовного дела, в силу которого расследование конкретного дела должно осуществляться определенным органом и должностным лицом в форме дознания или предварительного следствия (ст.151 УПК). Подследственность бывает родовой (предметной), территориальной и персональной.

Родовая (предметная) подследственность определяется категорией преступления и его квалификацией и в силу нее все уголовные дела распределены уголовно-процессуальным законом между соответствующими ведомствами: следователи прокуратуры расследуют сложные дела о наиболее тяжких преступлениях; следователи ФСБ – дела о преступлениях против государственной безопасности; Комитет по контролю за оборотом наркотиков – дела, связанные с незаконным оборотом наркотиков; следователи ОВД расследуют основную массу уголовных дел (до 80%), что предопределено назначением органов внутренних дел, их мобильностью, оперативностью и наличием соответствующих служб, налаженным взаимодействием с органами дознания. Подследственность дознавателей определена ч.3 ст.151 УПК, о чем было сказано выше.

Территориальная подследственность определяет место производ-

ства расследования. Общее правило состоит в том, что расследование ведется по месту совершения преступления либо по месту его окончания, когда преступление было начато в одном месте, а окончено в другом. Если преступления совершены в разных местах, то по решению вышестоящего руководителя следственного органа уголовное дело расследуется по месту совершения большинства преступлений или наиболее тяжкого из них. Наконец, расследование может вестись в месте нахождения большинства свидетелей или обвиняемого для целей обеспечения его полноты, объективности и соблюдения процессуальных сроков153.

В случае необходимости производства следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий не в месте производства расследования следователь вправе произвести их сам или поручить это другому следователю или органу дознания, которые обязаны их выполнить в срок до 10 суток.

Персональная подследственность определяет орган расследования в зависимости от должностного или профессионального положения либо

153 Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ в кассационном определении № 11-о06-74 от 29.06.06 г. указала, что решение о месте производства предварительного расследования, с чем не согласны осужденный Б. и адвокат Чернобровкин, принято первым заместителем прокурора Республики Татарстан в соответствии с требованиями ч. 4 ст. 152 УПК РФ – по месту нахождения большинства свидетелей, в целях обеспечения полноты, объективности и соблюдения процессуальных сроков расследования.

194

иных признаков обвиняемого. Так, следователи прокуратуры расследуют уголовные дела в отношении депутатов, судей, военнослужащих и сотрудников «силовых» ведомств; следователи ФСБ ведут дела в отношении военнослужащих и сотрудников «силовых» ведомств, если они совершили преступление против государственной безопасности. Следователи военной прокуратуры ведут расследование в отношении военнослужащих.

Альтернативная подследственность означает, что расследование ведется по предметному признаку, однако может также вестись следователем того органа, который выявил указанные преступления: мошенничество, присвоение и растрата чужого имущества, незаконное предпринимательство и др. (ч.5 ст.151 УПК).

Подследственность по связи дел – дела о злоупотреблении должно-

стными полномочиями, о вовлечении несовершеннолетних в преступную деятельность, о получении взятки и др. подследственны следователю того органа, к чьей подследственности отнесено то преступление, в связи с которым было первоначально возбуждено уголовное дело (ч.6 ст.151 УПК).

2. Соединение и выделение уголовных дел (ст.153-155 УПК). Как пра-

вило, по каждому совершенному преступлению производится отдельное расследование, что обеспечивает индивидуализацию расследования. Однако в целях успешного раскрытия преступлений и полноты расследования допускается соединение в одно производство нескольких уголовных дел154:

соучастников, совершивших одно или несколько преступлений;

если одно лицо совершило несколько преступлений;

при обвинении лица в заранее не обещанном укрывательстве;

когда имеются достаточные основания полагать, что несколько преступлений совершены группой или одним неустановленным лицом.

