кандидатская диссертация Балакиной З.В
.pdf241
Приложение№1.2. РешенАрбитражногосудаг.Ме сквы29.по10делу№.2015
А40 -116746/15,оставленбези мененияПостановлениемое
АрбитражновскогосудаМоскруот27.05а .2016
В 2011 |
-2012г.б |
анкперечислилпроцентндохподолговымдые |
|
||
обязательствам российских оргаинизацийострорганизациямным |
- |
||||
резидентреспубликиКипрв азмере243руб.001 627, 23 |
|
Привыплате |
|||
процентовкипрскимком |
паниямб |
анкомбылапримененапониженнаяставка0 |
|
||
%налогаприбыль |
|
сдоходовинострорганизацийных |
по. ст.111 |
||
налоговогосоглашенмеждуРоссиКипром. ейя |
|
|
|
||
Арбитражныесудысогласилисьналоговыморганонеправомерности |
|
||||
примененияпониженнойставки |
|
0% налогауисточникапоналоговому |
|||
соглашению междуКипромРФ |
|
последующимпричинам: |
|
||
4) |
|
кипрскиекомпаниивотношениисоответствующихоблигаций |
|
||
процедохпновыпимтныхдоволброкерскиеьконялиагентские( ) |
|
|
|||
функцииявля( тономинальнымиисьькодержател |
|
|
ямибумагвинтересах |
||
иныхлиц) |
; |
|
|
|
|
5)фактическимиде( -факто)получателямиспорныхоцентов
являлисьиные(цанвесткоторых),информацияотсутствует |
|
; |
|
6) |
указанныекомпанииде |
-юренеквалифицировалиспорные |
|
процентыкак |
полученныйсобственный |
доходне( |
отражаливотчетностив |
сособственныхтаведоходов).
Притакихобстоятельствах |
будучи налоговым агентом обязанбыл |
|
банк242 |
|
|
исчислитьудержать( ,перечисвбюдже)налиогть |
по общей ставке налога |
|
дляпроцентныхдоходовразмере20% |
,установленной. 284НК |
РФ. |
Приложение№1.3.
ПостановлениеДевятогоарбитражногоапелляцисудаот нного
05.№1209АП.2012 |
-33421/2012-АКподелу№А40 |
-60755/12-20-388 |
Приложение№1 |
.4. |
243 |
|
|
РешенАрбитражногосудаг.Ме сквы |
|
|
08.05.2015г.поделу |
№ |
А40 -12815/15,оставлен |
ное бези мененияПостановление |
мДевятогоААС |
|
|
от04г.08.2015 |
|
|
|
|
Обществуначисленынедпналоимкаогответствующиеимпени общемраз23е886р.убпредложено; 412,уменьшитьубытки73поналогу наприбыльза2010годавразмере7 326руб.. 363
АргументналогоргподелуаОООвыхновцияТД«Петелино« »: 1)наличиеобъективнойвозможностизаключенияпрямогодоговора
иностраправообладателемноснованиинымследующего:
- лицензияявлялась неисключительной;
-ООО «Петелинский птицеперерабатывающий завод»,СиДжи«
ТрейдингЛимитед |
» (CG Trading Limited)», «СиДжиМаркетингэндФайненс |
» |
|
Лтд. ( CG Marketing and Finance Ltd)являютсяаффилированнымилицами, |
|
||
входящимиоднугрОАОппуГр« Черкизовоппа»). |
|
|
|
2)заклсублицензионногоючен |
|
договорас |
|
минимальнымвременныминтервалом; |
|
|
|
3) превышенстоимостисублдоговцензионногонадстоимостьюра |
|
|
|
договоралицензионного; |
|
|
|
4) наличиесоглашенмеждуПравиятельством |
Российской Федерации |
||
ПравительствомРеспубликиКипрот05.Об12избежании.1998 « |
|
двойного |
