Добавил:

Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Санкт-Петербургский государственный университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

УМК ГП особенная 2012.docx

Скачиваний:

Добавлен:

15.11.2019

Размер:

1.79 Mб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 2021 / 2421 22 23 24 > Следующая >>>

В соответствии со ст. 1284 ГК РФ на принадлежащее автору (наследникам) исключительное право взыскание не допускается.

В случае продажи с публичных торгов принадлежащего лицензиату права использования произведения в целях обращения взыскания на это право автору предоставляется право его < 1 преимущественной покупки (п. 2 ст. 1284 ГК РФ).

§ 7. Договор авторского заказа

Понятие и общая характеристика

1. Договор авторского заказа представляет собой консенсуальную сделку (п. 1 ст. 1288 ГК РФ).

2. Договор является, по общему правилу, возмездным. Однако он может носить и безвозмездный характер, если это прямо предусмотрено в договоре (абз. 3 п. 1 ст. 1288 ГК РФ).

3. Договор авторского относится к договорам подрядного типа (глава 37 ГК РФ), поэтому в отношении этого договора применяются правовые нормы о договоре подряда в части, не противоречащей положениям п. 4 ст. 1233, ст.ст. 1288, 1289, п. 2 ст. 1290 ГК РФ.

Особенности договора авторского заказа, позволяющие отграничить такой договор от договора подряда:

объект такого договора – произведение;
в качестве подрядчика по договору выступает автор;
автор (подрядчик) обязан выполнить < работу лично;
ограничение размера ответственности автора по договору;
не допускается ограничивать физическое лицо - автора в отношении возможности свободного создания произведений. Такого рода действия рассматриваются как ограничение его < 1 право- и дееспособности (ст.ст. 17, 18, 21, п. 4 ст. 1233 ГК РФ). (Дюма Р. Литературная и художественная собственность. М., 1993. С. 277; Мирошникова М.А. Указ. соч. С. 206-207). 1

Форма и момент заключения договора

Договор заключается по форме, установленной в соответствии с требованиями ст.ст. 158-161, 163 ГК РФ.
Договор авторского заказа считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям такого договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

К числу существенных относятся условия об объекте договора (произведении науки, литературы или искусства), а также о сроке его создания (п.1 ст. 1288, п. 1 ст. 1289 ГК РФ).

Условие об уступке исключительного права (предоставления правомочия по использованию произведения) по такому договору не входит в число его существенных условий (п.п. 2, 3, 4 ст. 1288, ст.ст. 1296, 1298 ГК РФ.

В то же время исключительное право на произведение (правомочие на использование произведения), которое автор обязуется создать в будущем, может являться предметом этого договора (Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах» М., 1996. С. 131. Иную точку зрения см. Степанова О. Передача авторских прав по договору// ИС. Авторское право и смежные права. 2002. № 2. С. 55).

Проанализируйте ст. 7 ФЗ от 18.12.2006г. № 231–ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ».

Предмет и объект договора

Предметом договора является произведение (нематериальный объект), который должен быть < создан автором.

Субъектами договора являются автор и заказчик. В качестве автор может выступать только физическое лицо, творческим трудом которого создается произведение.

Защита интересов автора и заказчика по договору.

Изучите п. 3 ст. 1289 и п. 2 ст. 1290 ГК РФ.

Размер ответственности автора по договору авторского заказа ограничен:

автор обязан вернуть сумму аванса, выплаченного заказчиком, а также уплатить неустойку, предусмотренную договором (ст. 394 ГК РФ);
общий размер выплат в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, не может превышать сумму реального ущерба, < причиненного заказчику;
общая сумма реального ущерба, причиненного заказчику, может включать не только сумму аванса по договору, но и иные затраты, понесенные заказчиком (ст. 15 ГК РФ).
правила об ответственности за нарушение условий договора авторского заказа применяются в случае, если соответствующие нарушения были допущены после введения в действие 4 части ГК РФ (ст. 8 ФЗ от 18.12.2006г. N 231–ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ»).

