77. Поручительство: понятие, основания возникновения, и прекращения, права поручителя и его ответственность

Понятие

способ обеспечения испол-я обяз-ва, при котором поручитель обязывается перед кредитором др лица отвечать за испол-е последним его обяз-ва полностью / в части. Поруч-вом может обеспечиваться испол-е как денежных, так и неденежных обязательств (обязательств по передаче товара, выполнению работ, оказанию услуг, воздержанию от совершения опр действий и т.п.), а также в обеспечение обяз-ва, которое возникнет в будущем (треб-е по обяз-ву из дог-ра, который будет заключен в будущем, ст. 388.1 ГК РФ).

Поруч-вом может обеспечиваться испол-е дог-рных обязательств, а также обязательств, возникших из иных оснований, н-р обязательств, возникших вследствие причинения вреда, обязательств по возврату неосновательного обогащения / полученного по недействительной сделке (п. 1 ст, ст. 307.1 ГК РФ).

НПА

• & 5 гл. 23 ГК РФ.

• Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поруч-вом»

• Постановление Пленума ВС РФ от 24.12.2020 N 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве»

• Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве»

Особенности

• Поручительством могут обеспечиваться любые гражданско-правовые обязательства, как денежные, так и неденежные, а также обязательства, которые возникнут в будущем (п. 2 ст. 361 ГК РФ).

• Поручитель явл должником по акцессорному обязательству из договора поручительства, и не явл должником (содолжником) по основному обязательству. Поэтому в законе неоднократно подчеркивается, что поручитель исполняет свое обязательство (п. 2 ст. 364 ГК РФ: «Поручитель вправе не исполнять свое обязательство...», п. 2 ст. 366 ГК РФ: «…поручитель, в свою очередь исполнивший свое обязательство…»).

• Обеспечительный характер -на случай неисправности должника есть гарантия – имущественная сфера кредитора не пострадает, поскольку при неисправности должника заплатит поручитель. Обязательство, обеспеченное поручительством (основное обязательство), может быть одновременно обеспечено залогом, независимой гарантией и др способами.

Действия, которые должен совершить поручитель:

1. При обеспечении денежных обязательств поручитель обязуется осуществить в пользу кредитора эквивалентное предоставление (т. е. уплатить кредитору денежную сумму, которую должен был предоставить, но не предоставил должнику по основному обязательству).

2. Если поручительством обеспечивается неденежное обязательство, поручитель обязуется уплатить кредитору денежную сумму, соответствующую имущественным потерям кредитора, вызванным неисполнением либо ненадлежащим исполнением должником обеспеченного обязательства (осуществить компенсационное предоставление).

3. Договором поручительства по неденежному обязательству может быть предусмотрено, что поручитель вправе осуществить исполнение в соответствующей натуральной форме (передать имущество, выполнить работу, оказать услугу и т. д.). Пленум ВАС РФ указал, что поручитель в этой ситуации вправе предложить кредитору надлежащее исполнение неденежного обязательства по правилам п. 1 ст. 313 ГК РФ.

Основания возникновения

• на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств- ст. 532 ГК РФ (поручительство государственного заказчика при оплате товара покупателем в отношениях по поставке товаров для гос или муницип нужд).

• на основании дог-ра- дог-рпоручительства (п. 1 ст. 361 ГК РФ), по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Указанный договор закл между кредитором и поручителем.

Данный договор является:

• консенсуальным (считается заключенным с момента достижения кредитором и поручителем в установленной форме соглашения по его существенным условиям)

• односторонним (создаетосновные обязанности только для поручителя)

• безвозмездным (кредитор не обязан осуществлять плату или иное встречное предоставление в пользу поручителя).

Заключается в письменной форме, иначе- недействительный (ст. 362, п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ).

Судебная практика. Президиум ВАС РФ отметил, что о соблюдении письменной формы договора может свидетельствовать отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на документе, составленном должником и поручителем.

Существенные условия:

1. Условие о предмете дог-ра поручительства.

• Считается согласованным, если в данном дог-ре установлена обязанность поручителя отвечать за должника по определенному обяз-ву.

• Условия поручительства, относящиеся к основному обяз-ву, считаются согласованными, если в дог-ре поручительства имеется отсылка к дог-ру, из которого возникло / возникнет в будущем обеспечиваемое обяз-во.

• Ранее при возникновении споров суды исход/ из того, что обеспеченное поруч-вом обяз-во должно быть детально описано в тексте дог-ра поручительства (иначе дог-р мог быть признан судом незаключенным).

2. В дог-ре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поруч-во обеспечивает все существующие и будущие обяз-ва должника перед кредитором в пределах опр суммы.