налогообложенвотношенииналоговдоходыкапитал»отсутствиея |
244 |
|
|
такогосоглашения |
территорией Бермуды,всоответствииперечнем |
|
|
госудапредоставляющихитер,р орий |
льготный налоговыйрежим |
||
налогообложенияили)непредусматрива( |
|
ющихраскрытия |
|
предоставленияинфопримацииов |
|
едениифинансовыхопераций |
|
(оф шорзо)согласноныПриказуеМинфинаРоссииот13.11.2007 |
|
No 108н; |
|
5) включениеиностроргаспнаффилированныхизацийсоклиц |
|
||
ОАОГруппа« Черк« »сминимальнымзововрем |
|
енныминтервалом. |
|
Наоснованииуказанныхдовосудсоглашаетсяналоговыморганом |
|
|
|
оботсутствииОбществаиной |
|
деловой целиструктурыотношений |
, кроме |
полученеобоснованнойалоговойиявыгоды. |
|
Вданслучаеномалоговая |
|
экономиязаключаетсявследующем |
|
: |
|
-отсутстналогаисточникавРФиероялтипосоглашению;
-уплатаналогаКипрепоставке10толькоразницы%между полученнымивыплаченнымироялти(2тыс.долл500квартал); ов налогауисточникапривыплатероялтиНДСприисходящроялтна их
Кипренет;
-включениевыплачроялтисоставрасходовнного,уменьшающих налогооприОблагаемую.ыльщества
Судпосчитал,чтод стижению |
бществом реальнойделовой |
целиточно |
||
такжемогслужить |
лицензионный договор, |
заключённый напрямуюс |
||
взаимозависимылицом,ноондолженвлечьи алоговыепоследствия. |
|
|
||
Судучитываеттакжето,чтоп ложенияналоговогосоглашениямежду |
|
|
|
|
КипрмогутРФнеисподляискусственногоьзовасозданияситуацийься |
|
|
|
|
поминимизацииналогообложения. |
|
|
|
|
Судомбылиотклоненыследу |
ющиеаргументыналогоплательщика: |
|
||
(a) - призаключениисублицедоговоразионного |
|
действовало в |
||
соответствии |
своейуставной |
деятельностью, |
направленной наизвлечение |
|
прибылиотпродажпродукцииподтоварнымзнакоПетелинка« » |
|
|
|
|
увеличениеобъемапродаж |
|
данной продукции; |
|
|
245
(b)- беззаключенияэтогодоговоразаянеитеправебыль
использовать товарный знак;
(c)- представленналогоргадокувонподтверждаютыемуенты реальный характер хозяйственных операций;
(d)- налоговый органнеобоснов,какимобрвзаизомлозависимость участниковсублицензидогповорамлиповлиятьнгланого условияэкономичесрезультатыдоговора, накусловияжиеили
экономическиерезультатыдеятельности |
заявителя.Оценка |
возможности |
|
заключениядоговонапрямуюс равоторговогоблзннеакдателем |
|
|
|
входиткомпетенциюналоговогоорга,таккаконвправеценивать |
|
|
|
произведенныеналогоплательщикомрасходы |
огласно |
позицииих |
|
экономической целесообразности; |
|
|
|
(e) - превышение стоимостисублицензионногодоговоранад |
|
||
стоимостьюлицензионногодоговораявляется |
нормальнойделовой |
||
практикой,таккакпредоставляясуб,лицензиимеетнамерениеюат |
|
|
|
нетольсвоипокрыть |
издержки,нополучитьпр; быль |
|
|
(f) - |
кипрскаякомпания |
- реально действующая |
организация, |
