Смирнов М.П. Комментарии законодательного регулирование ОРД в РФ...Ч. 1

ципов уголовного процесса, цели и задач: идет лишь обычный процесс приведения законодательства в соответствие с реалиями современной действительности становления демократического государства и активизации борьбы с наиболее опасными преступлениями.

Среди всех видов государственной деятельности, уголовное судопроизводство больше других вторгается в сферу частной жизни, ограничивает права и свободы граждан. Обусловлено это публичностью уголовного процесса. Интересы общества и государства состоят в том, чтобы установить истину по уголовному делу, привлечь виновных к ответственности, преодолеть возможное сопротивление заинтересованных лиц. В результате права частных лиц могут быть ограничены. Так, осуществляющие расследование органы заключают обвиняемого под стражу, подвергают свидетеля или потерпевшего приводу, проводят обыск в жилище, арестовывают имущество, контролируют телефонные переговоры и т. д.

Оперативно-розыскная деятельность является самостоятельной функцией органов уголовной юстиции также и за счет ее структурноорганизационного обособления, что предполагает создание отдельных служб, ее осуществляющих. В ст. 13 Закона об ОРД они обозначены как органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность. Таких органов в настоящее время – 8 (один из них может проводить ОРМ только для обеспечения собственной безопасности). Законодателем указано, что оперативно-розыскная деятельность ограничена пределом компетенции оперативных подразделений по проведению оперативно-розыскных мероприятий.

В самом понятии «оперативно-розыскная деятельность» определено, что она проводится двумя взаимодополняющими способами – гласно и негласно. В зависимости от конкретной ситуации, конечной цели проводимых оперативно-розыскных мероприятий должностные лица оперативного подразделения имеют право официально (гласно) представлять интересы соответствующего государственного органа или выступать от его имени1. Так, оперативный работник прибывший в составе следствен- но-оперативной группы на место происшествия не скрывает перед гражданами своей принадлежности к оперативным аппаратам, цели прибытия, интересующие его вопросы. Вместе с тем сотрудник оперативного аппарата или гражданин, содействующий проведению оперативно-розыскной

1 Бобров В.Г. К вопросу о гласности и негласности оперативно-розыскной деятельности /В.Г.Бобров //М.: Книжно-журнальное издательство Шумиловой И.И. Оперативник (сыщик). 2007. № 1. С. 20-26.

31

деятельности, могут осуществить свои правомочия, предоставленные Федеральным законом и негласным путем, т.е. скрывая свою принадлежность не только к оперативным аппаратам, но и даже к правоохранительным органам, что его интересует и в связи с чем.

Необходимость иметь в распоряжении оперативных подразделений, например, органов внутренних дел комплекс негласных оперативнорозыскных мероприятий объясняется тем, что пресечь и раскрыть ряд преступлений при помощи только следственных действий и гласных мер административного характера практически невозможно. В современных условиях эффективная организация борьбы с преступностью, а тем более с ее наиболее опасными формами – организованной преступностью и терроризмом может быть обеспечена лишь при условии сочетания надлежащих оперативно-розыскных мероприятий со следственными действиями. Иными словами, замаскированным, тайно совершенным преступлениям и лицам, их совершившим, нужно противопоставить такие действенные меры негласного характера, которые позволяли бы своевременно предотвращать и быстро раскрывать подобные преступления.

Разведывательная деятельность осуществляется органами внеш-

ней разведки Российской Федерации посредством:

1)добывания и обработки информации о затрагивающих жизненно важные интересы Российской Федерации реальных и потенциальных возможностях, действиях, планах и намерениях иностранных государств, организаций и лиц (далее – разведывательная информация);

2)оказания содействия в реализации мер, осуществляемых государством в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации1.

Различия между следственными действиями и оперативнорозыскными мероприятиями в нашей стране обусловлены различными по субъекту, правовой базе, пределам производства процессуальных (розыскных) действий, методам и использованию результатов процессуальных (розыскных) действий. Если рассмотреть эти различия более подробно, то:

во-первых, они осуществляются разными субъектами – следователями (ст. 38 УПК РФ), органами прокуратуры и суда и сотрудниками оперативных подразделений (или лицам, которым они поручили проведение оперативно-розыскного мероприятия) и оперативными подразделениями;

1 Ст. 2. Федеральный закон от 10 января 1996 г. № 5-ФЗ «О внешней разведке» (ред. от 8.12.2011 г.); Федеральный закон от 14 февраля 2007 г. № 20-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О внешней разведке».