• Является весьма удобным, поскольку предоставляет субъектам предпринимательской деятельности возможность не заключать каждый раз множество дог-ров поручительства в обеспечение обязательств своих постоянных партнеров, а ограничиться закл одного общего дог-ра поручительства.

3. В договоре поручительства указываются существо, раз-р, срок исполнения основного обязательства (в том числе должны быть названы стороны основного обязательства, обеспечиваемого поручительством) + обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником его обязательства. В договоре может быть установлен срок, на который дается поручительство.

Дог-р поручительства может быть заключен под отменительным / отлагательным условием (ст. 157 ГК РФ).

• К отлагательным условиям, обусловливающим вступление дог-ра поручительства в силу (п.1 ст. 157 ГК РФ), могут быть отнесены такие обстоятельства, наступление которых зависит в т.ч от поведения стороны по обяз-ву (закл кредитором с должником / с 3 лицами иных обеспечительных сделок, изменение состава участников / органов управления общества - поручителя / должника и т.п.).

• В кач-ве отменительного условия (п. 2 ст. 157 ГК РФ) в дог-ре поручительства может быть указано на прекращение / признание судом недействительными / незаключенными др обеспечительных сделок.

Судебная практика. Обязательство должно быть описано с достаточной степенью определен-ти, позволяющей суду установить, какое именно обязательство было либо будет обеспечено поручительством (п. 10 ПП ВАС РФ от 12.07.2012 г. № 42). До этого разъяснения Пленума ВАС РФ в практике были нередки случаи квалификации договора поручительства как незаключенного по данному основанию (постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2011 г. № 1850). Особое правило для договоров поручительства, по которым в кач-ве поручителя выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В таком договоре может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и будущие обязательства должника перед кредитором в пределах опр суммы (ст. 361 ГК РФ).

Субъекты

Отношения поручительства возникают между кредитором и поручителем. В качестве поручителя может выступать любой субъект ГП, но законом могут предусматриваться огранич на закл такого договора для отдельных категорий субъектов.

Должник в данных правоотношениях не участвует: для заключения договора поручительства не требуется согл должника, ни даже его уведомления.

Судебная практика. Отношения между должником и поручителем выступают мотивом для вступления поручителя в договорные связи с кредитором, поэтому динамика таких отношений не имеет правового значения для договора поручительства. Однако отсутствие таких отношений может рассматриваться наряду с другими доказательствами при решении вопроса о наличии согласованных действий кредитора и поручителя, направленных на заключение договора поручительства вопреки желанию должника и способных причинить такие неблагоприятные для него последствия (изменение подсудности спора; переход к поручителю прав требования к должнику, несмотря на предусмотренный в основном обязательстве запрет уступки требований без согласия должника). При установлении этих обстоятельств суд может не признать состоявшимся переход права к поручителю или определить надлежащую подсудность спора (ст. 10 ГК РФ) (п. 5, 6, 9 ПП ВАС РФ от 12.07.2012 г. № 42).

Субъекты:

1. Кредитор по основному обяз-ву

2. Поручитель – любой субъект гражданского права. Законом могут быть предусмотрены ограничения на закл такого дог-ра для отдельных категорий субъектов (ГУП, МУП не вправе без согласия соб-ка заключать такие соглашения). Должник в данных правоотношениях не участвует. Дог-р поручительства может быть заключен без согласия / уведомления должника.

3.Сопоручители- лица, совместно давшие поруч-во.

• Сопоручители отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено дог-ром поручительства.

• Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою отв-ть перед кредитором, считаются обеспечившими основное обяз-во каждый в своей части.

• Сопоручитель, исполнивший обяз-во, имеет право потребовать от др лиц, предоставивших обеспечение основного обяз-ва совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обяз-ва.

На практике встречаются «договоры поручительства», подписанные кредитором, поручителем и должником-«трехсторонние». Однако объединение в тексте одного документа условий, которые свидетельствуют о заключении сторонами нескольких сделок, не являются предпосылкой для их квалификации в рамках единой категории. Поэтому заключ несколько соглашений: договора поручительства (между кредитором и поручителем) и договора о выдаче поручительства (между поручителем и должником), выраженных в одном документе, что не противоречит законодательству.

От сопоручительства следует отличать раздельные поручительства, когда несколько поручительств были даны по различным договорам поручительства независимо друг от друга - исполнение одного из поручителей влечет за собой переход к нему всех прав, принадлежавших кредитору (ст. 387 ГК РФ), в том числе права требования к др поручителям в том объеме, в котором они обеспечивают обязательство (пропорциональное распределение, установл для сопоручительства, в данной ситуации не применяется).

