Смирнов М.П. Комментарии законодательного регулирование ОРД в РФ...Ч. 1

их результатов в раскрытии преступлений; закреплены права и обязанности лиц, связанных с оперативно-розыскной деятельностью, регламентированы вопросы их социальной и правовой защиты. С введением Закона в действие удалось решить, таким образом, две основные задачи:

1)создать в нашей стране единую правовую основу оперативнорозыскной деятельности;

2)придать официальный статус оперативно-розыскной деятельности как государственно-правовой форме борьбы с преступностью.

Вместе с тем этот Закон опередил по времени принятие Конституции РФ, в связи с чем в нем оказалось некоторое несоответствие основному закону. Кроме того, имелась определенная декларативность, неконкретность отдельных положений, недостаточно проработанный механизм гарантий соблюдения прав и свобод граждан при осуществлении опера- тивно-розыскной деятельности. Закон был ориентирован преимущественно на сферу борьбы с преступностью. Поэтому возникла необходимость внесения изменений и дополнений, приведения его в соответствие с Конституцией РФ 1993 года.

5 июля 1995 г. в новой редакции был принят Государственной Думой

и12 августа 1995 г. утвержден Президентом РФ1 Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – Закон об ОРД), в котором предусмотрен ряд принципиально новых правовых решений.

В ст. 6 был дополнен перечень оперативно-розыскных мероприятий: а) оперативное внедрение; б) контролируемая поставка; в) оперативный эксперимент.

Тем самым законодатель отреагировал на качественные изменения в преступности, создал условия сотрудникам правоохранительных органов отечественных и зарубежных стран для активизации борьбы с наркобизнесом, незаконным оборотом оружия, организованной преступностью, поскольку Российские оперативные службы получили возможность (как и их зарубежные коллеги) на законных основаниях применять тактические ловушки, открывать мнимые предприятия и фирмы, проводить новые виды оперативно-розыскных мероприятий.

1 Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1995, № 33, ст. 3349; 2005, № 49, ст. 5128; 2007, № 31, ст. 4011; 2008, № 52, ст. 6227, 6235; 2001, № 1, ст. 16) (в ред. от 8.12.2011)

11

Предусмотренное ранее действовавшим Законом оперативнорозыскное мероприятие в виде цензуры корреспонденции осужденных было исключено, поскольку его проведение стало возможным в рамках нового оперативно-розыскного мероприятия – контроля почтовых отправлений.

Встатье 7 с одной стороны были более четко сформулированы основания проведения оперативно-розыскных мероприятий, – устранены противоречия, а с другой – введены новые основания. Так, если раньше возможность проведения оперативно-розыскных мероприятий связывалась с получением сведений о противоправном деянии (п. 2 ст. 7), по которому обязательно производство предварительного следствия, то теперь (ст.7) подобного ограничения нет.

Встатье 8 предусмотрено, что проведению оперативно-розыскных мероприятий не препятствует гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц. В соответствии с изменениями в данную статью (в редакции ФЗ от 5 января 1999 года № 6-ФЗ) позволяется проводить оперативно-розыскные мероприятия, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища на основании судебного решения и при наличии информации. Ранее законом возможность проведения оператив- но-розыскных мероприятий в этих случаях связывалась с наличием информации о тяжком преступлении и с санкцией прокурора.

Под судебный контроль были поставлены оперативно-розыскные мероприятия и тогда, когда они проводятся безотлагательно в целях предупреждения совершения тяжкого преступления (ч. 3 ст. 8).

Принципиально новой, обусловленной соответствующими положениями Конституции РФ (статьи 23 и 25), является ст. 9, регламентирующая «Основания и порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении оперативнорозыскных мероприятий». Она устранила имевший в этой части пробел в законодательстве, установила, что подобные материалы рассматриваются судьей единолично и незамедлительно, по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении.