32

во-вторых, следователь имеет право дать поручение органу дознания на проведение следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий, а оперативный работник обязан их только выполнять;

в-третьих, неодинакова правовая база для их проведения, поскольку следователь действует на основании уголовно-процессуального закона и не допущен к оперативно-розыскной деятельности, а оперативный работник осуществляет свою деятельность и в соответствии с уголовнопроцессуальном законодательством и Федеральным законом «Об опера- тивно-розыскной деятельности»;

в-четвертых, различны пределы производства упомянутых действий: для производства следственных действий необходимо наличие возбужденного уголовного дела, в то время как оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться и до возбуждения уголовного дела;

в-пятых, следственные действия проводятся гласно и в присутствии понятых, проведении оперативно-розыскных мероприятий может осуществляться гласно и негласно, понятые1 при этом отсутствуют;

в-шестых, следственные действия оформляются в виде соответствующих протоколов, а результаты оперативно-розыскных мероприятий не только в виде протоколов, но и в виде справки, рапорта и др. документов которые в специальной литературе справедливо предлагается отнести к числу процессуальных источников доказывания с разработкой процессуального порядка их фиксации2;

в-седьмых, результаты следственных действий приобщаются к материалам уголовного дела, а результаты проведения оперативнорозыскных мероприятий прежде всего приобщаются к делам оперативного учета, а при возможности соблюдения принципа конспирации и к материалам уголовного дела. В результате проведения оперативнорозыскной деятельности получаются фактические данные (непроцессуальные сведения), которые могут стать источником доказательств только после их проверки и закрепления процессуальным путем. Итог процессуальных действий – получение доказательств (если они были добыты на предварительной стадии расследования, то признавать их в качестве доказательств будет суд).

1Ст. 60 УПК РФ; Козлова Н., Качусов В. Непонятные понятые //Рос. газ. 2011. №

231.13 окт.

2См.: Ефремов А.М. Процессуальный статус оперативно-розыскной деятельности в уголовном судопроизводстве. – «Оперативник (сыщик)». № 1 (1) сентябрь 2004. С. 9.

33

В пользу законодательного обеспечения оперативно-розыскной деятельности, а не принижения ее роли свидетельствует и факт существования латентной преступности (скрытой от правоохранительных органов и их регистрации), а также преобладание в структуре регистрируемых преступлений, совершенных в условиях неочевидности, и тайных, с элементами маскировки преступлений, в том числе совершенных в тяжких формах.

По вопросу о возможности проведения оперативно-розыскной деятельности в отношении судей, члены Президиума Ассоциации юристов России говорят следующее. М.Борщевский обращаясь к А.Александрову: «Как ты считаешь, в отношении судей оперативно-розыскная деятельность допустима»? А.Александров: «Да. Но оперативно-розыскную деятельность в отношении судьи должен вести не тот орган, который имеет мотив накопать то, чего не было. Например, оперативной деятельностью в отношении районного судьи должен заниматься не районный, а более высокий оперативный орган, у которого никакого интереса скомпрометировать конкретного районного судью из каких-то личных, низменных интересов нет»1.

После завершения 21 февраля 2008 года итоговой коллегии Генеральной прокуратуры РФ, Юрий Яковлевич Чайка на вопрос корреспондента «Российской газеты» об оценке нынешнего уровня криминальной угрозы страны отметил, что в 2007 году более 1 миллиона 800 тысяч преступлений не раскрыто. В том числе – каждое седьмое убийство. Среди многих причин такого положения – недостатки оперативно-розыскной работы, которая недостаточно результативна, уровень ее низок и не соответствует масштабам преступности. Оперативным путем раскрывается только треть преступлений…Из изученных 400 тысяч дел оперативного учета надзирающими прокурорами выявлены нарушения по каждому четвертому. Дела завозятся с нарушением сроков, работа по сбору и анализу информации неэффективна, еще во многих местах контроль со стороны руководителей ослаблен. Почти 240 тысяч лиц скрылись от органов дознания, следствия и суда, они до сих пор не найдены. В бегах каждый пятый убийца, больше половины совершивших умышленное причинение тяжкого вреда здоровью. Поэтому задача – чтобы розыск преступников был реальным, а не на бумаге…»2.

Российское законодательство допускает возможность проведения действий, достаточно схожих с оперативно-розыскной деятельностью.

1Следствие собирают в кулак //Рос. газ. 2010. № 267. 25 ноябрь.

