Как составить договор факторинга

1. Существенные условия договора факторинга

У договора факторинга существенное условие одно - предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Чтобы согласовать его, опишите (п. 1 ст. 824 ГК РФ):

1)денежные требования к третьему лицу (должнику), которые клиент уступает финансовому агенту (фактору). Можно уступить одно или сразу несколько существующих либо будущих требований (п. 1 ст. 826 ГК РФ);

2)действия фактора, которые связаны с уступаемым требованием.

Другие условия договора могут стать существенными по заявлению любой стороны (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

 

1.1. Уступаемое денежное требование

К факторингу дополнительно применяются правила о перемене лиц в обязательстве (п. 3 ст. 824 ГК РФ). Поэтому можно использовать те же подходы к описанию требования, что и в случае с цессией. Мы рекомендуем в первую очередь указать:

основание возникновения требования. Чаще всего это договор между клиентом и должником;

требование уже существует или возникнет в будущем. В последнем случае требование должно быть описано так, чтобы можно было однозначно идентифицировать его, когда оно возникнет или перейдет к фактору (п. 3 ст. 824, п. 1 ст. 388.1 ГК РФ);

сумму требования или как ее определить.

 

1.2. Действия фактора

Обязательно укажите минимум два действия из перечисленных в п. 1 ст. 824 ГК РФ, которые совершает финансовый агент в рамках оказания услуг по договору факторинга:

1)передает клиенту деньги в счет денежных требований (например, цену за требование или заем);

2)осуществляет учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам) (фиксирует их наличие, изменение размера и т.п.);

3)осуществляет права по денежным требованиям клиента (предъявляет требования должникам по оплате, получает от них платежи и др.);

4)осуществляет права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников (например, залогодержателя).

В договоре можно предусмотреть, что фактор оказывает и другие услуги, связанные с уступаемыми денежными требованиями (п. 2 ст. 824 ГК РФ). Например, он может вести претензионную работу и отчитываться о ней перед клиентом.

При описании действий фактора дополнительно нужно учитывать нормы о купле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг постольку, поскольку это не противоречит положениям о факторинге и существу отношений по договору факторинга (п. 5 ст. 824 ГК РФ). Например, если одно из действий фактора - передать клиенту заем, обязательно нужно указать сумму займа, поскольку это существенное условие такого договора.

2. Условия, зависящие от действий, которые совершает фактор

В зависимости от того, какие действия совершает фактор, рекомендуем в договоре согласовать дополнительные условия, связанные с ними. Например:

если фактор приобретает уступаемое требование (пп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ), укажите, сколько финансовый агент должен заплатить за него и в каком порядке (например, единовременным авансовым платежом в размере 100 000 руб.). Если не согласовать такие условия, они будут определяться на основании закона (п. 1 ст. 485, п. 1 ст. 487, п. п. 3 и 5 ст. 824 ГК РФ, п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54);

если фактор передает клиенту заем (пп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ), приведите срок возврата займа, размер процентов и порядок их уплаты (п. п. 1 - 3 ст. 809, п. 1 ст. 810, п. 5 ст. 824 ГК РФ);

если фактор передает клиенту деньги, собранные от должников (пп. 3 п. 1 ст. 824 ГК РФ), укажите сроки передачи денег и способ расчетов (ст. 314, п. п. 2, 3 ст. 861, ст. 862 ГК РФ).

3. Последующая уступка

В зависимости от целей договора (действий фактора) закон разрешает или, напротив, запрещает последующую уступку. Так, если цель уступки - приобретение фактором требования, последующая уступка по умолчанию разрешена (п. 1 ст. 829 ГК РФ). Если же цель - обеспечение обязательств клиента перед фактором или оказание фактором услуг клиенту, последующая уступка по умолчанию не допускается (п. 2 ст. 829 ГК РФ).

Но эти правила можно изменить договором.

4. Момент перехода требования к фактору

По общему правилу существующее требование переходит к финансовому агенту в момент заключения договора факторинга, а будущее - с момента его возникновения (п. 2 ст. 826 ГК РФ).

Можно согласовать более поздний момент перехода требования. Например, указать, что требование переходит с момента предоставления финансирования за него в полном объеме или момента предоставления фактору документов о требовании.

5. Условие о вознаграждении фактора (комиссия по факторингу)

Закон не определяет ни порядок, в котором оплачиваются услуги финансового агента, ни размер платы. Поэтому вы вправе договориться о разных вариантах. Так, комиссия может складываться из следующих платежей:

за сам факт финансирования;

пользование клиентом деньгами;

страхование риска того, что должник не исполнит требование, и других расходов финансового агента;

обработку финансовым агентом каждого документа, подтверждающего требование.