12

Потребность в эффективном использовании результатов опера- тивно-розыскной деятельности в уголовном судопроизводстве, неукоснительном соблюдении законности, прав и свобод граждан диктовала необходимость внесения изменений в ст. 10 ранее действовавшего Закона Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации», регламентировавшую использование результатов оперативно-розыскной деятельности. В статье 11 нового закона, посвященной этим вопросам, предусмотрено, что результаты оперативнорозыскной деятельности могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведения опера- тивно-розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих или совершивших, а также для розыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения наказания и без вести пропавших. Установлен порядок передачи оперативно-розыскных материалов органу дознания, следователю или в суд (ч. 3, ст. 11). В дальнейшем был издан приказ МВД России, ФСБ России, ФСО России, ФТС России, СВР России, ФСИН России, ФСКН России и Минобороны России от 17 апреля 2007 г. № 368/185/164/481/32/184/97/147 «Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд».

Встатье 15 появилось право на изъятие при проведении оператив- но-розыскных мероприятий, предметов, материалов и сообщений, а также прерывать предоставление услуг связи в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Новым является и право на создание предприятий, учреждений, организаций и подразделений, необходимых для решения оперативных задач.

Встатье 18 конкретизирована социальная и правовая защита граждан, содействующих органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Предусмотрена возможность освобождения их от уголовной ответственности за сотрудничество в раскрытии преступлений.

Право осуществлять оперативно-розыскную деятельность, наряду с другими органами, предоставлено (в 1995 г.) оперативным подразделениям органов Федеральной таможенной службы Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации; Федеральной службе

13

исполнения наказаний Министерства юстиции (в 2004 г.) и Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков (2003 г.). В то же время, в 2003 году в связи с реорганизацией Федеральных органов налоговой полиции и Органов пограничной службы РФ эти органы перестали быть самостоятельными субъектами оперативнорозыскной деятельности.

Вст. 21 расширены и конкретизированы положения в части прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью; определен круг сведений, которые представляются прокурору только с письменного согласия лиц, вовлеченных в оперативно-розыскную деятельность и без него. Обязывает прокуроров обеспечивать защиту сведений, содержащихся в представленных документах и материалах оперативных подразделений.

Хотя Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» 1995 года является более совершенным, по сравнению с предыдущим вариантом, но и в него до настоящего времени вносятся изменения и дополнения. Как показывает исследование, такие поправки были сделаны

вредакции Федеральных законов от 18.07.1997 № 101-ФЗ, от 21.07.1998 № 117-ФЗ, от 5.01.1999 № 6-ФЗ, от 30.12.1999 № 225-ФЗ, от 20.03.2001 № 26-ФЗ, от 10.01.2003 № 15-ФЗ, от 30.06.2003 № 86-ФЗ, от 29.06.2004 № 58-ФЗ, от 22.08.2004 № 122-ФЗ, от 2.12.2005 № 150-ФЗ, от 24.07.2007 № 211-ФЗ, от 24.07.2007 № 214-ФЗ, от 29.04.2008 № 58-ФЗ, от 22.12.2008 № 272-ФЗ, от 25.12.2008 № 280-ФЗ, от 26.12.2008 № 293-ФЗ, от 28.12.2010 № 404-ФЗ, от 21.11.2011 № 329-ФЗ; 8.12.2011 № 424-ФЗ; от 10.07.2012 № 114-ФЗ. Эти изменения и дополнения касаются статьей: №№ 2, 5, 6, 7, 8, 8¹, 9, 11, 12, 13, 14, 15, 18, 19 и 21.

Часть 3 ст. 2 дополнена (в ред. Федерального закона от 02.12.2005 г. № 150-ФЗ) термином: (бездействии).

Ст. 2 дополнена частью 4 ((в ред. Федерального закона от 25.12.2008 г. № 280-ФЗ): «установление имущества, подлежащего конфискации».

