кандидатская диссертация Балакиной З.В

атакженесодержкомплеассмткрисноготпределенияренияериев

11

концепции«

beneficial owner».

Имеющиесядиссертационныеработывсферемеждународного

налогд(ообложениякторскдиссертацияИ.А.Х вановой

13,кандидатские

диссертацА.В.ФокинаГ.В.КульбыА..иЖуравлевой

14 касаются

концепции«beneficialдоходатольковчастиобщейхарактеристикиowner»в

рамкахрассмотрениявопросовналогооблпассивныхдоходов, жения

полученныхнерезидентамиРоссииотееисточнписаниятуацийков

«treaty shopping»15.

Такимобр,д ннзом

аядиссертацработаявляетсяоднимзонная

первыхкомплексныхспециализированисследований,посвяще ных

решениюпроблинт примененрпретацииналкоговойнцепциия

«beneficialдохвРоссийскойдаФедерацииучетомowner»

сформировавшихсяподходовк

концепциивобновленныхКомментариях

ОЭСР2014г.а,такжевзарубежнойнаукеипрактике.

Цельизадачиисследования.

Основнойцельюдиссертационного

исследованявляетсяформированконцепциицелостнойтеоретя ческой

обосновкритерправильногоев

примененияналоговой

противконструкцииуклонительной«

beneficial owner»доходалица(«,

имеющегофактическоепрнадво»)ходюрисдикцииРоссийской

Фед.Рераализацияданнойцелииибудетспособствовать

непротиворечивомупримененстатьей10див(« юденды

»),проценты11»),(«

12роялти»)(«налс глашенийовыхРоссии,заключенныхностранными

государт.е(.внаствремяоящеевами

– 83-хтакихсоглашений),также

глобальнойэкономическойсистемы).

Указаннаяцельобусловилапостр зрешениеновкуследующихзадач:

- систематизациязарубежнойросс

ийскойпрактикиприменения

концепции«

beneficial owner»доходадлянаиболееточноговыявления

проблинтустановления, рпретацмюридзнаиданнойическияго

концепции,атакжеразличныхдопустимыхкритеропределения, евца

имеющегофактическое« право»

надоход;

- отграконцепцииичение«

beneficial owner»доходаотиныхсмежных

(сопр)и/иликасающихсясозвучныхпонаимеко ,вцепцованиюй

частности,концепциибенефициар« владельца»компании, цепцииого

«экономическогосодержания» / «

economic substance» ит.п.;

- выявлениенедостаткпробелов,противодейстречийвующих

положенияхстатей7312НКРФ,определяющихконцепцию«

beneficial

owner»дохода,разработкапоправокданныестатьиНалкоРФговогодекса

ипредложенийпосовершенствованиюстатейТи

повогосоглашенияоб

избеждвойнналииогопредотвращенииоблукложе ения

уплатыналоговдоходыикапитал,утверждепостановлениемного

ПравительстваРФот24г.№0284,далее.2010(

– Типовоесоглашениеоб

избеждвойнналииогообложен

ияРФ);

- разработкауточненнойнорматдефиболееиточныхнициивной

критериевопределконц«епцииния

beneficial owner»доходадляцелей

правильнпримененияналсогоглашенийовыхРФмогут( бытьучтены,в

частности,встатьеНК7РФстатьеТипового3 согл

13

ашенияобизбежании

двойнналогоРФ);обложения

- обоснованиепорядкапроведефункцанализавяонального

отношенииинострлиц,получающегонногодотисточниковходРоссии

претендующегонаприменениеналоговогосоглРФ,такжешенияправил

толкованияпринципасквозного« налогооблож»,применяврамкахениямого

налкоговойнцепции«

beneficial owner».

Объектипредметдиссертациисследованиянного

.Объектом

исследовавыступаюттрансграияалоговыеотн,ичныеошения

возникающиепроцессеполучения

инострлицамип ссннымивных

доходовдивидендов( ,проценисточников,роял)оттРоссийской

Федерации,такжеотношения,связанныеиспользованиемиминалоговых

преимущероссийналосглашенийтвкиховыхприменениемпроцедуры

определения, цам

еющегофактическоепрнадоходво(«beneficial owner»)

вцеляхналогообложения.

практпроблемыихинтерпретациические,применен я

ивыработки

критериевопределениянал говойнцепции«beneficialдоходав

owner»

РоссийскФедерациинаосновеп йОЭСРдходовзарубежногоопыта.

Методологияметодикаисследования.

Методологическуюоснову

диссертациисследсоставляютобщенваниянного

ауичастнонаучные

метоприемыи :диалектический,формально

-логическ,сравн, ительный

структурно-системный,методыанализа,синтеза

идругие.