Размер указанных платежей и вознаграждения в целом может зависеть, в частности, от цели факторинга, суммы финансирования, объема услуг фактора, объема ответственности клиента и других обстоятельств.

Что касается порядка оплаты, то можно, например, договориться, что клиент оплачивает услуги финансового агента в размере:

определенного процента от суммы, предоставляемой фактором в счет уступаемых клиентом требований;

определенного процента от суммы уступаемого требования;

фиксированной денежной суммы.

При этом финансовый агент может зачесть свои денежные требования к клиенту в счет денег, полученных от должника и подлежащих передаче клиенту (п. 4 ст. 831 ГК РФ).

6. Информационные обязанности сторон

Чтобы регламентировать передачу сторонами друг другу информации (документов, в которых она содержится), рекомендуем согласовать следующее:

как клиент предоставляет фактору сведения об уступаемом требовании (например, предоставляет договор (копию), из которого возникло уступаемое требование, акты приема-передачи товара, накладные, счета-фактуры);

стороны сообщают друг другу появившуюся у них информацию о платежеспособности должника, его возражениях против долга, требованиях третьих лиц и т.п.;

должник письменно уведомляется об уступке и кто это делает - клиент или финансовый агент (п. 1 ст. 830 ГК РФ);

фактор предоставляет отчеты клиенту, когда это необходимо (п. п. 2, 3 ст. 831 ГК РФ). Можно согласовать срок и порядок передачи отчетов, требования к их форме и содержанию.

7. Ответственность сторон

Во-первых, определите, будет ли клиент отвечать за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования. По умолчанию он отвечает перед финансовым агентом лишь за недействительность уступаемого требования (п. п. 1, 3 ст. 827 ГК РФ). Однако в договоре можно изменить эти правила.

Во-вторых, вы можете предусмотреть санкции для сторон за нарушения по договору факторинга. Например, клиент должен будет выплатить неустойку за несвоевременную уплату вознаграждения или за недостоверные заверения, а фактор - за несвоевременную передачу денег или отчета клиенту.

8. Заверения от клиента

В договор факторинга можно включить и заверения сторон о тех или иных обстоятельствах. В частности, такие заверения могут быть интересны фактору, который дает клиенту в долг. Например, это могут быть заверения клиента о том, что:

уступка прошла необходимые согласования с третьими лицами;

клиент и должники не являются аффилированными лицами;

уступаемые требования не заложены и свободны от любых притязаний третьих лиц;

информация и документы, предоставленные клиентом, достоверны;

заключение договора факторинга не нарушает прав и обязанностей клиента перед третьими лицами.

Если какая-либо сторона даст недостоверные заверения, для нее могут наступить негативные последствия. В частности, можно будет потребовать убытки или неустойку, если она предусмотрена договором (п. п. 1, 4 ст. 431.2 ГК РФ).

Как уведомить должника об уступке требования по договору факторинга

1. Кто должен уведомить должника

Это может сделать как клиент, так и финансовый агент (п. 1 ст. 830 ГК РФ). Но если должник получит уведомление только от финансового агента, он вправе запросить у него доказательства того, что требование уступлено. Если же его уведомит клиент, требовать такие доказательства и задерживать исполнение должник не вправе (п. 1 ст. 385, п. 3 ст. 824, п. 2 ст. 830 ГК РФ).

Учтите, что договор факторинга или договор клиента с должником, из которого возникло уступаемое требование, может предусматривать, что уведомить должника должна конкретная сторона. В этом случае рекомендуем действовать в соответствии с условиями договора.

2. Как можно уведомить должника

Закон не предусматривает конкретные способы. Главное, чтобы уведомление было письменным и позволяло определить, какое денежное требование и кому должен исполнить должник в результате уступки (п. 1 ст. 830 ГК РФ).

Вы можете оформить уведомление об уступке требования по договору факторинга в виде отдельного документа. Направить его должнику можно по правилам отправки юридически значимых сообщений. С момента, когда сообщение доставлено или считается доставленным по этим правилам, должник по умолчанию признается уведомленным об уступке (ст. 165.1 ГК РФ, п. 19 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 54).

2.1. Как оформить уведомление об уступке требования по договору факторинга

Составьте уведомление в письменной форме. Укажите в нем, что требования к должнику уступлены финансовому агенту, приведите сведения, позволяющие должнику определить, кому и в каком объеме он должен заплатить (п. 1 ст. 830 ГК РФ). Для этого рекомендуем, в частности:

описать требование, которое должник обязан исполнить, или указать способ, которым его можно определить (п. 1 ст. 830 ГК РФ). Для этого можно, например, указать реквизиты договора, из которого возникло требование, вид требования (оплата поставленных товаров, оказанных услуг и т.п.) и сумму, подлежащую уплате;

указать сведения о финансовом агенте, которому должник должен заплатить: наименование, ОГРН и (или) ИНН, чтобы его идентифицировать, а также банковские реквизиты финансового агента - для перечисления денежных средств;

указать точный момент, когда требование переходит к финансовому агенту, если на момент уведомления оно еще не перешло. Учтите: момент перехода нужно указать так, чтобы должник с очевидностью мог его определить (п. 3 ст. 824 ГК РФ, п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 54). Например, можно указать конкретную дату.