Встатью 5 введена часть 1 (Федеральным законом от 05.01.1999 №

6-ФЗ) «Органы (должностные лица), осуществляющие оперативно-

розыскную деятельность, при проведении оперативно-розыскных мероприятий должны обеспечивать соблюдение прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, неприкосновенность жилища и тайну корреспонденции»;

часть 6 дополнена (в ред. Федерального закона от 02.12.2005 г. № 150-ФЗ) уточнением: «сведения, предусмотренные частью четвертой»;

14

в части 7 уточнен срок уничтожения фонограмм и других материалов, полученных в результате прослушивания телефонных и иных переговоров лиц, в отношении которых не было возбуждено уголовное дело дополнена (в ред. Федерального закона от 20.03.2001г. № 26-ФЗ.): «Фо-

нограммы и другие материалы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров лиц, в отношении которых не было возбуждено уголовное дело, уничтожаются в течение шести месяцев с момента прекращения прослушивания, о чем составляется соответствующий протокол»;

в части 8 (введен Федеральным законом от 24.07.2007г. № 211-ФЗ) законодатель запрещает: «подстрекать, склонять, побуждать в пря-

мой или косвенной форме к совершению противоправных действий (провокация)»,

… «фальсифицировать результаты оперативно-розыскной де-

ятельности».

В части 1 ст. 6 (в ред. Федерального закона от 05. 01.1999 г. № 6-ФЗ)

уточнено название первого оперативно-розыскного мероприятия – опрос;

вчасти 3 (в ред. Федерального закона от 05. 01.1999 г. № 6-ФЗ) к

субъектам оперативно-розыскной деятельности, которым предоставлено право с использованием оперативно-технических сил и средств осуществление оперативно-розыскных мероприятий (№ 9, 10, 11), связанных с ограничением конституционных прав граждан органов федеральной службы безопасности, органов внутренних дел был добавлен (в ред. Федерального закона от 30.06.2003 года № 86-ФЗ) и орган по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ;

вчасти 6 (в ред. Федерального закона от 10.01.2003 года № 15-ФЗ)

законодатель указывает не только о необходимости лицензирования вывоза, но и ввоза в Российскую Федерацию специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации;

вчасти 7 данной статьи (часть дополнительно включена Федеральным законом от 10.01.2003 г. № 15-ФЗ) законодатель указывает, что: «Разработка, производство, реализация и приобретение в целях про-

дажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, подлежат лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации».

15

В п. 2 ч.1 ст. 7 (в ред. Федерального закона от 02.12.2005 г. № 150-ФЗ) указывается, что основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются не только события или действии, но и (бездействии);

пункт 3 ч.1 ст. 7 (в ред. Федерального закона от 24.07.2007 № 214ФЗ; от 28.12.2010 г. № 2010 № 404-ФЗ) дополнен: «руководителя след-

ственного органа», «…или определения суда по уголовным делам» «и материалам проверки сообщений о преступлении»…;

пункт 6 ч.2 ст.7 (в ред. Федерального закона от 22.12.2008 № 272-

ФЗ) был изменен и дополнен вопросами лицензирования в связи с внесенными изменениями в сфере частной охранной и детективной деятельности: «О предоставлении либо аннулировании лицензии на осу-

ществление частной детективной или охранной деятельности, о переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, о выдаче (о продлении срока действия, об аннулировании) удостоверения частного охранника».

Всвязи с принятием Федерального закона от 21.11.2011 № 329-ФЗ

идополнением частью третей ст. 7, пункт 7 части второй утратил силу, т.к. законодатель детализировал цели проведения оперативно-розыскных мероприятий в области противодействия коррупции.

Вст. 8 дополнительно включена ч. 2 (в ред. Федерального закона от 05.01.1999 г. № 6-ФЗ) в которой говорится о возможности проведения оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права человека и гражданина, допускается только на основании судебно-

го решения и при наличии информации;

пункт 3 ч. 2 дополнен (в ред. Федерального закона от 02.12.2005 №

150-ФЗ) не только наличием информации о событиях или действиях, но и бездействии, создающих угрозу перечисленным видам безопасности Российской Федерации;

в третьей части ст. 8 законодатель допускает (в ред. Федерального закона от 02.12.2005 г. № 150-ФЗ) проведение оперативно-розыскных мероприятий в случаях не терпящих отлагательства и могут привести не только к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу указанных видов безопасности Российской Федерации;

в четвертой части ст. 8 (введена Федеральным законом от 20.03.2001г. № 26-ФЗ, в ред. Федерального закона от 24.07.2007г. № 211-

ФЗ) не только уточнены категории лиц, в отношении которых допускается прослушивание телефонных и иных переговоров, порядок хранения полученных фонограмм и основания их передачи следователю, но и уточ-

