— это письменное или устное обещание относительно рабочих ха рактеристик продукта. Подразумеваемая гарантия (implied war ranty) — это обещание, данное при продаже товаров, которое не тре бует письменного или устного оформления.Пригодность к продаже (merchantability) — это подразумеваемая гарантия, означающая, что товары пригодны для той обычной цели, для которой они были изго товлены. Ручку делают для письма, а не для хирургических операций.
Гарантия соответствия (warranty offitness)— еще одна разновид ность подразумеваемой гарантии, чаще относящаяся к особой цели использования, применительно к которой продавец сознательно про дает свой продукт. Если продавец сознательно продает продукт, пред назначенный для конкретной цели, продукт должен выполнять свою функцию. Строгая ответственность (strict liability) за качество продукта также является подразумеваемой гарантией и распространя ется на непригодность продукта при правильном использовании к бе зопасной или эффективной работе, как того вправе ожидать разум ные лица.
Закон о мошенничестве. В соответствии с предписанием закона о мошенничестве (statute offrauds) определенные важные договоры должны иметь письменную форму во избежание обмана. Это отно сится к договорам следующих шести категорий.
1.Продажа товаров стоимостью, равной или превышающей 500 долл.
2.Продажа земли.
3.Договоры на оказание услуг сроком более одного года.
4.Обещание погасить долговые обязательства, вмененные другому лицу.
5.Обещание исполнителя завещания о распоряжении имуществом по оплате расходов, связанных с имуществом, из собственного кар мана.
6.Обещание приданого в соответствии с брачным договором.
Договор не обязательно должен иметь форму одного письменного документа. Если основные положения договора, изложенные в разных документах и подписанные стороной, выступающей в качестве ответчи ка, можно соединить в единое целое, такие документы можно толковать как юридически действительный договор.
ДЕНЬ 10 / МИНИ - КУРСЫ В ПРОГРАММЕ МВА
411
Правило, исключающее
устные доказательства,
изменяю
щие или дополняющие
письменный договор (parole
evidence
rule). Это правило запрещает сторонам оспаривать письменный до говор посредством цитирования свидетельств, внешних относитель но договора. Однако существуют многочисленные исключения из данного правила, что делает его скорее рекомендацией, нежели стро гим правилом. Например, свидетельство о том, что договор был за ключен обманным путем или под принуждением, суд может принять как допустимое, хотя оно является внешним относительно договора.
Правило частного характера договорной связи (privity rule).
Согласно этому правилу только стороны, поименованные в договоре, могут возбуждать судебное дело, связанное с договором. При его рас ширенном толковании в число таких сторон могут войти те, кому бы ли переданы права, возникшие из договора, а также являющиеся тре тьей стороной бенефициарии, получающие выгоду от исполнения договора.
Обстоятельства непреодолимой силы (force majeure). Такие форс-мажорные обстоятельства, как ураган или наводнение, могут быть признаны юридически действительными и оправдывающими неисполнение договора. Статью об обстоятельствах непреодолимой силы часто включают в текст договоров.
Новация (novation). В договоре между двумя сторонами одна из сто рон может переуступить свои обязанности третьей стороне и стать свободной от исполнения договора. Новая третья сторона принимает на себя обязанности и обязательства по исполнению договора, как он составлен. Принятие на себя закладной на чей-либо дом — один из примеров.
Элементы судебного разбирательства в связи с договором. Такое судебное разбирательство должно включать следующие элементы:
1)доказательство существования договора;
2)доказательство нарушения или неисполнения договора;
3)доказательство понесения ущерба.
Если в договоре имеется статья о санкциях за неисполнение, она на зывается статьей о заранее оцененныхубытках (liquidated damages).
412
MBA ЗА 10 ДНЕЙ
Единый коммерческий кодекс (UCC). Статьи 3 и 4: Коммерческие бумаги
Передаваемое краткосрочное денежное обязательство (negoti ablepaper) является коммерческой бумагой, которую по ее стоимости мо жет торговать ее держатель независимо от сторон, создавших такую ком мерческую бумагу. Чеки являются такими денежными обязательствами. ДДЯ превращения в передаваемое краткосрочное денежное обязательство коммерческая бумага должна отвечать следующим требованиям:
1.Она должна иметь письменную форму.