Путемприменуказаетеоретическийтодовнныхияанализсоединенв

исследованиирешениемзадачпрактическ

огохарактера,имеющих

существзначендляинтерпретацпримененияноепрактикиконцепции

«beneficialдохода. owner»

Теоретическаяэмпирическаяосновыисследования.

Принаписании

диссертацосновутеоретбазыисследованияческойсоставилинаучные

труды,моногрипубликацииз фиирчепрактиковжныхобласти

14

междунарналогимеждунарообложениядногоналогправа,т вогодногом

числе:РобертаДанона(RobertМайклаЛанг(MichaelDanon),ПаскуалеLang),

Пистоне(PasqualeЙозефаШухPistone),

а(JosefКлаусаСторингераSchuch),

(ClausАльфредаStaringСторка(Alfrer),dStorck),

Люка деБрое (Luc De Broe),

ХименесаАдольфо

Мартина(J

imenezФилипаAdolfoБэ

Martin),

йкера(Philip

Baker),БрайАрн(BrainольдаРичВArnold),а(Richardннрда

Vann

JРене.),

Офферманса( Offermanns René).

Впроцессесозданиятеоретосновыическойссербылидетациильно

исследованыимеющиесяработыотечественныхспециалистовпо

междунаналогпр,связаавуодномуко ныецепцией«beneficial

owner»,вт.ч.монографическиеработыД.В.Винницкого,Г.П.Т

олстопятенко,

А..Шахмаметьева,Р.А.Шепенкоинекоторыедругие,диссертации

И.А.

Хавановой, А..Журавлев,Г.Ю.Кульбы.А.В.Фоииныекинай.Крто, гоме

восновудиссертациибылиположеныработыученыхобщетеоретическим

пробналиемамфинансогового

овогоправа,частности,труды:Н.М.

Артемова,Е.М.Ашм,С..Баева,ринойО.В.Болтиновой,

А.В.Брызгалина,

Д.В.Винницкого,И.А.Гонча,Е.Ю. р,Аачевойенко.В.Демина,

М.А.

Денисаева,

М.Ф.Ивл

иевой,В.А.

Кашина,

А.Н.КозыриКоннова,О.Ю. ,И..

Кучерова,Н.П.Кучерявенко,

И.А.Ларютиной,

В.А.Мачехина,С.Г.

Пепеляева,Г.В.Петровой,

Л.Д.

Полежаровой,Г..Толстопятенко,И.В.

Хаменушко,Н.И.Химичевой,А.А.

Шахмаметьева,В.М.Шумилова,

Д.М.

Щекина,М.В.Юзвдругихавторовка.

Крто,вхгомепровде

еденияисследованияучитывалисьнекоторые

доктринаиств бчникигражданскогольныеастипредпринимательского,

уголовного,администбанковскогпра,частноститивва,рабА.Б. готы

Агапова,В.С.Белых,.М.Гонгало,Л..Ефимовой,Д.К.Нечевина,А

.П.

Сергеева,Ю.Н.Старилова,Е.А.Суханова,Ю.К.Толстого,

Т.Д

.Устиновой,

А.В.Турбаноинекоторыхдругихв.аторов

письменныеразъясненияфинансовыхоргановРоссийскойФедераци

ии

зарубежныхгосударствДании(,Англии,Франции,Канады,Испании,

Швейцарии,Индии,Китая,Укр), большуюиныкжечастьсоставляет

практикасудовиныхсудебныхоргановуказанстран. ых

Научнаяновдиссертациизна

обусловлена,частности,тем,что

на

представляетсобой

первоекомплексноемонографическоеиссл, дование

посвященное формированию целостнойтеоретическойконцепции«beneficial

owner»дохвРоссийскойФедерациида

ивключающеесебя

решение

проблпримененинте, рпретацвыработкикр я

териевопределенияна

основесложившихсяподходовсовртенденцменихразвитияыхй

мировойнаукепрактике.Вдиссертациипре октринальноелагается

определение«beneficialдохода,раскрываютсяосновныеowner»пробл мы

интерпретацииданнойконцепц,

и

проводитсясистемныйанализкритериев

определения, цамеющегофактичеснадво,заходкроев пленных

статьяхи7312НалоговогоКодекРФ.Вдиссертациисследованиинном

выявляюнедосположентстатейаткися7312НКРФиобосновываютсяях

предложенияпосовершенствсоответствующихполНКРФванию.жений

Положен,вы защитумыеос. я

Наз выносятсящитуследующие,

полученныеврезультатедиссертацииссл оретическиеваниянного

положения,обладающиенаучнойновизной:

1) Дляобеспечения

едисогласованностинствароссийской

международнойправопрприактикиименустановтельенойии

значения

междунарналкоговойнцепции«beneficialднойдоходаowner»