2Ямшанов Б. Под надзором //Рос. газ. 2008. № 39. 22 февр.

34

Эта деятельность называется частной детективной и охранной1. В Федеральном законе она определяется как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел,

вцелях защиты законных прав и интересов своих клиентов. Однако на граждан, осуществляющих частную детективную и охранную деятельность, действие законов, закрепляющих правовой статус работников правоохранительных органов, не распространяется. Кроме того, граждане, занимающиеся частной детективной деятельностью, не вправе осуществлять какие-либо оперативно-розыскные действия, отнесенные законом к исключительной компетенции органов дознания (ст.1).

Вместе с тем, в ходе частной детективной (сыскной) деятельности допускаются (ст. 5) устный опрос граждан и должностных лиц (с их согласия), наведение справок, изучение предметов и документов (с письменного согласия их владельцев), внешний осмотр строений, помещений и других объектов, наблюдение для получения необходимой информации

вцелях оказания услуг, перечисленных в части первой ст. 3 указанного закона2.

Всоответствии с Федеральным законом3 расширен круг услуг, предусмотренных ст. 3 Закона Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» – охрану имущества (в том числе при его транспортировке), находящихся в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении.

ВРоссии, по разным данным, частным сыском занимаются свыше 200 тысяч человек4. Частные охранные структуры осуществляют охрану

1Закон Российской Федерации от 11 марта 1992 г. № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (ред. от 3.12.2011); Федеральный закон от 22 декабря 2008 г. № 272-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного контроля в сфере частной охранной и детективной деятельности» (ред. от 07.02.2011); Приказ МВД России от 22 августа 2011 г. №

960«Об утверждении типовых требований к должностной инструкции частного охранника на объекте охраны».

2Шаров А. Тайная слежка по заказу //Рос. газ. 2007. № 200. 11 сент.

3Федеральный закон от 18 июля 2006 г. № 118-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»; Фалалеев М. Без досмотра не уедешь //Рос. газ. 2011. №

251.9 ноября.

4Фалалеев М. Слежку не заказывать //Рос. газ. 2009. № 16. 3 февр.

35

135 тысяч объектов, включая такие, как Сбербанк и еще 85 процентов российских банков, а также «Газпром», «Роснефть» и другие1.

В соответствии с ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» от 6 июня 2005 года, № 59-ФЗ2, не вправе претендовать на приобретение правового статуса частного охранника лица:

1)не являющиеся гражданами Российской Федерации;

2)не достигшие восемнадцати лет;

3)признанные решением суда недееспособными или ограниченно дееспособными;

4)имеющие заболевания, которые препятствуют исполнению ими обязанностей частного охранника;

5)имеющие судимость за совершение умышленного преступления;

6)которым предъявлено обвинение в совершении преступления (до разрешения вопроса об их виновности в установленном законом порядке.

Два крупнейших российских охранных агентства в 2002 году объявили о слиянии. Холдинг предприятий безопасности «Шериф» и объединение структур безопасности «Оскордъ», контролирующие совместно более трех процентов российского рынка охранных услуг, объединились в единую компанию, чтобы занять лидирующую позицию в России3.

По данным средств массовой информации, в стране зарегистрировано свыше 30 тысяч ЧОПов, в которых работают 745 тысяч сотрудников4, на вооружении которых 117 тысяч единиц оружия. Они охраняют 250 тысяч объектов. Эта услуга весьма востребована бизнесом.

Средства массовой информации5 считают, что в 2008 году почти 30 тысяч частных охранных предприятий, в которых числились 762 тысячи бойцов, обязаны были в соответствии с указанным выше Федеральным законом,6 передать свое оружие на хранение в милицию. Это – 116 тысяч

1Шкель Т. Убойная сила //Рос. газ. 2005. № 5. 15 янв.

2Принят ГД ФС РФ 20.05.2005 г.; Федеральный закон от 22 декабря 2008 г. № 272-ФЗ «О внесений изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного контроля в сфере частной охранной и детективной деятельности» (ред. от 07.02.2011).

3Дульман П. Объединенная охрана //Рос. газ. 2002. № 121. 5 июля.

4Фалалеев М. Охрана по всей строгости //Рос. газ. 2009. № 151. 14 авг.

5Фалалеев М. Частные армии разоружили //Рос. газ. 2008. № 265. 26 дек.