2.Она должна быть подписана стороной, обещающей заплатить.
3.Она должна включать безусловное обещание (unconditionalpromise) оплаты.
4.Она должна определять величину платежа в денежном выражении.
5.Она должна гарантировать оплату по требованию (on demand) или в опре деленную дату или даты.
6.Она должна гарантировать оплату по приказу конкретного лица, а именно
еепредъявителя (bearer).
Передаваемые краткосрочные денежные обязательства зачастую не законным путем попадают в руки людей, которые продают их ничего не ведающим покупателям. Правомерный держатель (holder in due co urse) такого обязательства может получить больше прав, чем его прода вец, если такой держатель покупает, не зная о юридически недействи тельном праве собственности продавца обязательства.
Договоры на посреднические услуги
Посредничество (agency) — это законные отношения между двумя сторонами, в процессе которых одно лицо действует за другое. Хотя по средничество не входит в UCC, оно тем не менее является важнейшим компонентом делового права. Законные отношения посредничества мо гут иметь четыре формы.
1.Договор. В рамках письменного, устного или подразумеваемого дого вора стороны заключают соглашение о посреднических услугах, и ли цо, назначившее агента, отвечает за его действия.
2.Ратификация. Лицо принимает результаты деятельности другого лица, которое действует за первое в качестве агента. Такое лицо отвечает за деятельность агента.
ДЕНЬ 10 / МИНИ - КУРСЫ В ПРОГРАММЕ МВА
413
3.Лишение права возражения. Лицо разрешает другому лицу действовать
вкачестве его агента и не мешает другим считать, что между первым и вторым лицами существуют посреднические отношения. Ответствен ность возникает, когда другая сторона осуществляет определенное действие за агента, исходя из принципов отношений посредничества.
4.Необходимость. Если лицо, находящееся в особой ситуации, не может действовать и кто-то добросовестно ему помогает, то имеет место до говор на посреднические услуги.
Закон о банкротстве
Долговых ям больше не существует. Закон о банкротстве содержит механизм, позволяющий частным лицам и предприятиям осуществлять новый старт или переоформлять свои платежные обязательства на более благоприятных условиях.
Глава 7. Попечитель продает остающиеся активы предприятия, чтобы как можно лучше расплатиться по долгам предприятия. После объявле ния банкротства все долги, кроме специальных, например по выплате алиментов и поддержке детей, подлежат аннулированию (discharged).
Глава 11. Назначенное судом должностное лицо утверждает план рес труктуризации (restructuringplan) для погашения долгов в течение определенного времени. Лицо или предприятие продолжает функцио нировать с реструктурированными долговыми обязательствами. Пла тежи кредиторам теоретически не должны быть меньше, чем в соот ветствии со статьей 7 Закона о банкротстве.
Глава 13. Данная форма персонального банкротства применима только к индивидам с регулярным доходом в ситуации, когда необеспеченные долги составляют менее 100 000 долл., а обеспеченные долги — менее 350 000 долл. Должник представляет суду план погашения долгов в те чение срока, который не может превышать 5 лет.
Единый коммерческий кодекс (UCC). Статья 9: Обеспеченные сделки
Свод правил охватывает действия кредиторов по защите их интереса в персональном имуществе и движимости, соединенной с недвижимос тью, от претензий со стороны третьих лиц. Такие защищаемые права именуются обеспечительными интересами (security interests).
414
MBA ЗА 10 ДНЕЙ
Кредитор может иметь обеспечительный интерес, если заемщик от дает кредитору в залог (pledge) обеспечение, помещая его на хранение. Сдача вещи в ломбард — хороший пример отдания в залог обеспечения.
