Смирнов М.П. Комментарии законодательного регулирование ОРД в РФ...Ч. 1

тактики и методики их проведения, использования технических средств фиксации оперативно-розыскного мероприятия, то это связано с тем, что данные вопросы относятся к государственной и служебной тайне и регламентируются соответствующими законами и ведомственными нормативно правовыми актами с грифом «секретно» или «совершенно секретно».

Всоответствии с п.3 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 г.

№76-ФЗ «О статусе военнослужащих», Федеральной службой охраны Российской Федерации был издан Приказ от 29 июля 2011 г. № 423 «Об утверждении Перечня мероприятий, которые проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени военнослужащих федеральных органов государственной охраны, проходящих военную службу по контракту». В п.3 данного Перечня предусмотрены: «Оперативно-розыскные мероприятия, непосредственно связанные с обеспечением безопасности объектов государственной охраны и собственной безопасности».

Некоторые ОРМ непосредственно ограничивают конституционные права граждан. Однако, контроль почтовых, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи и обследование жилища как разновидность обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств выделены самим Законом об ОРД в группу с особой, жесткой регламентацией порядка и основания проведения1.

Вчасти 1 ст. 6 Закона об ОРД определен перечень ОРМ, допустимых к применению в процессе оперативно-розыскной деятельности. Для обозначения ОРМ законодатель использовал терминологию, соответствующую международным стандартам, применив для этого общедоступный язык закона2.

Оперативно-розыскные мероприятия – составной структурный элемент оперативно-розыскной деятельности, состоящий из системы вза-

шении коррумпированных сотрудников органов внутренних дел //«Оперативник (сыщик)» № 2 (27) апрель 2011. С. 50 - 53.

1Решение Верховного Суда РФ от 11 сентября 2009 г. № ГКПИ09-1065 «Об отказе в удовлетворении заявления о признании недействующими пунктов 2–7 Требований к сетям и средствам почтовой связи для проведения оперативнорозыскных мероприятий, утв. Приказом Минкомсвязи от 19.05.2009 № 65».

2См. например: Чечетин А.Е. К вопросу о понятии оперативно-розыскных мероприятий //Проблемы формирования уголовно-розыскного права (Оперативнорозыскная теория и практика в государствах, участниках СНГ): Вневед. Сб. науч. работ /под ред. А.Ю.Шумилова.- М.: Изд-ль Шумилова И.И., 2003. – Вып. 6.

221

имосвязанных действий, направленных на решение конкретных тактических задач, имеющие свой объект и субъект проведения1.

Оперативно-розыскные мероприятия носят разведывательнопоисковый характер и направлены на получение информации о лицах, замышляющих, подготавливающих и совершающих преступления, о наличии материальных следов противоправной деятельности, местонахождении лиц, скрывающихся от следствия и суда, а также без вести пропавших граждан.

Подзаконные нормативно правовые акты, издающиеся ведомствами, органы которых осуществляют ОРД, конкретизируют содержание ОРМ, устанавливая тем самым основы их организации и тактики.

В значительной мере организация и тактика проведения ОРМ определяется самими оперативными работниками в зависимости от сложившейся ситуации, а также тех возможностей (оснащенности специальными техническими средствами, численностью и активностью граждан, оказывающих помощь органам, осуществляющим ОРД и т.д.), которыми они располагают.

По общему правилу организация и тактика ОРМ носят негласный характер, поэтому эти вопросы освещаются в специальной закрытой литературе и исследуются в рамках теории ОРД правоохранительных органов и спецслужб.

Поскольку Закон об ОРД допускает изъятие предметов, материалов и сообщений при проведении ОРМ в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица либо государственной, военной, экономической или экологической безопасности государства, ОРМ в указанных

1 Бобров В.Г. К вопросу о классификации условий проведения оперативнорозыскных мероприятий / В.Г.Бобров // Оперативник (сыщик). 2008. № 1. С. 16– 20; Захарцев С.И. Оперативно-розыскные мероприятия в ХХI веке: моногр. /С.И.Захарцев, Ю.Ю.Игнащенков, В.П.Сальников. СПб.: Фонд «Университет», 2006; Захарцев С.И., Игнащенков Ю.Ю. К вопросу о регламентации оперативнорозыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права человека и гражданина. «Российский следователь», 2006, № 5; Зиборов Д.В. Оперативнорозыскные меры по предупреждению побегов осужденных из исправительных колоний: моногр. / Д.В.Зиборов; под ред. В.Н.Натарова. Владимир: ВЮИ ФСИН России, 2006; Омелин В.Н. Институт оперативно-розыскных мероприятий в опе- ративно-розыскном законодательстве (теоретический и правовой аспекты): моногр. / В.Н.Омелин, Р.Х.Пардилов. М.: ВНИИ МВД России, 2007; Табаков А.Р. Некоторые вопросы правового регулирования оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституциоционных права человека и гражданина. «Российский следователь», 2008, № 2.