получающаядоходсублицензионномудогово,отражаласуммыоялти в своей отчетно,исчиуплачиваласнатия. оги
|
Приложение№1.5. |
246 |
|
|
|
ПостановлениеДевятнадцатого |
арбитражного апелляционногосуда |
||
№А14 |
-13723/2013 от 05.г.06.2015 ,впересмотрекоторого |
казано |
||
ОпределениемВерховногоС |
удаРФот21г.12.2015 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Вконце2004г.шведсккомпТеле«2СвериэанияАБ»сцелью |
|
|
|
||||
консолидацииусебя100%акцийЗАОВотекМобайл« » |
|
|
придвумобрела |
|
|||
договорамкупли |
|
-продажиакцииЗАОВотек« Мобайл»:акций51у % |
|
«Восток |
|||
МобайлНордвестБ.В. |
|
» и49акцийуООО%Вотек«». |
|
|
|
||
12ноября2007годашведсккомпТеле«2СвериэанияАБ»приняла |
|
|
|
||||
решениеовнесениипринейакцийдлежащихЗАОВотек« |
|
|
Мобайл» |
- в |
|||
другуюшведскуюкомпанию |
|
«Теле2 |
- РашаХолдингАБ»вкачествевзноса |
|
|||
акционеравусткапиталвныйкомпании.Врезультатеэтого,Теле«2 |
|
|
- |
Раша |
|||
ХолдингАБ»стала100собственником%акцийЗАОТеле«2 |
|
|
-Воронеж». |
|
|||
Решениемот19.11.2012 |
ЗАОВотек«Мобал |
»выплатилоди иденды |
|
||||
размере1 |
570 000 000руб.своемуединственномуакционерукомпании |
|
|
||||
«Теле2 |
-РашаХолдингАБ». |
|
|
|
|
||
Затемв 2013г.шведсккомпТеле«2РашаХолдингнияАБ»все |
|
|
|
||||
дивиденды,полученныеотЗАОВотек«Мобайл»вполномобъеме |
|
|
|
|
|||
перечислиловполь |
зуматериншведкомпаниискойТеле«2СвериеАБ» |
|
|
результатепоследовательногораспределениядивиденд.Указанноев |
247 |
|
|
обстоятельствоследовалоизофициазаявматеринльшведногоияской |
|
|
|
компанииТеле«2СвериеАБ»от30.08.2013. |
|
|
|
Свыплаченныхшведской |
|
омпандивидендовЗАОВотек«Мобайл» |
|
удержалоналогвразмере78рублей500пониженной000ставке5на% |
|
|
|
основаниип. ст.2налоговомусоглашению10 междуРФКорол |
|
евством |
|
Швецииот15.06.1993 |
г. |
|
|
Однако, согласно позициироссийскихналоговыхорганов |
, российская |
||
компаниябыланевправеприменятьпониженнуюставкуналога5при% |
|
|
|
выплатедивидендов |
, втомчинаслетоснованиим,чтошведсккомпания |
|
|
«Теле2РашаХолдингАБ»неявляется« |
|
beneficial owner»дохода.Налоговые |
|
органыобязалиросскомпйскую |
|
аниюЗАОВотек«Мобайл»удержатьна ог |
|
сдивидендовпоставке15 %. |
|
|
|
ШведсккомпанияТеле«2 |
|
-РашаХолдингАБ»всвоюочепринеслаедь |
|
всудофициазаявосуществленииьсамостоятельнойое |
|
|
|
инвестицхолдеятельностионнойнговШ.Полученныевойеции |
|
|
|
дивидендытакжевключалис |
|
ьвсобственнуюналоговуюбазуш |
ведской |
компании. |
|
|
|
Девятнадцатый арбитражный апелляционныйсуд |
поддержалпозицию |
||
налогоплательщика, посчитав шведскую компанию «Теле2РашаХолдингАБ» |
|||
«beneficial owner»дивидендов |
иуказав,чтор ссийскиеналоговорганне ые |
|
|
представилинадлежащихдоказательствобратного. |
|
|
|
248
Приложение№1.6.
РешенАрбитражногосудаг.Москвыеподелу№А40 |
-241361/15-115- |
1953от0марта2016г.