имеетсмысл

кМКОЭСРООН/ устанавливпределыдопустимыхзнаконцепцииченийют

«beneficialдохзадают, общуюосновуowner»,системувзглядов,установок,

релевантныхобластейпримеданнойконцепцииения

;

- внутригосударственном:

навнутригосударственном/национальном

уровнегосударствамогутустанавливатьконкретизированную

внутригосударственнуюдефинициютермина«beneficialдох,но owner»

пределах общихзначенийконцепции«beneficialдохода,

owner»

устанавлмеждународныхисточникахваемыхтрансграничногоналогово

-

правовогорегулированияКомментариях( кМКОЭСРООН/ )

;

2) положенияКомментариевкМКОЭСР/ООНроссийскналоговгого

законодательства

целесообразно

приинтерпретироватьменять

взаимобразомсогласованучетомвзаимосвязанныхпри циповым

«полдезного»йств(«usefulидобросовестнойяинтерпретацииeffect»)

междунарналоговыхдогов.Приэтомдныхследуетровучитывать,что

положенияКомментариевкМ

КОЭСРООН/,определяющиеконцепцию

внутригосударственныхналоговых

рмегулируданнуюконцепцию, щих

о17,

втойчасти,вкотпоройследниепротиворечатмеждународнымположения,

устанавливающимдопустимзначенийпределрассматриваемойы

концепции;

3) исходяизнеобходимостиопределкоррсфдействийктнойрыя

исследуемых нормстатей( и7312НКРФ),

концепцию«beneficial owner»

дохода следует применятьпоотношениюкинымдоходам,отличным

дивидендов,процентовроялти,лишьслучаях,прямопредусмотренных

налоговымисоглашенсм.(например, ,статьюями21другиедохо«

ды»

СоглашмеждуРФиВ лни).кобританиия

Приотсув тастьяхвии

налсоглашеовыхтсылкиконцепции«beneficialий доходав(

owner»

частности,встатьях,регулирующобложендругдоходов« »«ие одов

отчужденияимущест»)естьоснопримвания

енеспециальнуюять

налоговуюконцепцию«beneficialдохода,общие owner»

противно,ограничивающиеуклонирмыдосприменениютельныеуп

«льгот» («limitationесликонкретнситуацияпопадаетonвсферуbenefits»),

ихдействия,либо

внутригосударственные общиепротивоуклонительные

правила,противодействующиеситуациямуклоненияналогообложения

(«general anti-avoidance rules»),вчастности,статьи754НКРФ.1

;

4) содержащиесявпунктестатьи2 НК7РФформулировкиопределений

терминал«, цомеющее

фактическоепрнадоходво»,приближенные

значениютерминабенефициар« владелкомпании»,вполнец ый

согласуютсятрадициозначемеждункоиемнымцепцииародной

«beneficial owner» (выраженнойт.ч.Комкмодельныментариях

конвенциямОЭСРООН/).

Вдиссертацииобосновывается,чтоуказанные

положенНКРФнецелесияспвотекущемльзоватьобразновидедляц лей

интерпретациипримененмеждунарналсояглашений.овыхдных

Соединениеконцепции«beneficialдохсконцепциейдаowner»

«бенефициарногов

ладельца»комспособнопранкинеправомерномувести

лишениюиностранныхинвесторовкомпаний/

–

резидентов

договаригосудправвоспользоватьющихсярствпреимуществамия

18

налоговогосоглашенияРФприполученимипассдоходовиотвныхи

источниковРоссии

лишьнатосновам,чтоихкониитролирующим

физичлицомбе(скимнефициарнымвладельцем,акционером)является

налоговыйрезиденттретьегонедоговаривающегося(« »)государстваили

РоссийскойФедерации

;

5) учитываясувепрналогообложениеенныевавсехюр

исдикций,в

котозарегистрированыыхпромежуточныекомпании(«conduit companies»),

российскийрезидентнеможетавтоматдаже(прналичиегочески

согласия)признаваться«benefici

al owner»дивидендов

,конкосвенногдат(..

черезцепочкуиныхкомпаний)

владеинострандолейкомпанойии

–

резидентедругогогосударства,выплачисоответствующиеающей

дивиденды.Компетентныеорганы

государств,которых

инкорпорированы

упомянутыепромежуточныеструктуры

, входящие вобщуюцепочкувладения

долейвкомпании

,выплачдивид,имеаозможностьюндыоцщейнить

выполнкрит«beneficialенриедивидендовнакаждомэтапеowner»

трансгранвыплатыдив.Примендендовчнк нцй«beneficialниепции

owner»,помнениюдисс, должртаприводитькнправовымта

последствиям,аналогтем,которимесчнеютприыдействиимо

доктриныснятиикорпоративн« вуали»Сходны. подхпр йблемед

можетбытьобоснованиотношениныхпассдоходовивныхи

;