16

няются тяжесть совершенных ими преступлений: подозреваемых или

обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях…;

в пятой части ст.8 (введена Федеральным законом от 20.03.2001 №

26-ФЗ) указывается, что фонограмма и бумажный носитель записи пе-

реговоров лиц, телефонные и иные переговоры которых прослушиваются, передаются следователю для приобщения к уголовному делу

вкачестве вещественных доказательств…;

ввосьмой части ст. 8 (в ред. Федеральных законов от 02.12.2005 №

150-ФЗ, от 24.07.2007 г. № 211-ФЗ) уточняется, что проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления, а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

вдевятой части ст. 8 (в ред. Федерального закона от 25.12.2008 № 280-ФЗ) слова «предусмотренным пунктами 1 - 4 и 6 части второй ст. 7 заменены словами «предусмотренным пунктами 1 - 4, 6 и 7 части статьи 7».

Статья 8¹ впервые была введена законодателем (в ред. Федерального закона от 29.04.2008 № 58-ФЗ), в которой говорится об особенности проведения ФСБ России ОРМ в сфере осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства в целях

«…определения факта установления иностранным инвестором или

группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, контроля над хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также факта наличия между иностранным инвестором и третьими лицами соглашения и (или) их согласованных действий, направленных на устранение такого контроля, оперативные подразделения органов федеральной службы безопасности вправе проводить предусмотренные статьей 6 настоящего Федерального закона оперативнорозыскные мероприятия. Результаты оперативно-розыскной деятельности оперативных подразделений органов федеральной службы безопасности могут использоваться в доказывании по указанным в статье 15 Федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегиче-

17

ское значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» судебным искам».

В часть первую ст. 9 были внесены изменения, в которых указано,

что материалы о проведении оперативно-розыскных мероприятий на

основании решения Председателя Верховного Суда Российской Федерации или его заместителя, принятого по результатам рассмотрения ходатайства органа, осуществляющего ОРД, могут быть переданы для рассмотрения в иной равнозначный суд.

Данная статья дополнена и новой частью второй, в которой уста-

новлено, что указанные материалы рассматриваются уполномочен-

ным на то судьей единолично, если законодательством РФ не установлен иной порядок их рассмотрения, и незамедлительно. Судья (суд) не вправе отказать в рассмотрении таких материалов в случае их представления.

Часть вторую – седьмую считать соответственно частями третьей – восьмой.

Часть 1 ст. 11 (в ред. Федерального закона от 25.12.2008 № 280-

ФЗ) дополнена вопросом, связанным с имуществом, подлежащим конфискации для принятия решений о достоверности представленных сведений граждан, претендующих на должность судьи;

в части 2 ст. 11 (в ред. Федерального закона от 29.04.2008 № 58-

ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ) законодатель уточняет, что результаты ОРД могут не только использоваться в доказывании по уголовным делам,

но могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовнопроцессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств и в иных случаях,

установленных настоящим Федеральным законом.

Статья 12 дополнена ч. 4 (в ред. Федерального закона от 05.01. 1999 № 6-ФЗ; от 28.12.2010 № 404-ФЗ), в которой указывается кому должны представляться оперативно-служебные документы, отражающие результаты оперативно–розыскной деятельности или материалы про-

верки сообщения о преступлении…

В первой части ст. 13 законодатель указал Федеральный закон от 30.06.2003 № 86-ФЗ, в соответствии с которым пункт 3 (о Федеральных органов налоговой полиции) утратил силу с 1 июля 2003 г.;

18

вп. 4 законодатель уточнил (в ред. Федерального закона от 18.07.1997 № 101-ФЗ) название субъекта оперативно-розыскной деятельно-

сти – Федеральный орган государственной охраны (с 09.03.2004 г. – Фе-

деральная служба охраны Российской Федерации); слова «Федеральных органов» заменил словами «Федеральных орга-

нов исполнительной власти в области»;

впервой части ст. 13 законодатель указал Федеральный закон от 30.06.2003 № 86-ФЗ, в соответствии с которым пункт 5 (об органах пограничной службы Российской Федерации) утратил силу с 1 июля 2003 г.;