П.14. ПП ВС РФ от 24.12.2020 N 45 "О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве"

• поруч-во, данное несколькими лицами- раздельное.

• Если основное обяз-во исполнено одним из лиц, раздельно давших поруч-во, то к нему в порядке суброгации переходят права кредитора, в т.ч основанные на др поручительствах (п 1.ст. 365, п.2 ст.367, ст.384 ГК РФ).

• Кроме того, согласно п. 1 ст. 365 ГК РФ к поручителю переходят права кредитора как залогодержателя, если залог предоставлен должником / если залог предоставлен 3 лицом раздельно с исполнившим поручителем

• Переход прав кредитора к исполнившему поручителю не влияет на течение срока исковой давности по соответствующим треб-ям к др раздельным поручителям / залогодателям (ст.201 ГК РФ).

П.15. ПП ВС РФ от 24.12.2020 N 45 "О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве"

• Согласно п. 3 ст. 363 ГК РФ поруч-во является совместным, если установлена воля поручителей распределить в отношениях между собой последствия неиспол-я основного обяз-ва должником. Пока не доказано иное, о совместном поручительстве свидетельствуют: указание в дог-ре (дог-рах) поручительства на его совместный характер, содержащиеся в дог-рах поручительства условия о распределении ответственности по обяз-ву должника между поручителями+ закл дог-ров поручительства с аффилированными лицами.

• Если иное не вытекает из отношений сопоручителей, сопоручитель, исполнивший обяз-во, имеет право регрессного треб-я к остальным сопоручителям в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (ст 325, п 3 ст.363 ГК РФ).

• Исковая давность по треб-ям сопоручителя к др сопоручителям / совместному залогодателю начинает течь с момента испол-я им обяз-ва перед кредитором, но не ранее наступления срока испол-я основного обяз-ва (статья 200 ГК РФ).

Помимо обяз-ва, возникающ у поручителя и кредитора еще:

• Перепоручительство- перепоручитель заключает договор с тем же кредитором, что и поручитель (кредитором по основному обязательству).

• обратное поручительство- обеспечивается исполнение обязательства должника перед поручителем по требованию, которое перейдет к нему после того, как он исполнит свою обязанность по договору поручительства. Кредитором по обратному поручительству явл лицо, выступающ поручителем по договору поручительства.

Содержание правоотнош-я

При нарушении должником основного обязательства (неисполнении или ненадлежащем исполнении) кредитор вправе предъявить требование к поручителю, а поручитель обязан осуществить либо эквивалентное/ компенсационное предоставление.

Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно (солидарное поручительство).

Законом или договором поручительства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (субсидиарное поручительство) (п. 1 ст. 363 ГК РФ).

Различие между указанными случаями- в порядке предъявления кредитором его права требования к поручителю.

• В солидарном поручительстве кредитор вправе требовать исполнения как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности (как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ).

• При субсидиарном поручительстве кредитор сначала предъявляет требование к должнику, и, если должник отказался удовлетворить требование или кредитор не получил от такого должника в разумный срок ответ, требование может быть предъявлено к поручителю (п. 1 ст. 399 ГК РФ).

Исходя из свойства акцессорности, поручитель отвечает в том же объеме, как и должник, включая уплату %, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (в этом случае речь идет о полном поручительстве). Договором может быть предусмотрено обеспечение лишь части долга (частичное поручительство) путем указания твердой денежной суммы, в пределах которой поручитель принимает на себя ответственность за должника (п. 2 ст. 363 ГК РФ)346.

Важно! Поручитель не несет самостоятельной доп ответственности за нарушение обязательства из договора поручительства – это следует из свойства акцессорности. Однако такая ответственность может быть предусмотрена договором поручительства в виде неустойки или процентов по ст. 395 ГК РФ. Поскольку эта ответственность возлагается только на поручителя, он не вправе в дальнейшем взыскивать соответствующие суммы с должника (абз. 2 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 г. № 42).

Права поручителя

Гарантии прав и интересов поручителя:

1)при утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения (ст. 365 ГК РФ) за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое возмещение. Более того, соглашение с поручителем-гражданином, устанавливающее иные последствия утраты обеспечения, будет являться ничтожным (п. 4 ст. 363 ГК РФ).

