- •2 Текст проекта размещен на сайте вас рф (http://www.Arbitr.Ru/vas/proj/) 13.09.2011. _________________________
- •Срок на возмещение судебных расходов носит процессуальный характер
- •Неявка истца в повторное судебное заседание – причина отложить рассмотрение
- •Вас рф готов ограничить прием дополнительных доказательств в апелляции
- •Комментарии экспертов:
- •Вас рф разрешил несколько спорных вопросов приобретения недвижимости и долей в уставном капитале ооо
- •Комментарий автора
- •Условие об авансировании комитента поможет ему быстрее получить деньги за товар
- •Комиссионер обязан проверять добросовестность третьих лиц, с которыми он планирует заключить договор
- •Комиссионер не несет ответственности за нарушения третьих лиц, если они были известны комитенту
- •Налоговые обязательства посредника зависят от квалификации договора
- •Издержки, которые компенсирует доверитель, в составе расходов посредника не учитываются
- •Расходы, которые обязан возместить комитент, не уменьшают налог на прибыль у комиссионера
- •Споры возникают в том числе из-за формального подхода налоговиков к оценке правоотношений контрагентов
- •Суд кассационной инстанции может утвердить мировое соглашение с условием об отказе от заявленных требований
- •Арбитражные суды не всегда приравнивают процессуальный статус истца и соистца по делу
- •Возможность пересмотра кассационным судом оценочных выводов нижестоящего суда вызывает сомнения
- •При выделении судом требований в отдельное производство доплачивать госпошлину истец не обязан
- •Ходатайство о восстановлении пропущенного срока на подачу заявления о судебных расходах суд может рассмотреть без сторон по делу
- •Пропуск сроков на обращение в суд может повлечь отказ в удовлетворении даже обоснованных требований
- •Пропуск сроков исковой давности можно оспорить, сославшись на его приостановление или неопределенность начала течения срока
- •Суды охотно восстанавливают процессуальные сроки, пропущенные сторонами спора
- •Пропуск процессуальных сроков можно предотвратить, используя законные методы
- •Пропуск любого срока проще предотвратить, чем оспорить
- •Факт экономического кризиса не требует доказывания, если он признан судом
- •Финансовый кризис и действие непреодолимой силы – понятия не равнозначные
- •Обосновать факт мирового кризиса поможет правильная правовая позиция
- •Арендатор не обязан платить за период, в течение которого арендодатель отказывается принимать помещение
- •Если арендатор переоборудовал помещения, возврат имущества может стать затруднительным
- •Арендатор не обязан приводить помещение в первоначальное состояние, если арендодатель согласился на реконструкцию
- •Фиксация действий сторон поможет арендатору обеспечить доказательственную базу
- •Исход дела о расторжении договора купли-продажи часто зависит от условий такого контракта
- •Частичная неоплата не является существенным нарушением договора купли-продажи
- •Судебная практика по спорам о расторжении договора поставки из-за неоплаты товара пока неоднозначна
- •Поставщик вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично
- •Договор подряда можно расторгнуть в связи с нарушением условий об оплате
- •Невнесение арендной платы по договору не всегда влечет расторжение договора
- •Конкретизация в договоре оснований его расторжения позволит избежать принятия неблагоприятного судебного решения
- •Финансирование под уступку денежного требования и факторинг – не одно и то же
- •Предметом договора факторинга может быть требование, срок исполнения по которому еще не наступил
- •Основания для наступления обязанности должника перед фактором
- •Отсутствие обязательства должника перед клиентом аннулирует уступку требования
- •Финансовый агент может оградить себя от злоупотреблений со стороны клиента, правильно оформив договор
- •Поправки в нк рф не решили всех вопросов по счетам-фактурам с ошибками
- •Счета-фактуры с ошибками, составленные до 2010 года, подтверждают право на вычет ндс
- •Изменения в нк рф могут стать поводом для нового судебного разбирательства
- •Российская судебная практика предлагает два подхода к разрешению споров об изъятии земли для нужд государства или муниципалитета
- •Единообразной практики по спорам об изъятии земли для государственных или муниципальных нужд пока не сложилось
- •Требования о соблюдении процедуры выкупа земельного участка можно заявить в порядке, предусмотренном главой 24 или 25 апк рф
- •Вас рф пояснил, как применять новые нормы апк рф