Соединение уголовных дел, находящихся в производстве следователя, производится на основании постановления руководителя следственного органа. Соединение уголовных дел, находящихся в производстве дознавателя, производится на основании постановления прокурора. Решение о соединении уголовных дел о преступлениях, подследственных в соответствии со статьями 150 и 151 настоящего Кодекса разным органам предвари-

154 Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ в кассационном определении № 81-о05-101 от 23.11.05 г. указала, что, согласно требованиям ч. 1 ст. 153 УПК РФ, в одном производстве могут быть соединены уголовные дела в отношении, в том числе, одного лица, совершившего несколько преступлений. В законе речь идет о тех делах, которые находятся в стадии предварительного расследования, а также о том, что соединение дел – это не обязанность следственных органов, а их право, которое они реализуют по своему усмотрению при наличии определенных обстоятельств. Таких оснований (с учетом конкретных обстоятельств), влекущих необходимость соединения уголовных дел, находящихся в стадии предварительного следствия, с уголовным делом, находящимся в производстве суда, не имеется. Определением № 67-о05-4 от 24.02.05 г. отмечен факт соединения в одном производстве 18 уголовных дел.

195

тельного расследования, принимает руководитель следственного органа на основании решения прокурора об определении подследственности. В случае если предварительное расследование осуществляется в форме дознания, указанное решение принимает прокурор.

Срок расследования по соединенным делам определяется по уголовному делу, имеющему наиболее длительный срок расследования с поглощением более коротких сроков по другим уголовным делам.

Вместе с тем в целях оптимизации расследования законом допускается выделение уголовных дел:

отдельных обвиняемых или подозреваемых, в отношении которых приостановлено производство по уголовному делу (ст.208 УПК);

несовершеннолетнего обвиняемого или подозреваемого, привлеченного по делу в соучастии со взрослыми обвиняемыми;

если один из соучастников совершил деяние в состоянии невменяемости (ст.436 УПК);

иных лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления, не связанного с деяниями, вменяемыми в вину по расследуемому уголовномуделу, когда об этом становится известно в ходе расследования;

в отношении подозреваемого или обвиняемого, с которым прокурором заключено досудебное соглашение о сотрудничестве;

для завершения расследования в случаях, когда имеется большой объем и/или много эпизодов по уголовному делу, что создает угрозу неосновательного затягивания расследования, нарушения прав участников процесса, длительного содержания обвиняемых под стражей. Однако такое выделение допускается при условии, что всесторонность и объективность расследования от этого не пострадают.

Выделение производится на основании постановления следователя или дознавателя; если же дело выделяется для производства расследования в отношении нового лица или нового преступления, то в этом постановлении должно содержаться также решение овозбуждении уголовного дела.

В выделяемом уголовном деле должны содержаться подлинники документов либо их заверенные копии, которые являются доказательствами по новому уголовному делу.

Срок следствия по выделенному уголовному делу исчисляется со дня вынесения постановления о возбуждении уголовного дела по основному уголовному делу, но если уголовное дело выделяется в отношении нового лица или по новому преступлению, то срок исчисляется со дня вынесения постановления о возбуждении уголовного дела по выделенному уголовному делу.

Допускается выделение материалов уголовного дела в отдельное производство (ст.155 УПК), эти материалы не являются самостоятельным уголовным делом и потому подлежат проверке и разрешению по пра-

196

вилам стадии возбуждения уголовного дела. То есть, если в ходе расследования происходит выявление сведений о совершении иными лицами преступления, не связанного с расследуемым преступлением, должностное лицо своим постановлением выделяет эти материалы и направляет: дознаватель – прокурору, а следователь – руководителю следственного органа155 для проверки и решения вопроса о возбуждении уголовного дела. При этом выделенные материалы допускаются в качестве доказательств по новому уголовному делу.

3.Восстановление уголовных дел (ст.158.1 УПК). Утраченные уго-

ловные дела либо их материалы могут быть восстановлены по постановлению руководителя следственного органа или начальника органа дознания, а если дело утрачено в суде – по решению суда, которое исполняется руководителем следственного органа или начальником органа дознания. Восстановление производится по сохранившимся копиям, которые могут быть признаны доказательствами в установленном УПК порядке, а также путем производства процессуальных действий.