222

ситуациях позволяют непосредственно предотвратить совершение тяжких преступлений или других социально опасных событий.

Такие ОРМ, как прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи, осуществляются только посредством применения технических средств. Поэтому они именуются в ведомственных нормативных актах и специальной литературе оперативно-техническими мероприятиями в отличие от всех остальных, хотя и при их проведении могут в той или иной мере использоваться технические средства. Разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения и регистрации акустической информации; негласного визуального наблюдения и документирования; прослушивания телефонных переговоров, перехвата и регистрации информации с технических каналов связи; контроля почтовых отправлений; исследования предметов и документов; проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов; контроля за перемещением транспортных средств и других объектов; получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработки и передачи; идентификации личности – регламентированы нормативными правовыми актами1. Использование достижений науки и техники, куда входят средства аудио-, фото- и видеофиксации при документировании обстоятельств совершения преступлений, предусмотрено и ст.11 Федерального закона «О полиции».

1 См. например: Постановление Правительства РФ от 12 апреля 2012 г. № 287 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по разработке, производству, реализации и приобретению в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации»; Приказ Мининформсвязи РФ № 5, ФСБ РФ № 8 от 15 января 2008 г. «Об утверждении типовых Требований к плану мероприятий по внедрению технических средств для проведения оперативно-разыскных мероприятий»; Приказ ФСБ России от 25 декабря 2008 г. № 635 «Об утверждении Административного регламента Федеральной службы безопасности Российской Федерации по исполнению государственной функции по лицензированию деятельности по разработке, производству, реализации и приобретению в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность» (ред. от 12.04.2010); Постановление Правительства Российской Федерации от 30 августа 2012 г. № 874 «О внесении изменения в перечень услуг, которые являются необходимыми и обязательными для предоставления федеральными органами исполнительной власти государственных услуг и предоставляются организациями, участвующими в предоставлении государственных услуг».

223

Вместе с тем существуют общие правовые требования, относящиеся ко всем оперативно-розыскным мероприятиям:

1.Оперативно-розыскные мероприятия должны быть направлены исключительно на решение задач оперативно-розыскной деятельности. Не допускается проведение ОРМ в интересах какой-либо политической партии, общественного или религиозного объединения.

2.В ходе оперативно-розыскных мероприятий законодателем допускается использование только таких технических и иных средств, которые не наносят ущерба жизни и здоровью людей и не причиняют вреда окружающей среде.

3.Результаты оперативно-розыскных мероприятий подлежат документированию, т.е. отражению в документах, виды и форматы которых определяются ведомственными нормативными актами.

Документирование результатов оперативно-розыскных мероприятий позволяет контролировать их законность и обоснованность, а также в определенных случаях использовать полученные материалы в сфере уго- ловно-процессуальной деятельности.

4.Гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не служат препятствием для проведения в отношении них оперативно-розыскных мероприятий на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом1.

Необходимо отметить, что основания для проведения ОРМ не являются одинаковыми. В одних случаях достаточно решения самого оперативного работника, в других еще и письменное согласие граждан, в третьих – мотивированное постановление утвержденное руководителем оперативного аппарата, в-четвертых – судебного решения и при наличии информации.

Оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться и поручению следователя, органа дознания, указания прокурора или определения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве (более подробно эти основания указаны в ст. 7 Закона об ОРД, ст. 38, 186 УПК РФ).

1 Определение Верховного Суда РФ от 19 ноября 2009 г. № КАС09-533 «Об оставлении без изменения решения Верховного Суда РФ от 11.09.2009 № ГКПИ09-1065, которым отказано в удовлетворении заявления о признании недействующими пунктов 2–7 Требований к сетям и средствам почтовой связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, утв. Приказом Минкомсвязи от

19.05.2009 № 65».