- •Сталкиваясь с одновременным обжалованием нескольких решений, суды действуют по-разному
- •Как поступать суду и сторонам, если оспорены несколько решений по отдельности, но позже заявления объединены в одно производство
- •Можно ли решить проблемы, возникающие при объединении нескольких решений о привлечении к административной ответственности в одно производство
- •Действующее законодательство достаточно четко разграничивает полномочия комитета и собрания кредиторов
- •Количество голосов, принадлежащих кредитору, зависит от суммы его требований к должнику
- •Кредитор вправе оспорить решение коллегиального органа
- •Оспаривание решений коллегиальных органов кредиторов следует осуществлять в соответствии с процессуальными нормами
- •В спорах из деятельности комитета кредиторов положение участников дела о банкротстве оставляет желать лучшего
- •При разрешении споров из деятельности комитета кредиторов можно ориентироваться на процедуру работы собрания
- •Судебные разбирательства в Лондонском арбитраже проходят в соответствии с особыми правилами
- •Проигравшая сторона обязана возместить контрагенту судебные расходы
- •У истца и ответчика есть 30 дней, чтобы представить доказательства и обосновать свою позицию документально
- •Местные суды в Англии помогают обеспечить явку свидетелей в арбитраж
- •Лондонский арбитраж для российских пользователей
- •Взаимодействие иностранных судов с Российской арбитражной системой не налажено
- •Рассмотрение дела, в котором намерены участвовать два представителя компании, зависит от усмотрения суда
- •Допуск судом к участию в деле нескольких представителей уравняет их процессуальное положение
- •Выбирать экспертную организацию следует с особым вниманием
- •Итоги экспертизы можно оспорить, если они вызывают сомнение в компетентности и объективности эксперта
- •Перечень документов, необходимых для выкупа земли, является исчерпывающим
- •В некоторых случаях обосновывать площадь земельного участка не нужно
- •Размер «гонорара успеха»╗ может быть определен разными способами
- •Судебная практика по вопросу «гонорара успеха» неоднозначна
- •Есть несколько причин для того, чтобы отказаться от условия о выплате «гонорара успеха»
- •В законе стоит прямо предусмотреть запрет на применение «гонорара успеха»
- •Большой объем процессуальных документов не поможет привлечь внимание судьи
- •Судебный документ должен иметь четкую и логичную структуру
- •Судье стоит помогать в составлении судебных решений
- •Закон не запрещает сделать из судебных документов «раскраску»
- •Документы в суд следует представлять в электронном виде
- •Чтение «по бумажке» снизит шансы на выигрыш судебного спора
- •Соглашение об оценке обстоятельств дела можно составить в виде таблицы (ст. 70 апк рф)
- •(Полный текст ответа читайте на сайте www.Arbitr-praktika.Ru)
Чтение «по бумажке» снизит шансы на выигрыш судебного спора
Повысить эффективность устных выступлений юристов в суде помогает прослушивание диктофонных записей таких выступлений. Можно попросить сделать это коллег или же послушать свои выступления самостоятельно. Обратите внимание на длительность выступлений. Интересно ли вам слушать самого себя? Стоит даже сделать подборку лучших аудиозаписей по самым эффективным выступлениям в судебных заседаниях.
Крайне важно при любом устном выступлении вести беседу, а не читать по бумажке. При прослушивании аудиозаписей сразу можно будет отличить чтение от свободного изложения позиции по делу.
По самым сложным делам полезно будет подготовить презентацию. Она должна состоять не более чем из 10 слайдов, шрифт должен быть крупным (минимальная высота 22–24). В этих слайдах необходимо отразить самые основные доводы или контрдоводы по делу с их кратким обоснованием.
Во время выступления, после того как был озвучен тот или иной довод, юрист может обратиться к судье с просьбой ознакомиться с очередным слайдом, на котором отражена уже озвученная информация. Судья вряд ли при этом станет изучать текст представленного искового заявления (или отзыва на него). Скорее всего, он обратит внимание на экран или бумажный вариант презентации.
Соглашение об оценке обстоятельств дела можно составить в виде таблицы (ст. 70 апк рф)
В прошлом году в статью 70 АПК РФ были внесены поправки, которые существенно изменили распределение бремени доказывания в судебном процессе. Эти поправки способствуют повышению активности судебных юристов. Тут действует принцип «отмолчался – проиграл».