Сроки расследования и содержания лица под стражей по такому делу исчисляются и продляются в общем порядке. Если по утраченному уголовному делу истек предельный срок содержания лица под стражей, оно подлежит освобождению.

4.Начало и окончание предварительного расследования (ст.156, 158 УПК). Начало расследования связывается с моментом возбуждения

уголовного дела. Общее правило состоит в том, что расследование по уголовному делу начинается немедленно после его возбуждения156. Для этого следователь, дознаватель принимает уголовное дело к своему производству, что фиксируется в постановлении о возбуждении уголовного дела. Тем

155Следует отметить, что прокурор в соответствии со ст.144 и 145 УПК не является субъектом, имеющим право осуществлять проверку материалов и возбуждение уголовного дела. Можно полагать, что таким процессуальным действием прокурор ставится в известность о выделении материалов, которые затем направляются им в орган дознания для разрешения по существу.

156Так, постановлением Санкт-Петербургского городского суда от 29.10.02 г., в связи с отказом от поддержания государственного обвинения, прекращено уголовное дело в отношении бывшего заместителя начальника 35 отдела милиции Приморского района Б., обвинявшегося в получении взятки. Причиной отказа от поддержания обвинения явилось признание всех собранных по делу материалов недопустимыми в качестве доказательств по делу. Оператив- но-розыскные мероприятия были проведены с существенными нарушениями действующего законодательства, в связи с чем под сомнение поставлена законность и обоснованность возбуждения уголовного дела. Для расследования дело было передано в Красногвардейский район лицом, не обладающим правом изменения территориальной подследственности (заместителем начальника отдела прокуратуры города). При этом уголовное дело принято к производству следователем прокуратуры Красногвардейского района накануне передачи дела в указанную прокуратуру. Срок следствия по делу был продлен ненадлежащим лицом - заместителем прокурора района. Обвинительное заключение составлено за пределами установленного срока.

198

Правом производить неотложные следственные действия наделены: органы внутренних дел; органы ФСБ; таможенные органы; командиры воинских частей; начальники уголовно-исполнительной системы; органы по контролю за оборотом наркотиков и иные должностные лица согласно ст.40 УПК.

6.Обязательность рассмотрения ходатайств (ст.159 УПК).

Должностные лица обязаны рассматривать каждое заявленное участником процесса ходатайство и разрешать его по существу. При полном или частичном отказе в удовлетворении выносится постановление, которое может быть обжаловано в общем порядке.

При этом стороне защиты и потерпевшему не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о производстве следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для дела.

Устные ходатайства заносятся в протокол соответствующего следственного действия, письменные – приобщаются к уголовному делу.

7.Принятие мер попечения (ст.160 УПК) предусмотрено уголовно-

процессуальным законом о детях, иждивенцах, имуществе обвиняемого или подозреваемого, заключенных под стражу. Так, несовершеннолетние дети, престарелые родители и лица, состоящие на иждивении арестованного обвиняемого, передаются следователем на попечение родственников или близких лиц либо помещаются в детские или социальные учреждения. Имущество обвиняемого передается родственникам под охрану, жилье может быть опечатано и об этом уведомляются жилищные органы, участковые уполномоченные. Об этих действиях следователь уведомляет обвиняемого или подозреваемого.

8.Недопустимость разглашения данных предварительного след-

ствия (ст.161 УПК). По общему правилу разглашение данных предварительного следствия недопустимо, т.к. это может нанести ущерб расследованию дела, правам участников процесса, включая их безопасность. Разглашение допускается только с разрешения должностных лиц и в том объеме, какой они признают возможным, если это не противоречит интересам расследования и не нарушает прав и законных интересов участников процесса. Разглашение данных о частной жизни лиц без их согласия не допускается, в том числе для дознавателя и следователя. За разглашение данных без согласия должностного лица может наступить уголовная

ответственность (ст.310 УК), но лишь в том случае, если участники процесса были об этом предупреждены и дали подписку158.

