кандидатская диссертация Балакиной З.В

информациюсвоемакционере

–

121

российскомрезиденте),включающую

себя:

участиявэтойиностранной,

тоестьто,чтор сслицопрямйскучаствуето

на100вкипрскойкомпании%

- непосредсполучателедоходав нном

источниковРФ;

(b) - указаниедолидокументальное

подтверждениекосвенногопорядка

участиявроссийскойорганизации,распределившейдивиденды.Внашем

примере,посколькукипрскаякомпанияявлединствеетсяучастннымиком

российскойорганизацроссийский,то рез дент

– единственныйакционер

кипрскойкомпа

нимеети100долюкосвенного%участияроссийской

организации;

(c) - подтверждналогогосударстезлица,твдентаостьтого,

чтоврассмнситуациимитриваемой«

beneficial owner»дивидендовявляется

резидентомРФ.

Под,чмытоеркиваемспециально

акцевниманиенатируемтом,чтовп.

1ст..2НКРФ.312говопредостаитсяподтверждениялении

прямого

участия«

beneficial owner»доходавиностранкомпании,получившейой

дивотидендысточниковРФ.

Этоп ложенпринцважнодляиепиально

правильного применепринц«сквозногоиалогообложенияпа»,оно

доказывследующиезнавыводычимыеет:

1) российскийрезидентможетбытьпризнан«

beneficial owner»

дивидендов,выплачиваемыхроссийскойкомпанией,только

приегопрямом

участиивиностранкомпанииой

- резидентедоговаривающегося

государстваикосвенномучасчерезэ ииу

омпаниювроссийской

офшорнкомпании,тавсвоюйчединственнымредьакционером

иностранкомпанойии

- непосредственнпоголучателядивидендов,то

росслицонемйскоебытьжетпризнано«

beneficial owner дивидендов

порядке. и1..1ст...НК312РФ.,таккаконоужебудетиметьв

122

иностранкомпанойии

- резидентедоговаривгосударствающегося

не

прямую,а

косвеннуюдолюучастия.

Втакомслучае«

beneficial owner»

дивидендовдолжнапризнаватьсяофшорнаякомпания

– прямойакционер

кипрскойкомпанроссийская.Всвязэт мкомпания,выплачивающая

дивиденды,должнаудепржатьдивидендовплатенеНДФЛпо

ставке13

%илиналогприбыльорганизациисдивидепоставке0 %,алогдову

источндивидендвыплачиваемых, каинокомпастран,поставке15нойии

%,установ леннойпп. .3ст3.284НКРФ.

ВсвоюочередьМинфинРФ

всвоемписьме

от14г.06.2016

№03 -08-

05/34379излагаетинпоктолкйдходпоприменениярядкаваниюпринципа

«сквозногоналогообложения»,закрепленноговст. НК312РФ.Поего

мнению, российскналоговыйагентпривыплатедивидендовиностранной

компании

- резидентудоговаривающегося

осударможсержатьва

выплачдивнеиналогваемыхдендовуисточника,НДФЛпоставке13или%

налогприбыльорганизацсдивидендовпоставке13йли0%сли%,

«beneficial owner»дивидендовявляетсяроссийскийрезидент,косвенно

участвующийр

оссийскойорганизации,выплачивающейдоход,

дажепри

наличиивцепочкеучастияорганизаций

– резидентовгосударств,включенных

вПеречень

офшорныхзон,утверждеПриказомМиРФнотныхфина

13.г.11№181.2007.

222 Аналогвыводвытекаетидругогочныйзписьма

МинфинаРФот09г.№0603.2016

-08-05/33806. Инымисловами,российский

резидентможетбытьпризнан«

beneficial owner»дивидендовдажетом,когда

онкосвенучаствуетиноорганизациистраной

-

резиденте

договаривгосударства,черезофшорнуюющегосяком

панию.Тоесть,

косвенноеучастироссийскрезидентавроссийскойргго, низации

распределяющейдивид,черезкипрскндылюбофшорнуюкомпании,

222 ПриказМинфинаРФ№

108нот13Об.11утвержде.2007Переч«ниия

государстви

своюочервлнарушенчетдьпринциепов

125

недискриминациивналоговом

правеиравенстваналогооб

ложения.

Таэкогономическиеобоснеравногоалогообложенияованн

дивидендов,получаемыхроссийскимирезидентамичерезиностранные

промежутструк,бынедтоурыь.Крчныелжнот,ингомепонейдход

целесообфискальнойточкизрения.азенЭтд водт

такжеподтверждает

правильность следующей позицииавтора

. Учитывсувепранаенныеява

налогооблвсехюрисдикц,в озарегистрированыжентоыхий

промежуточныекомпании(«

conduit companies»),

российскийрезидентне

можетавтоматическидаже(приналичии

егос )гласияпризнаваться

«beneficial owner»дивидендов,конкосвенногдат.(.черезцепочкуиных

комп)владолдеиностраннийвейкомпанииой

– резидентедругого

государства,выплачивающейсоответствующиедивиденды

.Компетентные

органыгосударств,

которыхинкорупомянутыепромежуточныерированы

структуры,входяобщуюцепочкувладенияиедолейкомпании,

выплачдивид,имеаозможностьюндыоцщвыполнениейнить

критериев«

beneficial owner»дивидендовнакаждомэтапетрансграничной

выплатыди

видендов.