6Федеральный закон от 22 декабря 2008 г. № 272-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершен-

36

стволов. По сведениям начальника Управления организации лицензион- но-разрешительной работы и контроля за частной детективной и охранной деятельностью ГУВД Москвы Николая Боева в столице зарегистрировано 5117 негосударственных структур безопасности. В них работают 157 138 человек. Под охранной ЧОПов и служб безопасности в Москве состоит 43 821 объект – банковские офисы, рынки, магазины, гостиницы, больницы, спортклубы, школы, развлекательные комплексы и другие. На вооружении зарегистрировано 22 294 единицы служебного оружия. В основном это гладкоствольные карабины «Сайга» и пистолеты1.

Всредствах массовой информации в 2007 – 2008 годах уделялось большое внимание вопросам контроля за деятельностью частных охранных предприятий (ЧОП) и создания межведомственного комитета Государственной Думы по безопасности для борьбы с недобросовестными ЧОПами2.

Контроль и выдача лицензий на право осуществления частной детективной и охранной деятельности возлагается на Министерство внутренних дел (ст. 1). По этому вопросу было принято Постановление Правительства РФ от 14 августа 2002 года № 600 «Об утверждении Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности и Положения о лицензировании негосударственной (частной) сыскной деятельности»3, вносились различные изменения4.

Вцелях совершенствования организации лицензирования и контроля за негосударственной частной охранной и сыскной (детективной) деятельностью был издан Приказ МВД России от 19 июня 2006 г. № 447 «О мерах по совершенствованию деятельности органов внутренних дел

ствованием государственного контроля в сфере частной охранной и детективной деятельности» (ред. от 07.02.2011).

1Фалалеев М. ЧОПы разоружают //Рос. газ. 2010. № 10. 2 фев.

2Шаров А. Охрану приказано зачистить //Рос. газ. 2007. № 146. 10 июля; Артемьев З. Дольче и кабан //Рос. газ. 2007. № 165. 1 авг.; Шаров А. ЧОП-компания. //Рос. газ. 2007 г. № 171. 8 авг.; Шаров А. Минюст взялся за оружие. //Рос. газ. 2007 г. № 183. 22 авг.; Шаров А. Найти бомбу за 10 минут //Рос. газ. 2007. № 188.

28авг.; Шаров А. Частная безопасность ликвидируется //Рос. газ. 2007. № 218. 2 окт.

3Ярочкин В.И. Система безопасности фирмы. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Ось-89, 2003. С. 324-329.

4См.: ред. от 26.01.2007; ред. от 24.09.2010; Федеральный закон от 22 декабря 2008 г. № 272-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного кон-

троля в сфере частной охранной и детективной деятельности» (ред. от

07.02.2011)

37

по лицензированию и осуществлению контроля за частной детективной и охранной деятельностью на территории Российской Федерации»1.

В связи с совершенствованием государственного контроля в сфере частной охранной и детективной деятельности в Российской Федерации со стороны органов внутренних дел, был принят Федеральный закон2, который существенно дополнил Закон РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» в вопросах лицензирования, профессиональной подготовке сотрудников данных структур, хранения табельного оружия, ответственности за осуществление незаконной частной детективной и охранной деятельности. В своем заключении МВД учитывает, для чего создается охранная организация, какова криминогенная обстановка в местах расположения нуждающихся в охране объектов, можно ли обеспечить охрану другими способами и есть ли специально подготовленные люди для работы в охране.

По мнению руководителей МВД, что самое главное в законе – дополнительные требования к сотрудникам таких структур. Новые нормы должны исключить зачисление в ЧОПы лиц ранее судимых или экстремистов. Предусмотрена даже обязательная процедура дактилоскопирования.

Усиливается уголовная и административная ответственность сотрудников ЧОПов и детективов за правонарушения при исполнении служебных обязанностей, при этом очень важно, что ответственность персональная – наказывать будут конкретных охранников, а не предприятие, как это было ранее.

Только в первом полугодии 2009 года зафиксировано свыше 24 тысяч различных нарушений, к административной ответственности привлечены более 14 тысяч человек3.

Закон позволяет широко мобилизовывать частных охранников для государственных нужд. Введены отдельные лицензионные требования, условия по каждому виду охранных услуг, в том числе особые требования к ЧОПам, которые обеспечивают безопасность на массовых мероприяти-

1См.: ред. от 15.08.2011.

2Федеральный закон от 22 декабря 2008 г. № 272-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного контроля в сфере частной охранной и детективной деятельности» (ред. от 07.02.2011); Приказ МВД России от 18 июня 2012 г. №

589«Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством внутренних дел Российской Федерации государственной функции по контролю за частной детективной (сыскной) и охранной деятельностью в Российской Федерации».