158 В определении от 21.12.04 г. № 467-0 Конституционный суд РФ указал, что УПК установлена обязанность для потерпевшего, гражданского истца, защитника, гражданского ответчика, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика и понятого не разглашать данные предварительного расследования, однако статус подозреваемого и обвиняемого не предполагает возложения на него такой обязанности и ответственности за разглашение данных предварительного расследования.

199

9.Срок предварительного следствия (ст.162 УПК) установлен за-

коном в 2 месяца с момента возбуждения уголовного дела и до дня его направления прокурору с обвинительным заключением или постановлением

опередаче дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера либо до дня вынесения постановления о прекращении уголовного дела. В этот срок не включается время, на которое предварительное следствие было приостановлено в соответствии со ст.208-211 УПК. Срок следствия исчисляется в месяцах и истекает в соответствующее число последнего месяца, а при его отсутствии – в последние сутки месяца.

Допускается продление срока следствия, о чем следователь выносит постановление, направляемое руководителю следственного органа не позднее, чем за 5 суток до истечения срока. Срок следствия может быть продлен:

до 3 месяцев руководителем соответствующего следственного органа;

до 12 месяцев при особой сложности дела руководителем следственного органа по субъекту РФ или приравненным к нему руководителем специализированного следственного органа и их заместителями;

свыше 12 месяцев в исключительных случаях Председателем Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководителем следственного органа соответствующего федерального органа исполнительной власти и их заместителями.

При возвращении прокурором уголовного дела на дополнительное расследование согласно п.2 ч.1 ст.221 УПК срок для исполнения указаний прокурора либо обжалования его решения устанавливается руководителем следственного органа в пределах 1 месяца. При возобновлении приостановленного или прекращенного уголовного дела либо возвращении уголовного дела для производства дополнительного расследования срок дополнительного следствия устанавливается руководителем следственного

органа в пределах 1 месяца, в дальнейшем срок дополнительного следствия может быть продлен на общих основаниях159.

О продлении срока следствия уведомляются обвиняемый, его защитник, потерпевший.

10.Производство предварительного следствия следственной груп-

пой (ст.163 УПК) осуществляется в случаях особой сложности или большого объема расследования (большое количество эпизодов, участников, значительная территория). Для успешного расследования таких уголовных

159 В определении от 17.10.06 г. № 420-0 Конституционный суд РФ указал, что положения ч.6 ст.162 УПК не могут рассматриваться как позволяющие прокурору города, района неоднократно продлевать срок предварительного следствия, если в результате общая его продолжительность будет более чем на один месяц превышать указанные в частях четвертой и пятой ст.162 УПК сроки, поскольку в таких случаях установление сроков относится к компетенции соответствующих вышестоящих прокуроров.

200

дел может быть создана следственная группа в составе: руководителя, следователей и оперативных работников для проведения оперативнорозыскных мероприятий. Решение об этом принимает руководитель следственного органа, о чем выносится постановление, в котором указывается состав группы и ее руководитель. Об этом уведомляются подозреваемый и обвиняемый, которые вправе заявить отвод любому члену группы160.

Практике известны несколько видов следственных и следственнооперативных групп, подразделяемых по разным критериям:

а) по целям – «дежурная» следственная группа для осмотра места происшествия, раскрытия преступления «по горячим следам»; следственные бригады или межрегиональные следственные группы для расследования сложных и трудоемких дел, а также преступлений прошлых лет; б) по составу – следственные группы, включающие в себя следователей

одного или различных ведомств, оперативных работников одного или различных органов дознания; в) по времени действия – постоянно действующая (обычно специализиро-

ванная на расследовании определенных категорий преступлений) либо временная следственная группа161.

Руководитель принимает дело к своему производству, осуществляет планирование работы и распределение обязанностей внутри группы. Он организует работу всей группы, руководит действиями других следователей и оперативных работников, но без вмешательства в проведение опера- тивно-розыскных мероприятий; он составляет обвинительное заключение и выносит постановление о направлении дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера; направляет уголовное дело прокурору, т.е. именно руководитель принимает основные решения по делу и процессуально завершает производство по уголовному делу162. Руко-

160В определении от 11.07.06 г. № 300-О Конституционный суд РФ указал, что содержащаяся в ч.2 ст. 163 УПК норма, предусматривающая обязанность объявить о составе следственной группы обвиняемому и подозреваемому, не может истолковываться как исключающая право других лиц, выступающих как на стороне обвинения, так и на стороне защиты, знать состав следственной группы и при наличии к тому оснований заявлять отводы входящим в нее лицам.