224

Иммунитет судей на проведение в отношений них проведение опе- ративно-розыскной деятельности вызывает сомнение не только некоторых сотрудников оперативных аппаратов, но и как пишут средства массовой информации, и даже у министра юстиции Александра Коновалова, который предложил: «Отменить иммунитет судей на проведение в отношений них оперативно-розыскной деятельности», поскольку он препятствует выявлению коррупции в судейской системе1. Председатель Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству Павел Крашенинников так прокомментировал по мнению «Российской газеты» данное предложение министра юстиции. «Здесь я был бы поосторожнее, поскольку по Конституции существует все-таки независимость судей. Конечно, если обнаруживается факты коррупции представителей судейского корпуса, то нужно принимать меры. Однако поставить всю судебную систему, всю правоохранительную машину в общую ситуацию было бы, наверное, неправильно».

По сведениям средств массовой информации, Судебный департамент при Верховном суде обнародовал аналитические материалы, многие из которых раньше шли под грифом «секретно». В соответствии с ними до сентября 2009 года спецслужбы почти 115 тысяч раз вскрывали с разрешения суда чужие письма и более 11 тысяч раз проникали в квартиры граждан, как правило, тайно. Каждый день оперативники подают более шести сотен ходатайств по всей стране о вскрытии чужих писем… Если сравнить данные с шестью месяцами 2008 года, то можно заметить, что спецслужбы стали чуть чаще просить разрешения войти в дома граждан без спроса и почитать чужую корреспонденцию. Но суды в ответ увеличили число отказов. Например, в 2008 году за этот же период судьи более 250 раз запретили вскрывать чужие письма. А в 2009 году судьи отказали в проведении ОРМ более трех тысяч раз. За шесть месяцев 2008 года суды 37 раз запрещали проникать в квартиры граждан и более 64 тысяч раз су-

1 Федеральный закон от 2 июня 2009 г. № 100-ФЗ «О внесении изменения в статью 6¹ Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации»; Федеральный закон от 17 июля 2009 г. № 157-ФЗ «О внесении изменений в статьи 6 и 11 Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации» и в статьи 17 и 19 Федерального закона «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации»; Федеральный закон от 27 сентября 2009 г. № 219-ФЗ «О внесении изменения в статью 3 Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации»; Арестанты разного сорта //Рос. газ. 2009. № 106. 11 июня.

225

ды разрешали ставить телефоны граждан на их прослушивание. А более чем в полутора тысячах случаев абонент оказался недоступен спецслужбам по решению суда.

К сентябрю 2009 году органы, занимающие ОРД получили более тысячи отказов на проникновение в квартиры граждан1.

Все оперативно-розыскные мероприятия имеют не только свое название, тактику и методику, но и назначение, специфику и историю становления как в нашей стране, так и за рубежом.

Министр МВД России на официальном сайте МВД сообщил, что число уголовных дел, возбужденных по признакам преступлений, предусмотренных статьей 128 УК РФ «Нарушение тайны переписки, переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений», выросло в течение 1 квартала 2011 г. на 54 процента2.

Опрос – специальная беседа, проводимая с гражданами, которым могут быть известны сведения об исследуемом событии или причастных к нему лицах3. В теории и практике оперативно-розыскной деятельности это мероприятие носит традиционное название – разведывательный опрос, что указывает на его исследовательский, поисковый характер4, направленность на обнаружение (выявление) скрытой информации, имеющей значение для решения задач борьбы с преступностью.

Оперативно-розыскное мероприятие – опрос нельзя смешивать со следственным действием – допросом, регламентированным ст. 187-191 УПК РФ или с опросом граждан, как способом социологического изучения общественного мнения по какому-нибудь вопросу.

Опрос граждан допускается только при их добровольном согласии на беседу. Опрос может проводиться как по месту нахождения граждан, так и в служебном помещении правоохранительного органа. Лица, отказавшиеся явиться для беседы по приглашению, не могут быть подвергнуты приводу.

1Куликов В. Свобода под залог //Рос. газ. 2009. № 164. 3 сент.

2Фалалеев М. Министр выходит на связь //Рос. газ. 2011. № 132. 22 июня.

3Приказ ФСНП России от 24 сентября 2002 г. № 426 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения оперативно-розыскных мероприятий – опроса в виде специального психофизиологического исследования в федеральных органах налоговой полиции»; УрлисМ.Ю. О целесообразности нормативного определения оперативно-розыскного мероприятия «опрос» //«Оперативник (сыщик)» № 2 (27) апрель 2011. С. 54 – 57.

4Быховец Н.И. Явка с повинной и ее реализация в оперативно-розыскной и контрразведывательной деятельности (уголовно-правовые и сыскные аспекты): моногр. / Н.И.Быховец, А.Ю.Шумилов. М.: ИД Шумиловой И.И., 2008.