впункте 8 ст.13 в качестве субъекта ОРД (пункт дополнительно включен Федеральным законом от 21.07.1998 № 117-ФЗ) указал Мини-

стерство юстиции Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 29.06.2004 № 58-ФЗ) – Федеральная служба исполнения наказаний;

впункт 9 (пункт дополнительно введен Федеральным законом от

30.06.2003 № 86-ФЗ) ст. 13 в качестве субъекта ОРД включил органы по кон-

тролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ;

вчасти 2 ст.13 законодатель в 1998 г. оставил в качестве субъекта ОРД только Министерство обороны Российской Федерации (ранее был и орган внешней разведки Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте Российской Федерации), проводящее

оперативно-розыскные мероприятия только в целях обеспечения безопасности указанного органа внешней разведки и если проведение этих мероприятий не затрагивает полномочий органов, указанных в пунктах 1, 2, 4, 6 - 9 части первой настоящей статьи

(в ред. Федерального закона от 30.06.2003 г. № 86-ФЗ); статья 13 была дополнена часть 5 (введена Федеральным законом

от 21.07.1998 № 117-ФЗ, в ред. Федерального закона от 29.06.2004 №

58-ФЗ), в которой говорится о праве органов, осуществляющих опера-

тивно-розыскную деятельность проводить ее совместно с работниками уголовно-исполнительной системы.

В п. 2 ст. 14 (в ред. Федерального закона от 24.07.2007 № 214-ФЗ;

28.12.2010 № 404-ФЗ) слова «указания прокурора» заменил словами «ру-

ководителя следственного органа» и дополнив словами: «и материа-

лами проверки сообщений о преступлении, принятым ими к производству, а также решения суда по уголовным делам».

Вп. 1 ч. 1 ст.15 (в ред. Федерального закона от 26 декабря 2008

№293-ФЗ, от 07.02.2011) в котором подробно указывает порядок действий должностного лица с документами, изъятыми при проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий.

19

В п. 8 и 9 ст. 18 (в ред. Федерального закона от 22.08.2004 № 122-ФЗ) законодателем было сделано уточнение: «и в установленном законода-

тельством Российской Федерации»;

пункт 10 ст. 18 (введен Федеральным законом от 22.08.2004 № 122-ФЗ):

«При одновременном возникновении в соответствии с законодательством Российской Федерации нескольких оснований для указанных единовременных выплат в случаях, установленных настоящей статьей, выплаты осуществляются по одному основанию по выбору получателя».

Часть 1 ст. 19 (в ред. Федерального закона от 22.08.2004 года №

122-ФЗ с 1 января 2005 года) была переработана. Обеспечение оператив- но-розыскной деятельности стала относится к расходным обязатель-

ствам Российской Федерации;

часть 2 ст. 19 (о самостоятельной финансировании за счет собственных бюджетов и внебюджетных целевых фондов увеличивать размер средств, выделяемых органам, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность) утратила силу с 01.01.2005 года. (Федеральный закон от 22.08.2004 № 122-ФЗ.

Статья 21 (в ред. Федерального закона от 05.01.1999 г. № 6-ФЗ) была полностью переработана. В ней была не только уточнена некоторая терминология, но и дано право прокурорам требовать представления им оператив- но-служебные документы, включая дела оперативных учетов, материалы оперативно-розыскных мероприятий с использованием оперативнотехнических средств, а также учетно-регистрационную документацию и ведомственные нормативные акты, регламентирующие порядок проведения оперативно-розыскных мероприятий. Установил порядок расшифровки сведений о лицах, составляющих государственную тайну. В то же время законодатель возложил на прокуроров защиту сведений, содержащих в представленных документах и материалах. Дополнил нормой об ответственности за неисполнение законных требований прокурора.

Структуру Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» составляют:

Глава I. Общие положения (статьи 1 – 5);

Глава II. Проведение оперативно-розыскных мероприятий (статьи 6 – 12); Глава Ш. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность (статьи 13 – 16);

Глава IV. Содействие граждан органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (статьи 17 – 18); Глава V. Финансовое обеспечение оперативно-розыскной

20