В 2010 -2011гг.АОБанкИнтеза« »выплачивалолюксембургской
компании «Intesa Sanpaolo Holding International S.A.» процентывразмере30,4
млн.европозайму,выданному2005 |
|
|
-2008гг.Суммазаймоввсевремя |
|
|
составляла16млрд.руб.Всвоюочередь |
|
|
люксембургскаякомпанияполучала |
||
целевойзаё |
мотсвоегоакционера |
|
– итальянскойкомпании |
«Intesa Sanpaolo |
|
Milan Spa" иперейбольшуючислялачастьпроцентовпозайму. |
|
Остальную |
|||
частьпроценапрктовапитвлялабезна изациюогообложения |
|
|
|||
выплатыдиви |
дендовитальянскомуакционер. |
|
|
||
АО |
«БанкИнтеза |
» |
неудерживалналогисточникапроцентов, |
|
|
выплачиваемыхюксеко,наоснованиибургскойпаалогового |
|
|
|
||
соглашенмеждуРоссиЛюксембургомиейя.Однако,налоговаяинспекция, |
|
|
|||
проведяпроверкуза2010 |
|
-2011г |
г.пришла, квыводуоботсутстоснованияии |
|
|
дляпримененбожденияосвоналогатуисточвРоссиипоалоговомуика |
|
|
|||
соглашенЛюксембургоммеждуРосси иейпопричинеотказавпризнании |
|
|
|||
люксекомбургскойпании« |
|
beneficial owner»дохода.Налоорговыйан |
|
||
пришелктакомувыводу,опираясьнаследоводыующие: |
|
|
|
|
|
(a) - люксекомвыдавалабургскаяпаниязаймыроссийскомузанку |
|
||||
счцетзаймовлевыхакционера |
|
|
- резидента Италии; |
|
|
(b) - в финансовотчетнлюксекойстимбылобупанииотр, гскойажено |
|
||||
чтоонаиспользоваласькакфинансовая« промежуточнаякомпания»для |
|
|
представлинвестицийдоч нияр |
|
|
нимкомпаниямвВосточнойЕвропе, |
|
||
|
|
249 |
|
|
||
включаяр |
оссийскийбанк; |
|
|
|
|
|
(с) |
- регулярноосуществляласьпролонг |
|
ациякраткосрзаймов, чных |
|||
выданныхитальянскимакционесистематически, пролонгировалисьдо |
|
|
|
|||
датывозаймовврата,выданныхроссийскомубанку; |
|
|
|
|
|
|
(d) - условиядоговоровзаймасуммы( ,валютайма,двыдачиты |
|
|
|
|||
погашения),заключенных |
междур |
оссийскимбанк |
оми |
люксембургской |
||
компанией, былианалогичны |
есусловиямидоговзайма,п дписанныхров |
|
||||
междупослед |
ниеитальянскимйеакционером; |
|
|
|
||
(e) - штатсотрудниковлюксемзабургской2009пании |
|
|
-2011гг.Был |
|||
небольшойисоставлял3 |
-7человек,изкоторых2 |
-4чело векавелиналоговую |
||||
ибухгалтерскуюотчетность; |
|
|
|
|
|
|
(f) - налогодолюксеходовбложениекомвбургскойпании |
|
|
государстве |
|||
резиденотсу,отствнуплеаналовалосчиваладохспгодовлученных |
|
|
|
|
||
процентов. |
|
|
|
|
|
|
Даннфактыбполученылийналоговыморганоиз |
|
|
|
|
условий |
|
полученивыдалюксенныхкомзаймовбургскойпанией,еефинансовой |
|
|
|
|
||
отчетности,поясненияроссбанкаответйскогоналоргановговых |
|
|
|
|||
ЛюксембургаиИталии. |
|
|
|
|
|
|
Наосновауказфналоговаяктовнныхииинспекциязаключила,что |
|
|
|
|
||
люксембургская компания былакондуитнкомпанией,выполнялалишь |
|
|
||||
транзитныефункциипоперечислениюпроцихбе ефициарномутов |
|
|
|
|
||
собственнику – итальянскомуакционер. |
|
|
|
|
||
Врезультатеэтого,налогргандоначислилвыйалогуисточникавРФ |
|
|
|
|
||
свыплачероссийскимбапроцентовных |
|
|
поустановленнойналоговым |
|||
соглашениеммеждуРФ |
Италией ставкойпроцентнойставкойразмере10 |
|
||||
%. |
|
|
|
|
|
|
Судсогласпознаилциейорганасяогового,отклонивприэт м |
|
|
|
|
||
следующиеаргументылюксеко,предъявляемыебургскойпаниицелях |
|
|
|
|
||
обоснованияналичияу |
неестатуса« |
beneficial owner»дохода: |
|
250
1)наличиепостоянногоместонахождениявЛюксембурге;
2)веднесколькихнвидовдеятельн,рамкахкотбылостирых осуществленапокупканескдочернихкомпанльких,увелкапиталыченый некоторых иностранных компаний;
3)наличиебольшобъемасвактивовгоих;
4)длительнаяисториясуществования;
5)самостоятпринятиерешвыдачезаймльнонийлицесовета
директоров.