3Фалалеев М. Охрана по всей строгости //Рос. газ. 2009. № 151. 14 авг.

38

ях, охраняют объекты, имеющие особую важность для жизнедеятельности. При департаменте охраны общественного порядка создается координационный совет по взаимодействию с охранно-сыскными структурами. В совет вошли представители МВД, ФСБ, ФСО и руководители ЧОПов Москвы и сорока семи регионов. Это свыше 63 тысяч сотрудников, которые охраняют свыше 50 тысяч объектов. С помощью частных охранников милицией в 2008 году раскрыто 10 тысяч преступлений, задержаны 120 тысяч правонарушителей.

Ряд положений закона действительно не только уточняют, дополняют существующие положения о частных структурах, но и вносят новые права и обязанности. Так, говорится, что в ст.3 части четвертую и пятую изложить в следующей редакции: «В порядке, установленном Правительством РФ, организациям, осуществляющим частную охранную деятельность, предоставляется право содействовать правоохранительным органам в обеспечении правопорядка, а частным детективам, предоставляется право содействовать правоохранительным органам в предупреждении и раскрытии преступлений (выд. М.П.), предупреждении и пресечении административных правонарушений…».

Часть 3 ст. 5 изложена в следующей редакции: «В ходе осуществления своей деятельности частный детектив обязан соблюдать законодательство Российской Федерации в части защиты информации, затраги-

вающей личную жизнь и имущество граждан…» (выд. М.П.).

Всоответствии с п. 9, ч. 4, ст. 6 установлено, что лицензия не выдается «гражданам, не прошедшим обязательной государственной дактилоскопической регистрации» (выд. М.П.)1.

Вч. 7 -10 ст. 6 к грубыми нарушениями осуществления частной детективной деятельности считается: «совершение лицензиатом в ходе оказания сыскных услуг действий, которые повлекли за собой нарушение прав граждан на неприкосновенность жилища, тайну переписки, те-

лефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообще-

ний…». (выд. М.П.)

Эти оперативно-розыскные мероприятия, ограничивающие конституционные права граждан могут проводиться только субъектами ОРД в соответствии со ст. 6, 7, 8 Закон об ОРД допускаются только на основании судебного решения и при наличии информации (ред. Федерального закона от 05.01.1999 № 6-ФЗ).

1 Федеральный закон от 25 июля 1998 г. № 128-ФЗ «О государственной дактилоскопической регистрации в Российской Федерации». (ред. от 28.12.2010)

39

В соответствии с новыми пунктами: 10 и 11 ст. 7 Закона Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», частным детективам запрещено:

«использовать документы и иные сведения, полученные в ре-

зультате осуществления оперативно-розыскной деятельности органами, уполномоченными в данной сфере деятельности»;

«получать и использовать информацию, содержащуюся в специальных и информационно-аналитических базах данных органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, в нарушение порядка, установленного законодательством Российской Федерации».

(выд. М.П.)

Кроме того, п. 7 – 11 части второй, ст. 11¹ (Правовой статус частного охранника) в рассматриваемом законе говорится о категории граждан, которые не вправе претендовать на приобретение правового статуса частного охранника. Среди этих лиц: «досрочно прекратившие полномочия по государственной должности или уволенные с государственной службы, в том числе из правоохранительных органов, из органов прокуратуры, судебных органов, по основаниям, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации связаны с совершением дисциплинарного проступка, грубым или систематическим нарушением дисциплины, совершением проступка, порочащего честь государственного служащего, утратой доверия к нему, если после такого досрочного прекращения полномочий или такого увольнения прошло менее трех лет».

Законодатель внес изменения не только в название 12 статьи, которая теперь называется: «Дополнительные условия осуществления частной охранной деятельности», но и в первую ее часть, где говорится:

«Работникам частной охранной организации не разрешается совмещать охранную деятельность с государственной службой либо с выборной оплачиваемой должностью в общественных объединениях». Данный федеральный закон был дополнен ст. 1¹ «Основные понятия»1 и ст. 12¹: «Обеспечение внутриобъектового и пропускного режимов на объектах охраны»2.

1Федеральный закон от 15 ноября 2010 г. № 301-ФЗ «О внесении изменения в Закон Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».

2Федеральный закон от 15 ноября 2010 г. № 298-ФЗ «О внесении изменения в Закон Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».

40