161Толкачева Е.Ю. Общие условия предварительного расследования– ИПС «ГАРАНТ», 2007.

162Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ в определении № 58-о04-28 от 20.04.04 г. указала, что решение заместителя прокурора г. Комсомольска-на-Амуре о создании следственной группы в составе следователей прокуратуры К. и С. с момента вынесения соответствующего постановления от 18.09.03 г. и до окончания расследования по делу и составления обвинительного заключения не претерпело каких-либо изменений, в том числе по составу следственной группы, руководителем которой был назначен следователь К., принявший дело к своему производству сразу после его возбуждения 16.09.03 г. В этом случае согласно ст. 163 УПК РФ только следователь К. как руководитель следственной группы имел полномочия, в частности, принимать решения о привлечении лица в качестве обвиняемого и об объеме предъявляемого обвинения, составлять обвинительное заключение. Тем не менее 22.09.03 г. в нарушение данного закона без надлежащего решения компетентного лица об

201

водитель и члены следственной группы вправе участвовать в следственных действиях, производимых другими следователями, лично производить следственные действия и принимать решения по уголовному делу.

Только руководитель следственной группы принимает решения:

о выделении уголовного дела;

о прекращении уголовного дела;

о приостановлении и возобновлении производства по уголовному

делу;

о привлечении лица в качестве обвиняемого и объеме обвинения;

о направлении обвиняемого в стационар для проведения судебномедицинской или психиатрической экспертизы;

о возбуждении ходатайства о продлении срока следствия;

об избрании меры пресечения и производстве следственных действий, производимых с разрешения суда.

11. Общие правила производства следственных действий (ст.164167 УПК) распространяются на производство всех без исключения следственных действий и должны учитываться наряду с конкретными правилами производства каждого следственного действия.

Субъектом производства следственного действия выступает следователь, дознаватель, принявшие дело к своему производству; в силу своего должностного положения их могут осуществлять также начальник следственного отдела и органа дознания, которые в таком случае обладают полномочиями следователя и дознавателя. В порядке ч.1 ст.152 УПК следственные действия может осуществить и иной следователь.

Следственные действия производятся после возбуждения уголов-

ного дела163, за исключением осмотра места происшествия, назначения судебной экспертизы, освидетельствования; не допускается производство

изменении состава следственной группы дело к своему производству принял следователь Б. Он начал предварительное следствие вне следственной группы и без объявления обвиняемым об изменении ее состава. Как правильно отмечено в постановлении Хабаровского краевого суда, Б. по собственной инициативе, не обладая полномочиями, которыми наделен руководитель следственной группы, вынес постановления о привлечении Е., Я. и П. в качестве обвиняемых, сам определил объем предъявляемого им обвинения, а впоследствии и составил обвинительное заключение. Таким образом, в стадии досудебного производства по делу были допущены существенные нарушения требований уголовно-процессуального закона. Поскольку они препятствуют рассмотрению уголовного дела, суд правомерно возвратил его прокурору, при этом надлежаще обосновал и необходимость устранения нарушений ст. 220 УПК РФ при составлении обвинительного заключения.

163 Красносельским районным судом оправдана по ст.228 ч.1 УК РФ С. Судом признаны недопустимыми в качестве доказательств протокол осмотра места происшествия, т.к. данное следственное действие проводилось без участия понятых, которые были приглашены после обнаружения пакетика с наркотическим веществом; протоколы допросов понятых в качестве свидетелей, т.к. они проведены сотрудниками милиции до возбуждения уголовного дела, без поручения следователя. Кроме того, подсудимая в ходе судебного следствия отказалась от ранее данных в отсутствие защитника показаний.