Рассмотрите вариант сразу приложить к уведомлению доказательства уступки требования. Если должника уведомляет финансовый агент, такие доказательства может запросить должник и тогда их все равно придется предоставить (п. 2 ст. 830 ГК РФ). Например, можно приложить копию договора факторинга. Но представлять именно договор Гражданский кодекс РФ не обязывает. Достаточным доказательством может быть и акт, которым финансовый агент и клиент оформили передачу требования (п. 3 ст. 824 ГК РФ, см. Позиции ВАС РФ).

3. Что будет, если не уведомить должника

В этом случае, в частности:

должник может исполнить уступленное требование клиенту, а не финансовому агенту. Это следует из п. 1 ст. 830 ГК РФ, который предусматривает, что должник обязан заплатить финансовому агенту при условии, что он получил уведомление об уступке;

обязательство должника, заплатившего клиенту до получения уведомления, прекращается (п. 3 ст. 382, п. 3 ст. 824 ГК РФ);

финансовый агент может привлечь клиента к ответственности за нарушение договорных обязательств, если по договору факторинга именно клиент должен уведомить должника. Например, договор факторинга может предусматривать, что клиент, не уведомивший должника об уступке требования, обязан уплатить финансовому агенту неустойку (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

 

Наконец, что там с иностранной валютой

Заключается договор займа в иностранной валюте между физическими лицами. Заем планируется предоставлять путем перечисления денежных средств в иностранной валюте со счета заимодавца, открытого в банке на территории РФ, на счет заемщика, также открытый в банке на территории РФ, а его возврат осуществлять в том же порядке. Заимодавец большую часть года проживает на территории иностранного государства. В чем особенности заключения договора займа в иностранной валюте между физическими лицами?

Прежде всего отметим, что по договору займа, обеими сторонами в котором выступают физические лица, одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг (п. 1 ст. 807 ГК РФ). При этом указанная норма подчеркивает, что такой договор считается заключенным только после передачи гражданином-заимодавцем денежных средств заемщику или указанному им лицу. Из п. 2 ст. 807 ГК РФ следует, что иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил ст.ст. 140, 141 и 317 ГК РФ. В свою очередь, по общему правилу, установленному п. 1 ст. 317 ГК РФ, денежные обязательства должны быть выражены в рублях. Данная норма основывается на положениях ст. 140 ГК РФ, согласно которым законным платежным средством на территории РФ является российский рубль, а использование иностранной валюты для расчетов на территории РФ допускается только в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке. Согласно же положениям валютного законодательства расчеты с использованием иностранной валюты между резидентами, каковыми согласно пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ) являются в том числе все граждане РФ, независимо от продолжительности времени их нахождения на территории РФ, запрещены, кроме случаев, прямо предусмотренных законом (ч. 1 ст. 9 Закона N 173-ФЗ). Анализ перечня таких случаев показывает, что расчеты между гражданами-резидентами в иностранной валюте с использованием банковских счетов допускаются лишь в том случае, когда счет отправителя или получателя средств открыт в банке на территории иностранного государства (п. 12 и п. 13 ч. 1 ст. 9 Закона N 173-ФЗ), а также когда перевод осуществляется со счета резидента в уполномоченном российском банке на счет другого резидента, открытый в уполномоченном российском банке, при условии, что резидент-получатель является супругом или близким родственником резидента-отправителя (п. 17 ч. 1 ст. 9 Закона N 173-ФЗ). Прямые наличные расчеты в иностранной валюте между гражданами-резидентами на территории РФ также разрешены только в случае дарения валюты супругу и близким родственникам (п. 2 ч. 3 ст. 14 Закона N 173-ФЗ). Следовательно, в рассматриваемом случае заключение договора займа, предметом которого будет иностранная валюта, невозможно. Вместе с тем необходимо помнить, что согласно п. 2 ст. 317 ГК РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Таким образом, в рассматриваемом случае физические лица вправе заключить договор займа, указав, что его предметом является денежная сумма в рублях, эквивалентная определенной денежной сумме в иностранной валюте. При этом стороны такого договора вправе своим соглашением установить, по какому курсу соответствующей иностранной валюты будет определяться размер сумм в рублях, подлежащих предоставлению по договору займа и последующему возврату заимодавцу заемщиком.