Применконц«епцииние

beneficial owner»недолжно

приводитькправовымпоследств,аналогтем,которыеичнымяммеют

местопридействиидоктриныснятиикорпоративной« вуали».

Аналогичныйподходкинтерпретациипринципасквозного«

налогообл»применконцепцииж«ения

beneficial owner»дохода

долженбытьипривыплиныхпассивныхтедоходов:процентовроялти.

Наоснованииэтого,

огласно позицииавтора

, приотказевпризнании

«beneficial

owner»доходаин

остраннойкомпании

- резидента

договаривающегогосударст,перечисляющейди ,процентыидендыили

роялтиофшокомпанкомпания,росснойидолжнайскаявыполнять

функцииналого

воагиентаоудерживатьналог

сдоходовиностранныхлицу

источникавРоссиипообщимналоговымставк

ам(20или15% %),

установлеНалк говдексезависимоРФ,ннымоттого,комудальше

офшорнаякомпанияперечисдох,ктоявдляетееконечнымакционеромся

126

(бенефициарнымвл

адельцемкомпании)

-

налоговый

резиденттретьего

государилиРоссийскойтва

Федерации.Такойподходвбольшстепейни

лишаетроссийскналоговыхбенефистцсозданиямуловаровофшорных

компа,нежелитерпретаций,даннаяМинфиномРФвсвоих.ясьмах

Российскаякомпаниянедолжудерживатьалогистпочникабщим

налоговым ставкамсоответствиипп. .1.4п7. 1..НК312РФ.

толькотогда,когдаиностраннаяорганизация

- непосредствполучательнный

доходаперечисляетполученныйотисточнвРФдоходвдивидендовков,

процентовироялтинапрямуюросси

йскомуре

зидентуакционеру(,

заимодавцензиаруили),нечерезофшорнуюструктуру.Приэтомкак

мыобоснранее, оссийскаяваликомпания,выплачивающаядоход,должна

выполнятьфункцииналоговогоагента

поотношениюкроссийскому

резиденту – физическомулицупр

ивыплателюбыхвидов,пода

отношенюридическомулицутолькоп аспределедивидендов. ии

Вслучаеже,когдароссийскаяорганизацнепр ностранноезнаетлицоя

– резидентадоговаривгосударства«beneficialющегосядоходаипри owner»

этомнезнает,ктоимявляется,тоонадолжнаудержатьналогсдоходов

инострлицпообычнымаставкамнногоНК

РФ(20и15%%).

Концепция

«beneficialдоходаowner»

непредполагаетобязательноедостижениетакой

цели,каквыявлениетого,ктоявля«beneficialтсядоходаесли(

owner»

таковымоднозначнонепризто аеослицотсяранное

–

резидент

договаривающегося

ударства,которналогентперечисляетмуговый

суммупассивногодохода)

. Данныйвыводтакжеподтверждиностраетсянной

судебнойпрактикой,вчастности,постановлением

Федеральногосуда

Швейцарии от05мая2015г.поделу№2c_263/2012

(см.Приложение№2.6

.

работы), рассмотревшимпорядокпримене

нияконцепции«beneficial owner»

доходаврамкахсвоповыхсоглашенийполноговоз.Такв, .рата7.4.

постановления Федеральный суд Швейцарии постановил,чтопритказев

признаниидатскогоб

анка«beneficialд

owner»

охода,нетнеобходимости

§3Соотношение. концепции«

beneficial owner»доходаспринци

пами

128

экономичеприсутствия, кого

существеннойделовойактивности

Немаловажнойпрактичепроблемой,связаннвопркойосомй

признанияностранногополучателядохода«beneficialдляцелей owner»

примененияналсоглаш,овыхлястенийэкономическогопеньтся

присутствиядалее(

- «economicналичиесуществsubstance»),

еннойделовой

активностидалее(

- «substantiveиуплатаналоговс business

activity»)

полученногодохв говаривающемсядагос

ударстве.Отметим,чтоналичие

«economicи«substantivesubstance»уиностранкомпаbusinessнойии activity»

означает,чтоунее,

помимоюридическойрег комплектастрации

учредителдокуме,естфизическоеьприсутствиентовых

государстве

своегорезидентства,именно:офис, директоратные,сотрудники

ведреальнойниепрдпринимательскойдеятельности.

Вст.ист7. НК312

РФ,регулирующих

концепцию«beneficial owner»

дохода,наличие«economic substance»,и

«substantive business activity»

налогдовходаобложения

государстве резидентствауиностранкомпанойии

невыделяетсякаческритерияопределениявестатуса«beneficial

owner»

дохода.ОднМинфинРоковсвоемсииписьмеот27г.№0303.2015

-08-

05/16994,разъяснячтоприпределении«beneficialт

owner»

дохода,могут

приниматьсявовниманиедокуминформация( ),понты

дтверждающие:

1) осуществиностраполучателеиенным

мдоходафактической

предпринимательскдеятельностиименновгосударствесвоегой

средств.