202

следственных действий по приостановленному, прекращенному уголовному делу либо переданному в суд. Орган дознания по делам, по которым обязательно предварительное следствие и переданным следователю, может выполнять следственные действия только по его поручению.

В следственных действиях, производимых с участием обвиняемого (подозреваемого), всегда может участвовать защитник, а по делам несовершеннолетних – также его законные представители, педагог. В зависимости от характера следственного действия УПК предусматривает либо допускает по усмотрению следователя участие в них: понятых, специалистов, экспертов, адвокатов, представителей, переводчиков и других лиц.

Основания следственных действий можно разделить на фактические и юридические.

Фактическими основаниями производства следственных действий выступают сведения, полученные следственным или оперативным путем о том, что в итоге производства конкретного следственного действия могут быть получены сведения, имеющие значение для уголовного дела: например, при допросе – показания свидетеля о важных для дела обстоятельствах; при обыске могут быть обнаружены похищенные предметы; при прослушивании – сведения о преступных замыслах обвиняемого и т.д. Эти сведения могут стать доказательством по делу.

Юридическим основанием выступает решение следователя в форме повестки, постановления, отдельного поручения о производстве следственного действия, разрешение суда (ч.2 ст.29, 165 УПК).

Производство следственных действий в ночное время (с 22 часов вечера до 6 часов утра) не допускается, кроме случаев, не терпящих отлагательства. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих лиц. Относительно имущества лиц, у которых производятся следственные действия, подобные ограничения общего характера в УПК отсутствуют. Однако такого рода правила введены в регулирование тех следственных действий, при производстве которых могут осуществляться действия, способные повредить имущество лица. Так, при производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

Судебный порядок получения разрешения на производство следст-

венных действий, затрагивающих конституционные права граждан, предусмотрен в качестве дополнительной гарантии для случаев вторжения в сферу конституционных прав и свобод граждан. Следователь в случаях, предусмотренных пунктами 4-9 и 11 ч.2 ст. 29 УПК, с согласия руководителя следственного органа возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносит постановление.

203

Такое ходатайство подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда гарнизона по месту производства либо предварительного следствия, либо следственного действия в течение 24 часов с момента поступления ходатайства. В судебном заседании при рассмотрении ходатайства вправе участвовать прокурор и следователь. Судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104.1 УК РФ, не терпит отлагательства164, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в 24 часа проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми165.

164 В приказе Председателя Следственного комитета при Генеральной прокуратуре РФ «О мерах по организации предварительного следствия» от 07.09.2007 г. № 6 случаи, не терпящие отлагательств, определены следующим образом:

а) необходимо реализовать меры по предотвращению, пресечению преступления, закреплению его следов;

б) фактические основания для производства указанных следственных действий появились в ходе осмотра, обыска и выемки в другом месте;

в) промедление с их производством позволит подозреваемому скрыться; г) неотложность их проведения обусловлена обстановкой только что совершенного преступ-

ления; д) возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия искомых объектов;

е) необходимо преследовать подозреваемого; ж) имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином

месте, в котором производятся какие-либо следственные действия, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела.

165Президиум Верховного суда Республики Татарстан в постановлении от 11.05.05 г. указал, что, удовлетворяя ходатайство сотрудника милиции – старшего оперуполномоченного и разрешая ему провести осмотр жилища, судья руководствовался положениями, предусмотренными ст.165 и 177 УПК РФ. Однако правом возбуждения такого ходатайства с согласия прокурора в соответствии со ст. 165 УПК РФ наделен только следователь, а порядок обращения с аналогичным ходатайством сотрудников, занимающихся оперативно-розыскной деятельностью, и судебного рассмотрения такого ходатайства регулируется Законом от 12.08.95 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». Ст. 9 этого Закона предусмотрено, что основанием для решения судьей вопроса о проведении оперативно-розыскного мероприятия,

204

Направление расследования: время и место производства следственных действий, состав участников, меры обеспечения безопасности следователь, как правило, определяет самостоятельно, кроме случаев, прямо предусмотренных УПК. Участникам следственного действия разъясняются их права, обязанности, ответственность, порядок производства следственного действия, следователь удостоверяется в их личности, а потерпевший, свидетель, специалист, эксперт, переводчик предупреждаются об уголовной ответственности по ст.307 и 308 УК. К проведению следственного действия может быть привлечено должностное лицо органа дознания.

