Подробнее про договоры
Договоры об отчуждении исключительного права
По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю) (п. 1 ст. 1234 ГК).
Предметом этого договора является передача принадлежащих правообладателю исключительных прав в полном объеме, иначе говоря, исключительные права навсегда переходят к приобретателю и могут вернуться к первоначальному правообладателю только с помощью заключения такого же договора об их отчуждении. При этом любая ущербность в индивидуализации передаваемого объекта ведет к признанию договора незаключенным, а следовательно, к оставлению права у правообладателя, а не у приобретателя. Предмет договора не только предопределяет характер деятельности правообладателя, но и позволяет отграничить этот договор от лицензионного договора: приобретатель не только сам использует результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, но и запрещает его использование любому другому лицу, включая автора или первоначального правообладателя. Договор об отчуждении исключительных прав предполагает передачу прав на реально существующие, уже созданные объекты, хотя положения ст. 1234 ГК не исключают возможности заключения договора, предусматривающего переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, которые будут созданы или возникнут в будущем. Право на такой результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации переходит в момент, определенный в договоре, но не ранее момента возникновения такого права.
Договор об отчуждении исключительного права может быть как реальным, так и консенсуальным. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Но если такой договор подлежит государственной регистрации, исключительное право на объект переходит от правообладателя к приобретателю в момент его государственной регистрации.
Договор об отчуждении исключительного права может быть как возмездным, так и безвозмездным, ибо приобретатель обязуется уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Не допускается безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между коммерческими организациями. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права на произведение условия о размере вознаграждения или о порядке его определения договор считается незаключенным, а общее правило п. 3 ст. 424 ГК не применяется в силу особенностей отчуждаемого объекта. При этом допускаются различные формы такого вознаграждения: разовые (паушальные) или периодические (роялти) платежи; отчисления (проценты) от дохода (выручки) или тиража издания и т.п. Нередко используется сочетание этих способов в виде единовременной выплаты после заключения договора и периодических выплат (отчислений) от оговоренной части прибыли. При неисполнении приобретателем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение за приобретение исключительного права прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если исключительное право перешло к приобретателю. Если исключительное право еще не перешло к приобретателю, то при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение за его приобретение правообладатель может в одностороннем порядке отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, причиненных ему расторжением договора.
Договор об отчуждении исключительного права по общему правилу следует считать двусторонним, так как он предусматривает взаимные права и обязанности для обоих участников. Исключение составляет реальный безвозмездный договор (по существу, договор дарения).
Договор об отчуждении исключительного права должен быть заключен в письменной форме, а в случаях, предусмотренных ГК, переход исключительного права по договору подлежит государственной регистрации. Несоблюдение письменной формы договора или требования о государственной регистрации перехода исключительного права влечет их недействительность.
Лицензионный договор
По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (абз. 1 п.1 ст. 1235 ГК). В лицензионном договоре отсутствие транслятивного (переносящего) правопреемства означает, как правило, сохранение за лицензиаром права самому использовать произведение, поэтому категория «уступки права» здесь неприменима. Предметом лицензионного договора о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации являются действия лицензиара по передаче исключительных (имущественных) прав лицензиату, но лишь в пределах, установленных договором. Эти пределы характеризуют как вид передаваемого права, так и срок, на который оно передается. Поскольку передача исключительных прав по лицензионному договору производится на время, это позволяет лицензиару сохранять за собой право получить переданные права обратно, а не навсегда и бесповоротно утратить их, как в договоре об отчуждении исключительного права.
Существенным условием лицензионного договора является условие о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, которое характеризует предмет этого договора и включает способы использования объекта (п. 38 Постановления Пленума ВС РФ № 10), например, воспроизведение, распространение, перевод, импорт, экспорт и другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Автор может разрешить использование объекта интеллектуальной собственности по всему миру (мировые права) или выборочно, в нескольких странах. Если территория, на которой допускается его использование, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять его использование на всей территории РФ.
Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия самого исключительного права, а если он не определен, договор считается заключенным на пять лет. Следовательно, срок не относится к числу существенных условий этого договора. В случае прекращения исключительного права лицензионный договор также прекращается (абз. 3 п. 4 ст. 1235 ГК РФ). Лицензионный договор считается возмездным, если им не предусмотрено иное. Вознаграждение уплачивается за предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности, поэтому лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования лицензиатом соответствующего результата или средства. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его определения договор считается незаключенным, поскольку общее правило п. 3 ст. 424 ГК здесь неприменимо. Переход исключительного права к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем (право следования). Новый правообладатель становится лицензиаром на условиях ранее заключенного лицензионного договора.