226

В соответствии со ст. 6 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности» и п. 7, 10, 14 Перечня оперативных подразделений системы МВД России, правомочных осуществлять оперативнорозыскную деятельность, утвержденных Приказом МВД России от 19 июня 2012 г. № 608, данное оперативно-розыскное мероприятие имеют право проводить1:

«1. Подразделения уголовного розыска.

2.Подразделения экономической безопасности и противодействия коррупции.

3.Подразделения собственной безопасности.

4.Подразделения по противодействию экстремизму.

5.Подразделения по борьбе с преступными посягательствами на грузы.

6.Подразделения по обеспечению безопасности лиц, подлежа-

щих государственной защите.

7. Подразделения по обеспечению взаимодействия с правоохра-

нительными органами иностранных государств - членов Международной организации уголовной полиции - Интерпола и Генеральным секретариатом Интерпола – проведение по запросам международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств оперативно-розыскных мероприятий.

8.Оперативно-поисковые подразделения.

9.Подразделения специальных технических мероприятий (опе- ративно-технические подразделения).

10.Подразделения оперативно-розыскной информации.

11.Межрегиональные оперативно-розыскные отделы (отделе-

ния) территориальных органов МВД России на окружном уровне».

Опрос может проводиться непосредственно оперативным работником либо другим должностным лицом органа внутренних дел, действующим по поручению оперативного работника, а также при выполнении своих функциональных обязанностей. Такой вывод можно сделать на основании ст.32 «Привлечение других сотрудников органов внутренних дел к выполнению обязанностей, возложенных на полицию» Федерального закона «О полиции». В данной статье законодатель указывает:

1 Приказ МВД России от 19 июня 2012 г. № 608 «О некоторых вопросах организации оперативно-розыскной деятельности в системе МВД России»; См. приложение № 18.

227

«Сотрудники органов внутренних дел, не являющиеся сотрудниками полиции, а также стажеры могут привлекаться к выполнению обязанностей, возложенных на полицию, в порядке, определяемом федеральных органом исполнительной власти в сфере внутренних дел. В этом случае на них распространяются установленные настоящим Федеральным законом обязанности, права, ответственность, гарантии правовой и социальной защиты сотрудников полиции».

Всоответствии с ст. 15 ФЗ Закона об ОРД сотрудники органов, осуществляющих ОРД, из тактических соображений имеют право скрывать истинные цели опроса либо свою профессиональную принадлежность.

Опрос может носить конфиденциальный характер. Если просьба о сохранении конфиденциальности поступила со стороны опрашиваемого, то сотрудники правоохранительных органов обязаны сохранить в тайне источник информации в соответствии с ч. 1 ст. 17 комментируемого Закона. Такие лица не могут впоследствии допрашиваться в качестве свидетеля.

Опрос, носящий негласный характер, может осуществляться таким образом, что опрашиваемый не будет осознавать, что сообщил какую-то информацию, получение которой составило истинную цель «случайного разговора».

Вкачестве объекта опроса могут быть любые лица, независимо от гражданства, национальности, пола, места жительства, имущественного, должностного и социального положения, принадлежности к общественным объединениям, отношении к религии и политических убеждений.

Опрос может проводиться с лицом, подозреваемым в совершении преступления, в приготовлении к его совершению, с потенциальным свидетелем, потерпевшим, не обратившимся по каким-либо причинам (например, из-за боязни мести со стороны преступников) в орган расследования, а также с другими лицами, от которых, по мнению оперативного работника, следует ожидать получение интересующей его информации.

Взависимости от выбранной тактики сотрудников оперативных аппаратов опрос может проводиться как по месту жительства или работы гражданина, так и в служебных помещениях правоохранительных органов.

Опрос как ОРМ может осуществляться до возбуждения уголовного дела и преследовать цель получения сведений, не связанных с обнаружением и раскрытием преступлений, установлением совершивших их лиц. Эти сведения могут быть необходимы для решения вопроса о допуске к работе

ссекретными документами, о выдаче лицензии на охранную деятельность и других задач, не связанных с борьбой с преступностью.

228

Согласно ч. 2 ст. 6 Закона об ОРД при проведении опросов граждан могут как гласно, так и негласно использоваться технические средства фиксации проводимого мероприятия и полученной при этом информации. Использование специальных технических средств должно оформляться рапортом сотрудника, их применявшего.