В отсутствие фактического владения имуществом, например ювелир ными изделиями, кредитор накладывает арест (attach) на имущество по средством придания исковой силы (perfected) обеспечительному интере су, защищаясь таким образом от претензий третьих лиц. Кредитор может придать исковую силу своему интересу следующими двумя способами:
1. Наложение ареста. В соответствии с этой процедурой кредитор полу чает подписанное письменное соглашение с описанием долгов и иму щества. Должник обязан указать признанную стоимость обеспечитель ного интереса и то, что он имеет законные права на имущество.
2. Регистрация финансового заявления. Обеспечительный интерес мо жет быть защищен посредством регистрации финансового заявления, подписанного должником и кредитором. Такое заявление необходимо зарегистрировать в соответствующих учреждениях штата, округа или на местном уровне, которые считаются юридически действенными в штате, где находится имущество или где проживает должник Банки обычно осуществляют регистрацию в соответствии с UCC для защиты своих интересов в обеспечении по просроченным ссудам. Регистрация
— это публичная запись, уведомляющая других о том, что на имущест во наложен арест.
Особой разновидностью обеспечительного интереса является обес печительный интерес под получение наличности на покупку товаров (purchase money security interest). В операциях подобного рода продан ные потребительские товары (например, автомобили, мебель или другие вещи) становятся обеспечением ссуд, которые продавец берет для фи нансирования следующей покупки товаров. В подобной ситуации регис трация не требуется.
Невыполнение обязательств (default) происходит, когда должник не платит или не исполняет свои договорные обязательства. Когда иму щество арестовывается судом для расчетов по долгам, исходя из прин ципа очередности претензий (priority ofclaims) определяется, кто име ет право на имущество. Сторона, первой придавшая исковую силу своему интересу в имуществе, имеет приоритет перед остальными кредиторами.
ДЕНЬ 10 / МИНИ-КУРСЫ В ПРОГРАММЕ МВА
415
Некоторые законы, о которых необходимо знать предпринимателю
Закон о Федеральной торговой комиссии. Федеральная торговая комис сия ведет борьбу с нечестной и построенной на обмане деловой практикой. Комиссия проявляет особую активность в регулировании претензий, свя занных с рекламой, и в отношении правил изготовления этикеток на про дуктах.
Антитрестовский закон Шермана. Этот закон борется с практикой, ко торая «фактически» ограничивает свободную торговлю. Установление фиксированных цен и квот на объемы производства в промышленности для манипулирования ценами, раздел территорий для ограничения свобо ды торговли, намеренное вытеснение предприятий из отрасли и соглаше ния с навязыванием ограничивающих условий между поставщиками — все это запрещено законом. (Отношения с навязыванием ограничивающих ус ловий (tying relationship) выражаются в том, что предприятие по контракту обязывается покупать продукты у конкретного источника в целях выдавли вания с рынка других.)
Закон Клейтона. Этот закон запрещает монополистическую практику и сли яния, которые ведут к ослаблению конкуренции. На этом основании суды в ряде случаев не разрешили слияния, так как они могли привести к сниже нию остроты конкуренции. К примеру, пребывание одних и тех же лиц в со ветах директоров нескольких подконтрольных компаний в одной конкрет ной отрасли может быть причиной ослабления конкуренции и по Закону Клейтона должно быть запрещено.
Закон Робинсона-Пэтмена.Этот закон запрещает установление на продукт дискриминационных цен исходя из факторов иных, нежели различия фак тических затрат на изготовление и доставку продукта к потребителю.
Итак, мы в очень сжатом виде рассмотрели заметки по типовому кур су делового права, как он преподносится в бизнес-школах. Если возник нет необходимость, обращайтесь к юристам за консультацией, но теперь по крайней мере вы можете разговаривать с ними на равных и лучше их понимать.
Согласно вале и праву автора настоящий диплом является свидетельствам присвоения вам
степени *МВА за 10 дней* и получения вместе с ним всех прав
и привилегиймагистра делового администрирования
от Университета самообразования
ПРИЛОЖЕНИЕ
ТАБЛИЦЫ К РАЗДЕЛУ «КОЛИЧЕСТВЕННЫЕ МЕТОДЫ АНАЛИЗА ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ»