в случае исполнения обязательства из договора поручительства поручитель приобретает права кредитора по основному обязательству (п. 1 ст. 365 ГК РФ), поэтому при утрате или ухудшении условий обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, не должны нарушаться интересы поручителя;

2) к гарантиям интересов поручителя относятся нормы о его праве выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг. Причем ограничение права поручителя на выдвижение возражений, которые мог бы представить должник, не допускается. Соглашение об ином ничтожно (п. 1 и 5 ст. 364 ГК РФ);

Извещения при поручительстве

• Должник, извещенный поручителем о предъявленном к нему кредитором треб-и / привлеченный поручителем к участию в деле, обязан сообщить поручителю обо всех имеющихся у него возражениях против этого треб-я и предоставить имеющиеся у него в подтверждение этих требований доказательства ИЛИ должник лишается права выдвигать возражения, которые могли быть заявлены против треб-я кредитора, против треб-я поручителя (пункт 1 статьи 365), если иное не предусмотрено соглашением между поручителем и должником.

• Должник, исполнивший обяз-во, обеспеченное поруч-вом, обязан известить об этом поручителя немедленно ИЛИ поручитель, исполнивший свое обяз-во, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное / предъявить регрессное треб-е к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

Сохранение поручительства

• Прекращение обеспеченного обяз-ва в связи с ликвидацией должника, исключения его из ЕГРЮЛ после того, как кредитор предъявил в суд / в ином установленном законом порядке треб-е к поручителю, не прекращает поруч-во.

• Принятие решения о признании должника банкротом не явл основанием прекращения поручительства.

• Это обусловлено тем, что риск прекращения деятельности должника является одним из рисков поручителя.

• Смерть должника, реорганизация юрид лица - должника не прекращают поруч-во (п. 4 ст. 367 ГК РФ)

Более того, в силу п. 3 ст. 364 ГК РФ в случае смерти должника поручитель по этому обязательству не может ссылаться на ограниченную ответственность наследников должника по долгам наследодателя (п. 1 ст. 1175 ГК РФ).

Прекращение

1. По ст. 367 ГК поруч-во прекращается с прекращением обеспеченного им обяз-ва (в случае надлежащего испол-я должником своего обяз-ва перед кредитором).

• при частичном поручительстве, частичное исполнение основного обязательства засчитывается в счет его необеспеченной части;

• в случае неясности, какое из нескольких существующих между кредитором и должником обязательств исполнил должник (при условии, что только одно из этих обязательств обеспечено поручительством)- должник исполнил необеспеченное обязательство.

! прекращение обеспеченного обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил в суд или в ином установленном законом порядке требование к поручителю, не прекращает поручительство.

Последствия такого исполнения установлены в п. 1 ст. 365 ГК РФ, на основании которого к поручителю в этом случае переходят права кредитора по основному обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи сответственностью за должника. При этом на кредитора возлагается обязанность вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование (п. 2 ст. 365 ГК РФ).

! В случае, если обеспеченное поруч-вом обяз-во было изменено без согласия поручителя, что повлекло за собой увеличение ответственности / иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях.

• Н-р, если дог-р поручительства был заключен в счет обеспечения испол-я возврата долга по дог-ру займа на сумму 100 тыс. руб., а в дальнейшем должник и кредитор увелич/ сумму займа до 1 млн. руб., поручитель будет отвечать перед кредитором только в пределах первоначальных условий дог-ра займа с суммой долга в размере 100 тыс. руб.

• Дог-р поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изм-я обяз-ва отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать по обяз-вам должника.

3. Поруч-во прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поруч-вом обяз-ву, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника.

При этом действуют правила:

а) поручитель должен быть извещен о переводе долга;

б) поручитель может согласиться отвечать за нового должника в разумный срок;

в) согласие поручителя имеет силу, если оно явно недвусмысленно выражено;

г) согласие позволяет установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу

4. Если кредитор отказался принять надлежащее испол-е, предложенное должником / поручителем;

Отсюда следует, что поручитель вправе исполнить основное обязательство за должника. Обязанность поручителя может состоять только в уплате денег кредитору.

5. По истечении срока, указанного в договоре или законе (абз. 1 п. 6 ст. 367 ГК РФ):

1) при установлении срока действия поручительства в договоре оно прекращается по истечении данного срока;

2) если такой срок не установлен, поручительство прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения основного обязательства не предъявит иск к поручителю;

3) когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня закл договора поручительства (абз. 1 п. 6 ст. 367 ГК РФ).

6. Поручительство может прекращаться как по общим основаниям прекращения обязательств (ст. 407–419 ГК РФ), так и по специальным основаниям (ст. 367 ГК РФ).

Доктрина. Доп спец основание, прямо не предусмотренное в ГК РФ, правило, что поручительство прекращается совпадением в одном лице поручителя и должника. В результате такого совпадения получается лишенная юридического смысла конструкция поручительства за самого себя. В случаях, когда обязательство из договора поручительства в свою очередь обеспечено лучше, чем основное обязательство (когда обязательство поручителя обеспечено залогом, а основное – нет), поручительство следует признавать сохранившимся.