6) имеяввидуограниченныевозможнналогагентаоцениватьстивого

фактическиеобсттолькоятельстватоймере,какойонираскрытыему

иностраннымналогоплательщиком,

российскаяорганизация

имеетправо

не

признать иностранноелицо

– резидругогоентаоговаривающегося

государства бенефициарсобственником(« ым

beneficial owner») дохода,даже

если нерасполага

етдостоверинформациейобиномлице,которое

в

действиобладаетэ имельности

статусом.Втакомслучае

она,выступая

качественалогагента,доудержатьвоголжнаналогприбыльвотношении

доходовиностранногол

ицапообщеприменимымставкамНКРФ.(.как,

правило, 20или15% %

выплатыдивидендов)По.мнению

– вслучае19

диссертанта,применение

концепции«

beneficial

owner»доходане

предполагаетобязательноедостижениетакойцели,каквыявлениетого,кто

является« beneficial owner»доходаесли( таковымоднозначнонепризнаетсято

иностранноелицо

–

резидентдоговаривгосударства,которомующегося

налоговыйагентперечисуммупа доходаляетсивного)

;

7) примененииконцепции«

beneficial owner»дох,еесодержание

былонеправосномерновывать

натрактовкетакназываемых

принципов

экономичеприсут(« скоготвия

economic substance approach»)иили/

принципа

существеннойделовойактивностидалее(

- «substantive business activity»).

Концепция«

beneficial

owner»дох,поубеждениюдадиссертанта,должна

учитыватьнестепеньэкономической« привязанности»иностранного

получателядохода,претенднаполналоговогоующчениепр имущества

посоглашению,кгосударствусвоегорезидентства, бъемправ

вотношении

полученногоимдохода.

Несмотнато,что,какпр,иностранныеавилоя

кондукомпаниинетныемеют«economicи«substantivesubstance»business

activity»вгосударствесвоегорези, наличиедентствахдалеконепок затель

того,чток мпанияявляе

тся«beneficialдохода.

owner»

8)дляобеспределеченияправовогорегулированиянности

в п.ст.27

НалкоРФговогодексаист. Типов3налоговогосо ,лашения

утверждепостаПранногоРФвотлениемительства24г.№0284О.2010«

заключениимежгосуд

арственныхсоглашобизбдвойногожанийии

налогообложеипредотвращенииуклонеуплатыияалоговдоходыия

иимущество»

целесообразнозакрепить

следующеелегальноеопределение

«beneficialдохода:Вцеляхпримененияowner»междоговоровунардных

РоссийскойФедерацииповопросамналогообложения,предусматривающих

пониженнуюналоговставкили()освюоналогообложениябождениетв

отношениидоходиствРоссийскчниковФединляерацииостранныхй

л,иностранноецлицо

- резидентдоговаривающего

сягосударствапо

фактическоеправо(«beneficialнадоход,еслиегоправопользованияowner»)

20

ираспоряженияэтимдоходомнеограниченозаконным,договорнымили()

корпоративнымобязатель

ством,связаннымполучдохода,передатьнием

получендоход( илинвчастиыйостью),иномулиц,котоприямомое

получениитакдохнеимелогобыдапрнапримеваданногоение

налоговогосоглашенияРоссийской

Федерации»;

9)дляцелейпроведения

анализафункцийприн сковмаемых

при

определении,об иносадаетполучательранныйдоходастатусом

«beneficialдохода,

owner»

можетбытьпоаналогииприменена

ст. 105.5.

НалкоРФгпроведенгодексао функцанализаивсфереонального

трансфертногоц

енообразсучетподхсудебныхмванияодовргановк

систолкованиюемномуналоговыхнормуниверсальности« воли

законода»Врабо. вместетемдоказываетсялянеэффективность

несостоятельностьправоподходарименительного,согласнокотор му

возможно проведефункцанализавотениностранногоальногоошении

лицапутемформанкомпетеальнизаегооргановгоупрацииления

,

закрепленной

вуставе,учр договоредительном,акционерном

(корп)соглашенративном,положсовд ениныхитекторов

корпдокументаративных.

Теоретическаяпрактическаязначимостьисследования.

Полученныевходеисслт оретическиедованвыводыпробеспечитьязваны

повышэффправовениективнгулированияконцепциигости«beneficial

owner»доходадляцелейприменения

налсоглашенийовыхРоссийской

Федерации,способствоватьформированиюнаучно

-обоснованногоподхода

приинтерпретациипримеданнойконцепцииен.Кр, гоме

сформулирвработеположе, ивразработанныекритериидходнияы

определения«beneficial

owner»дохмобытьгутиспользованыдапри

дальнейшемизученииявл правоприйположенийменениярного