Согласно этим нововведениям обстоятельства, на которые ссылается сторона по делу, считаются признанными другой стороной, если она прямо их не оспорила или несогласие с ними не вытекает из иных доказательств (ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ).
Данное изменение позволяет использовать такой важный инструмент, как соглашение об оценке обстоятельств по делу. Составление такого документа создаст у вас образ помощника судьи в его же глазах.
Составить такое соглашение можно с помощью двух таблиц. Первую таблицу стоит сделать для личного пользования: в ней будут перечислены все обстоятельства по делу с их группировкой на бесспорные, наименее спорные и наиболее спорные (см. рис. № 1). Затем необходимо составить таблицу, которая и будет в дальнейшем выполнять роль соглашения. В первом ее столбце будут описаны все обстоятельства из первой таблицы, начиная с бесспорных основных, затем бесспорных второстепенных и так далее, заканчивая наиболее спорными второстепенными. Во втором столбце напротив описания каждого такого обстоятельства представитель вашего оппонента в судебном споре может поставить или не поставить подпись (см. рис. № 2).
Рис. № 2. Образец соглашения об оценке обстоятельств дела
Рис. 1. Заготовка для составления соглашения об оценке обстоятельств дела
Такой формат соглашения выгодно отличается от обычного текстового, поскольку позволяет контрагенту согласиться лишь с некоторыми обстоятельствами. В то время как соглашение в форме единого документа, которое содержит указание, в том числе на обстоятельства, с которыми оппонент не согласен, он не подпишет полностью.
Заменой соглашения об оценке обстоятельств может стать чек-лист Соглашение об оценке обстоятельств можно заменить (или дополнить) квазисоглашением – чек-листом. Это документ, составленный на одной странице на цветной бумаге, в котором юрист кратко излагает все свои доводы по делу и указывает, что по итогам какого-либо процессуального действия все приведенные доводы не были прямо оспорены противоположной стороной по делу (см. рис. № 3).
Рис. № 3. Образец чек-листа
Руководствуясь п. 3.1 ст. 70 АПК РФ, указанные доводы считаем признанными со стороны ООО «Компания».
Чек-лист, конечно, необходимо будет представить в канцелярию для приобщения к материалам дела. Но, кроме этого, после устного выступления и презентации в судебном заседании данное квазисоглашение необходимо передать судье лично в руки. Это «план» для судьи, на основании которого он будет задавать вопросы сторонам.
Полезный совет. Непрерывно совершенствуйте свой навык судебных выступлений и составления процессуальных документов. Перечень инструментов юриста должен постоянно пополняться. Могу предложить следующий вариант:
|
Судебный спор – проблема всей компании, а не одного юриста
По всем важным и сложным делам, которые находятся в производстве юриста, необходимо составлять план судебных мероприятий. Мы в своей практике составляем план в виде таблицы (см. рис. 4). Бизнес лучше понимает таблицы. Подобный документ также стоит завизировать у генерального директора компании.
Рис. № 4. План реализации мероприятий, необходимых для обоснования позиции Общества
Проблема в том, что обычно судебное дело в компании воспринимают как дело лично определенного юриста. Но эта позиция в корне неверна, ведь юрист, по сути, устраняет ошибки, допущенные ранее другими сотрудниками. Поэтому следует помнить, что любое судебное дело – это проблема всей компании в целом, а не конкретного ее работника. И для победы в таком споре следует использовать все имеющиеся у компании ресурсы, в том числе кадровые. План судебных мероприятий поможет юристу привлечь иные подразделения компании для формирования доказательственной базы и усиления правовой позиции в суде.
Еще один прием в рамках планирования судебного процесса – «крестики-нолики». Руководители компании текстовые судебные документы читать не станут. Лучше такой документ составить в виде таблицы, в которой будут отражены доводы и контрдоводы истца, ответчика и третьих лиц по конкретному судебному спору (см. рис. № 5).
Рис. № 5 «Крестики-нолики»
Эта таблица поможет не только кратко донести ситуацию по судебному спору до руководства, но и самому юристу сориентироваться в обстоятельствах дела, выявить сильные и слабые стороны своей позиции.
Установить «идеальный» объем искового заявления для всех дел невозможно
Установить «идеальный» объем искового заявления для всех дел невозможно
В целом изложенная авторами позиция очень интересна и, безусловно, полезна для юриста, который участвует в судебных делах. Однако не все представленные советы стоит принимать и использовать безоговорочно.