Наиболее характерным примером проведения опроса как гласного метода ОРД – специальное психофизиологическое исследование с применением полиграфа. Как ранее в ФСНП России, так в МВД России и во многих других правоохранительных органах, такой метод в основном используется в отношении граждан, которые хотят получить допуск к государственной тайне, поступлению на работу связанную с доступом к оружию и силовым подразделениям1. Для выявления граждан2 поступающих на службу в МВД России, способных в преступных целях использовать оружие и силу, создан главный центр психодиагностики (такие службы созданы в каждом крае, области или республике).

Являясь министром внутренних дел России Р.Г.Нургалиев в своем выступлении Российской газете от 11 апреля 2011 г.3 на вопрос корреспондента об активности использования МВД «детектора лжи» сказал: «На сегодняшний день мы оснастили новейшими полиграфными устройствами все территориальные органы внутренних дел, организована система переподготовки психологов для работы на специальной аппаратуре. Активность применения полиграфа с каждым днем возрастает. Так в прошлом году в целом по стране было проведено около 6 тысяч специальных психофизиологических исследований с его использованием, что почти на четверть больше, чем годом ранее». А на вопрос много ли поли-

1Полиграф, названный «детектором лжи» с легкой руки журналистов, был изобретен в 20-х годах XX века. В Первую мировую войну национальный комитет США сформировал группу психологов для решения контрразведывательных задач. Они пришли к выводу, что наиболее эффективным методом является тест выявления лжи при помощи артериального давления, разработанный психологом Вильямом Марстоном в Гарвардской психологической лаборатории. С 1921 года офицер калифорнийской полиции Ларсон разработал первый портативный прообраз современного полиграфа. В 1933-м его последователь разработал методику проверки с помощью «детектора лжи», а в 1935-м основал первую фирму для серийного выпуска этих приборов и первую школу по подготовке специалистов в данной области. Именно Килер внедрил полиграф в систему отбора кадров (Т.Ефременко, М.Ермакова. Полиграф и Я. //Рос. газ. 2006. № 175. 11 авг.); Новиков К. Детекторы правды //Рос. газ. 2011. № 251. 9 ноя.

2Ломов Д. Если током кое-где у нас порой… //Рос. газ. 2004. № 64. 30 марта; Фа-

лалеев М. Начальник со сроком годности //Рос. газ. 2009. 3 Фалалеев М. Шаг в строй. //Рос. газ. 2011. № 76. 11 апр.

229

граф отсевает кандидатов при приеме на службу? Министр ответил: «Что касается приема на службу, то ежегодно наши психологи при помощи полиграфа выявляют около трети кандидатов, которые предпочитают скрывать компрометирующую их информацию: случаи приема наркотических средств, злоупотребления алкоголем, корыстные мотивы поступления на службу или факты совершения правонарушений в прошлом.

Кстати, не так давно в МВД России создан Центр социальнопсихологических и специальных психофизиологических исследований, на базе которого с этого года ведется изучение личностных качеств сотрудников органов внутренних дел, включенных в федеральный кадровый резерв.

Последовательно реализуется задача по развертыванию аналогичных центров во всех МВД, ГУВД, УВД по субъектам Российской Федерации, где будут проходить психологическое обследование кандидаты при приеме на службу в органы внутренних дел, сотрудники при перемещении по службе и назначении на вышестоящие должности».

Современному эксперту-полиграфологу надо не только уметь пользоваться пультом полиграфа, но и быть дипломированным врачомпсихиатором. А министерство образования и науки должно подтвердить две его квалификации – «Судебный эксперт по проведению психофизиологического исследования с использованием полиграфа» и «Специалист по проведению инструментальных психофизиологических опросов».

Получение доказательств посредством негласного опроса лиц, оказывающих на конфиденциальной основе содействие органам, осуществляющим ОРД, либо непосредственного наблюдения обстоятельств, имеющих значение для дела, этими лицами или оперативными сотрудниками, они могут послужить основой для получения показаний свидетелей либо показаний подозреваемых или обвиняемых – участников преступных групп, согласившихся оказывать содействие оперативным органам. Однако подобный способ легализации оперативно-розыскных данных имеет ограниченные возможности, поскольку согласно ч. 1 ст. 12 Закона об ОРД сведения о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, составляют государственную тайну. Предание гласности сведений о названных лицах имеет свой порядок. Представленные оперативными органами материалы (рапорты, письменные сообщения и т.п.), в которых информация, полученная от подобных лиц, в целях сохранения конспирации излагается без ссылки на первоисточник, не могут служить доказательствами, даже

230