Лицензионный договор заключается в письменной форме, если ГК не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1235 ГК). Так, договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен и в устной форме. Но несоблюдение установленной законом письменной формы договора влечет за собой его недействительность. В случаях, предусмотренных законом, предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации подлежит государственной регистрации. Однако несоблюдение этого требования влечет не признание договора недействительным, а признание перехода исключительного права, его залога или предоставление права использования объекта несостоявшимся (п. 6 ст. 1232 ГК и абз. 7 п. 38 Постановления Пленума ВС РФ № 10). При этом заинтересованная сторона договора вправе безучастия контрагента обратиться с заявлением о государственной регистрации перехода права.
Открытая и принудительная лицензия
Таким образом, открытая лицензия — это консенсуальный, безвозмездный, взаимный договор присоединения, предметом которого является предоставление лицензиату простой (неисключительной) лицензии на использование произведений науки, литературы или искусства, условия которой доступны неопределенному кругу лиц и размещены таким образом, чтобы лицензиат ознакомился с ними перед началом использования соответствующего произведения. Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных также допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре программы или базы данных либо на его упаковке («оберточные лицензии») (абз. 2 п. 5 ст. 1286 ГК). В этом случае начало использования программы или базы данных пользователем означает его согласие на заключение договора. Получив экземпляр материального носителя программы для ЭВМ или базы данных, пользователь считается подписавшим договор, существо которого изложено на этом экземпляре, а письменная форма договора считается соблюденной (упрощенный порядок).
Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является безвозмездным, если договором не предусмотрено иное. В случаях, предусмотренных ст. 1362 и 1423 ГК, суд может по требованию заинтересованного лица принять решение о предоставлении ему на указанных в решении суда условиях права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (принудительная лицензия). При этом в судебном решении указываются и условия лицензионного договора о предоставлении простой (неисключительной) лицензии. Односторонний отказ от принудительной лицензии не допускается. Продюсер, организовавший создание сложного объекта (кинофильм
Договор залога исключительного права
Предметом залога могут быть имущественные права (требования), вытекающие из обязательства залогодателя (абз. 1 п. 1 ст. 358.1 ГК), в том числе являющегося автором или иным правообладателем. По общему правилу в залог отдаются все принадлежащие залогодателю права по обязательству, в котором он является кредитором (абз. 2 п. 1 ст. 358.1 ГК), что означает презумпцию тотального залога исключительных прав. Разумеется, стороны договорного обязательства вправе договориться о залоге лишь части прав, что позволяет им учитывать особенности конкретной ситуации, например, случаи, когда стоимость прав многократно превосходит размер основного обязательства.
Предметом залога может быть и право использования объекта, которое возникнет в будущем (п. 2 ст. 358.1 и п. 1 ст. 358.5 ГК). При этом оно предоставляется в момент, определенный договором, но не ранее момента возникновения результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если иное не установлено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства, предметом залога может быть часть требования, отдельное требование или несколько требований из договорного обязательства (п. 3 ст. 358.1 ГК). Залог части исключительных прав осуществляется при отсутствии запрета или с согласия должника по обязательству на такой залог, хотя соглашением залогодателя и залогодержателя эти ограничения можно преодолеть. Вместе с тем предметом одного договора залога может быть совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в том числе совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав (п. 4 ст. 358.1 ГК).
Если заложенное исключительное право прекратилось в связи с окончанием срока его действия до обращения на него взыскания залогодержателем, последний не вправе требовать досрочного исполнения основного обязательства, обеспеченного залогом этого исключительного права (п. 5 ст. 358.1 ГК). Тем не менее следует согласиться с предложением предоставить сторонам договора залога возможность предусматривать такое право залогодержателя-кредитора, поскольку для него залог исключительного права и без того является менее надежным способом обеспечения обязательства в сравнении с классическим залогом вещи. По общему правилу при обращении взыскания на заложенное право и его реализации к приобретателю права не переходят связанные с этим правом обязанности (иначе это снизило бы ценность залога). Однако в случаях, установленных законом или договором, такой переход возможен (п. 6 ст. 358.1 ГК).
Залог права не требует согласия должника правообладателя, кроме случаев, когда оно необходимо в силу закона или соглашения правообладателя и его должника (п. 1 ст. 358.2 ГК). Если ограничения или запреты на залог исключительного права без согласия должника установлены его соглашением с правообладателем, они могут быть преодолены в прямо предусмотренных законом случаях (п. 4 ст. 358.2 и п. 3 ст. 388 ГК). Только с согласия должника правообладателя залог права допускается, если согласие необходимо в силу закона или соглашения должника с правообладателем либо если при обращении взыскания на заложенное право и его реализации к приобретателю права должны перейти связанные с заложенным правом обязанности (п. 3 ст. 358.2 ГК).