Например, с мнением о необходимости «подгонять» объем процессуальных документов к определенному числу страниц я не могу согласиться. Авторы говорят о том, что идеальный объем искового заявления составляет от 7 до 10 страниц. Думаю, что минимальный предел в этом случае вообще не имеет смысла – иск можно составить и на двух страницах. Все зависит от обстоятельств дела, и объем составляемых документов в том числе будет зависеть только от них. Это же касается и советов в отношении размера абзацев в тексте.
По поводу размещения в текстах процессуальных документов графики – схем, картинок, таблиц – тоже не могу согласиться с авторами. Полагаю, что такие вещи будут лишь отвлекать внимание судьи от изложенных обстоятельств, «смазывать» текст. Лучше все таблицы, расчеты и подобную информацию оформлять в виде отдельного приложения к иску (отзыву).
С тем, что все процессуальные документы должны иметь четкую и логичную структуру, спорить сложно. Безусловно, любой юрист должен взять себе за правило излагать текст структурированно. Но, повторяю, логика изложения доводов будет зависеть от конкретного дела, имеющихся доказательств и т. д.
Однозначно поддерживаю мнение о необходимости представлять в суд все документы в электронном виде. На практике сами судьи просят представителей сторон об этом, если юристы не принесли «флешки» по своей инициативе.
_________________________ 1 Минто Б.. Принцип пирамиды Минто. Золотые правила мышления, делового письма и устных выступлений. М., Манн, Иванов и Фербер, 2008
2 http://www.arbitr.ru/press-centr/smi/32262.html. _________________________
КЕЙС-КЛУБ
Определился победитель третьего этапа «Кейс-клуба»!
Текст третьей задачи «Кейс-клуба» был размещен в журнале «Арбитражная практика» № 9, 2011. В следующем номере авторы всех трех задач решат, кто же из финалистов станет обладателем приза – ноутбука с кожаным кейсом!
Автор третьей задачи – Юрий Иванов, старший юрист налоговой практики юридической фирмы Vegas Lex (г. Москва), комментирует:
Судя по присланным в редакцию ответам, задача оказалось сложной. Наиболее достойным признан вариант решения, данный Андреем Крамзиным. Он верно ответил на все вопросы о способах перевода и продажи акций. Правда, ответ на третий вопрос показался недостаточно развернутым: не мешало бы указать, как может быть исполнена обязанность по удержанию налога.
Крамзин Андрей Анатольевич, главный юрисконсульт группы компаний «ГАЛИОН» (г. Москва)
Самый простой способ – внести акции ЗАО «Завод» в уставный капитал Finance Ltd. Это безналоговая операция. Finance Ltd. и ООО «Холдер» становятся взаимными учредителями по отношению друг к другу, что российскими законами не запрещено.
Итак, Finance Ltd. получила в собственность акции, налоговой нагрузки еще нет. Но если 10% акций ЗАО Завод продаст Finance Ltd., возникнет налогообложение на территории США. Поэтому акции стоит передать в офшор – учредить ими дочернюю компанию, например, внести акции в уставный капитал офшора из России. Так владельцем 10% акций ЗАО «Завод» становится офшорная компания. При последующей реализации акций прибыль налогами в офшоре не облагается. Но чтобы продать акции ЗАО «Завод», не обязательно переводить их в собственность Finance Ltd. Можно продать стопроцентную долю в ООО «Холдер», что даст покупателю доли полный косвенный контроль над 10% ЗАО «Завод». Это удобнее, так как в отличие от акций ЗАО «Завод», доли ООО «Холдер» не обращаются на организованном рынке ценных бумаг, и определить их рыночную цену проблематично. Но поскольку продавать эту стопроцентную долю будут не по номиналу, ее тоже нужно передать офшору.
Да, подлежит (подп. 2 п. 1 ст. 309 НК РФ). От налогов такое распределение освобождено в части 1 226 000 рублей, оставшаяся часть (10 000 + 30 000 000 – 1 226 000) – дивиденды. На территории РФ с них должен быть удержан налог у источника по ставке 5% (п. 1 ст. 310 НК РФ, подп. «а» п. 2 ст. 10 соглашения между Россией и США от 17.06.1992).