Вписьмеот17г.№05СА.2017

-4-7/9270@ФНСРоссиизаяв,что, ла

исходяизскладывающе

йсудебнойяпрактиконцепциипримеданнойения

иопределениянаприменениеванорммеждународсоглаше, нийых

льгдопредоставлятьсялжнытылишь

иностранным компаниям,имеющим

экономичеприсутв ствиекое

государстве рези, дентстваспользующимдоход

в предпринимательскойдеятельности

(получающэкономвыгодуимческую

129

отдохода)

225 .Всвязичемналоговыморганапотакимспорам

рекомудособвниманиеендованолатьосуществлеиностраниюной

организацпредприфу.ейнкцийимательских

Согласно

позициироссий

скихналоговыхорганов

, «степень

экономическсвязи»иностранногополучателяд ,претендующегойходана

применениекнемуналогового

соглашения,сгосударствомрезидентства,

влияетпризнанияего«beneficial owner»

дохода.

Вроссийскойсудебнойпрактике

ранее неподдержива

лсятакойподход

налоговыхорганов.Вчастносарбитражный,Девятапелляционныйсудв

своемпостановленииот 26г. .делу01№А40.2015

-100177/13 226

(обстоятельстваделаизложеныприложении№1

.1работы.

),сделалважные

практические выводыфакторах,неимеющзначенияпрустановлениих

«beneficialдохода: owner»

(a) - соссылкойнап. б)14ОтчетаОЭСРокондуитныхкомпаниях

227

указал:факт«,чтоосновнойфункциейявляетсяадениективамиправами( ),

- самопосебенедостаточноеосн

ованиедлятого,чтобыпричислить

иностраннпосредникалицоккатего,хоэииможетяуказывать

необхпроведенияополнитимостьрасследования»; льного

(b) - отсутствиесотрудниковиностранкомпанеговоробнойиит

отсутствиистатуса«

beneficial owner»;

225

Письмо ФНС РФ№СА

-4-7/9270@от17.О05практикерас.2017смпо«ровтрения

вопросунеправоприналоговымененияагентарнльготныхусловийми

налогообложенпривзиманналогаприсдоходовибыльиностряорга».низацийных

226

ПостановлениеДевятого

арбитражнапелляционногосуподелу№А40

-100177/13

от26оставлено.01бези.2015мененияпостановлениемФАСМоскотругавского

19.в05частиприменения.2015концепции«

beneficial

owner»приложение( №к1.1.

диссертации).

227

Double taxation Conventions and the Use of Conduit Companies (adopted by the OECD Concil

on

27

November

1986,

URL:

http://www.keepeek.com/Digital-Asset-

Management/oecd/taxation/model-tax-convention-on-income-and-on-capital-2010/r-6-double-

taxation-conventions-and-the-use-of-conduit-companies_9789264175181-99-en#page1

(дата

обращения: 02.02.2018).

(c)

- налогообложениев

130

государстве резидентстваиностранного

получателядоходанеявляекритериемопределенияся«

beneficial owner»

дохода.

Приэтомв

послврвоевсдмянее,посвященныхлахконцепции

«beneficial owner»доходавотношении

дивидендов,рассмотренных

россудамийсквпользуналоговыхиоргановми,устанавливались

следующиефактическиеобстоятельства,свид тельствующие

«технич»харакдеяскомтеинострарельностиорганнойзации

- резиденте

договаривгосударствающегося

228:

1) отсутствиеведенияеюпредпринимательскойдеятельности;

2) единственныйполучаемыйдоход

- дивотисточниковдендыРФ,не

считаядоходввидекурсовыхазниц;

3) единственныерасходы

- управленчизатратынасодескиержание

компании;

налогом,свыплач

иваемыхдивидендовтомчисле(

офшорным

организациям)неудерживаналогисточниканаетсярритории

договаривгосударствасилувнющегосяналоговыхтреннихправ,

этомуиностраорганизацеятельностинетдохоотнойактдиавной,

облагаемогокорпорналогомпрт)и.внымбыль

Согласно позицииФНСРоссии

229 иМинфинаРФ

230,

указанныекритерии

являютсяпризнаками,свидетельствующимиоботсутствиииностранной

организациистатусабенефсобствециадоходапрнаникаваого

228 ПостановленияАрбитражсудаЗападноого

-Сибиокпорделускогоуга№А27

-

16584/2016от06Девятого.09.2017;

арбитражногоапелляционногосуда

поделу№А40

-

113217/2016 от 07.02.2017; АрбитражнЦентральногосуда округапделу

№А64

-

3695/2от27Арбитражного.016.2017,судаСеверо

-Кавказскогоокругаподелу№А32

-

18982/2016от19.05.2017.

229 Письмо ФНС России№СА

-4-7/92от170@.05.2017.

230 Письма МинфинаРоссии

№03

-08-05/78852от

28.№1203.2016;

-08-05/78443от

27.№1204.2016;

-08-05/от175450.№03.2017;

-08-05/412от29.063.2017.