Производство всех следственных действий (кроме экспертизы)

оформляется протоколом, изготовляемым от руки или техническим способом. При производстве следственного действия может применяться кино-, фото-, видеосъемка, аудиозапись, стенографирование; могут изготавливаться схемы, слепки, планы и т.п., которые хранятся при уголовном деле. В протоколе указываются все участвующие в следственном действии лица и факт разъяснения им прав; время производства следственного действия; последовательность его производства, полученные сведения, обнаруженные факты, изъятые предметы, взаимное расположение объектов; применяемые технические средства и их характеристика; заявления участвующих лиц и факты ненадлежащего поведения участников.

Протокол подписывается всеми участвующими в следственном действии лицами166. В случае отказа участника следственного действия от подписания протокола следователем об этом делается отметка в протоко-

ограничивающего конституционные права граждан, в том числе право на неприкосновенность жилища, является мотивированное постановление одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Однако старший оперуполномоченный не относится к категории руководителей соответствующего органа.

Более того, в соответствии со ст. 8 Закона проведение оперативно-розыскного мероприятия, ограничивающего конституционное право гражданина на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения только в отношении противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно. В соответствии с ч. 3 ст. 150 УПК РФ производство предварительного следствия о преступлении, предусмотренном ст. 129 УК РФ, необязательно, а потому законных оснований для обращения в суд с ходатайством о получении разрешения на осмотр жилища у сотрудников органов внутренних дел не имелось.

166 Так, по уголовному делу в отношении З. по ст. 228 ч. З УК РФ, рассмотренному Медведевским районным судом Республики Марий-Эл, оперуполномоченным оформлен акт изъятия маковой соломки, который был подписан одним понятым. Исключение данного документа из допустимых доказательств повлекло признание недопустимыми других доказательств, что привело к оправданию З. По уголовному делу в отношении Н., рассмотренному Моркинским районным судом, недопустимым доказательством был признан протокол очной ставки, не соответствующий требованиям ст. 192 УПК РФ, в котором отсутствовала подпись одного из участников следственного действия.

205

ле, удостоверяемая подписями следователя, защитника, представителя, понятых, если они участвуют в данном следственном действии. При этом лицу предоставляется право дать объяснение причин отказа от подписи протокола.

Если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не могут подписать протокол, то ознакомление их с текстом производится в присутствии защитника, представителя или понятых, и их подписями удостоверяется как содержание протокола, так и факт невозможности подписания.

Для целей обеспечения безопасности потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором они участвуют, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу. В случаях, не терпящих отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В данном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.

12. Участие в следственных действиях переводчика, специалиста,

понятых (ст.168-170 УПК). В случае необходимости следователь вправе привлекать к производству следственного действия специалиста и переводчика, а в предусмотренных законом случаях – и понятых. В этих случаях следователь удостоверяется в их компетенции, им разъясняются их права и обязанности, ответственность и цель их привлечения. Для участия в таких следственных действиях, как:

-осмотры, включая осмотр трупа;

-следственный эксперимент;

-обыск и выемка;

-арест почтово-телеграфных отправлений;

-контроль и запись переговоров;

-предъявление для опознания;

-проверка показаний на месте,

206

приглашается не менее двух понятых. В иных следственных действиях возможно участие понятых, если следователь признает это необходимым.

Однако в труднодоступной местности, при отсутствии средств сообщения либо если это связано с опасностью для жизни и здоровья людей, указанные выше следственные действия могут проводиться и без участия понятых, о чем в протоколе делается отметка, но при этом должны применяться технические средства фиксации хода и результатов следственного действия. Однако если применение технических средств невозможно, следователь делает об этом запись в протоколе. Ряд вопросов, относящихся к данной и двум последующим темам, регулируется также ведомственными актами.