Правовой режим программ для ЭВМ и баз данных, созданных по договору заказа (ст. 1296 ГК РФ; п. 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 5/29 от 26.03.2009г.)

Особенности договора на создание программ для ЭВМ и баз данных:

в качестве исполнителя может выступать как автор, так и иное лицо, взявшее на себя обязательство по созданию такого произведения;
исключительное право на созданную программу ЭВМ и базу данных принадлежит заказчику, если договором не предусмотрено иное;
в случае, если заказчик обладает исключительным правом, исполнитель сохраняет правомочие на использование программы для ЭВМ и базы данных для собственных нужд на условиях безвозмездной (неисключительной) лицензии в течение срока действия исключительного права. При этом, автор имеет в данном случае право на вознаграждение в соответствии с абзацем 3 п. 2 ст. 1295 ГК РК;
если заказчик не обладает исключительным правом, он имеет правомочие на использование программы для ЭВМ и базы данных для собственных нужд на условиях безвозмездной (неисключительной) лицензии в течение срока действия исключительного права;
в отношении программ для ЭВМ и баз данных, созданных при выполнении работ по договору подряда или выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали их создание, применяются особые правила, установленные ст. 1297 ГК РФ;
субсидиарно применяются нормы параграфа 5 главы 37 ГК РФ в части, не противоречащей ст.ст. 1288, 1289, п. 2 ст. 1290, 1296,1297 ГК РФ;
не применяются правила, предусмотренные ст.ст. 1288, 1289, п. 2 ст. 1290 ГК РФ в случае, если исполнителем выступает не автор, иные субъекты < 1 гражданского права. 1

Произведений науки, литературы и искусства, созданных по государственному (муниципальному) контракту (ст. 1298 ГК РФ)

Особенности государственного (муниципального) контракта на создание произведений:

в качестве исполнителя может выступать как автор, так и иное лицо, взявшее на себя обязательство по созданию произведения;
правовые нормы ст. 1298 ГК РФ устанавливают особые правила, закрепляющие принадлежность исключительного права (правомочие на использование произведения на неисключительной основе) за субъектами договора;
в отношении такого контракта применяются субсидиарно нормы параграфа 5 главы 37 ГК РФ в части, не противоречащей ст.ст. 1296, 1298 ГК РФ;
не применяются правила, предусмотренные ст.ст. 1288, 1289, п. 2 ст. 1290 ГК РФ в случае, если исполнителем выступает не автор, иные субъекты гражданского права.

§ 8. Права, смежные с авторскими

8.1. Объекты смежных прав

Понятие и признаки объектов смежных прав

Согласно п. 1 ст. 1303, ст.ст. 1304, 1313, 1322, 1329, 1333, 1337 ГК РФ в перечень объектов смежных прав включены:

Исполнение (подпункт 1 п. 1 ст. 1304, ст.ст. 1304, 1313 ГК РФ), имеющее следующие признаки:
1. исполнение всегда носит творческий характер;
2. исполнение должно иметь объективную форму, допускающую его последующее воспроизведение и распространение с помощью технических средств;
3. исполнение создается как объект, производный от произведения. Последний признак не всегда является обязательным для исполнения, поскольку возможно исполнение, при котором объект авторского права не используется (например, имитация пения птиц и т.д.). (Цветков И. Классификация объектов интеллектуальной собственности/ ИС. Авторское право и смежные права. 2004. N 5. С. 43-44; Фролова О. Понятие и правовая природа субъективных смежных прав/ Хозяйство и право. 2007. N. 7. С. 98-99; Залесский В.В. Каминская Е.И. Основные институты гражданского права зарубежных стран. М., 1999. С. 471-483; Зильберштейн Н.Л. Авторское право на музыкальные произведения. М., 1960. С. 25).
< 8. Фонограмма (подпункт 2 п. 1 ст. 1304, ст. 1322 ГК РФ) - звуковая запись: 8.
1. «оригинальность которой выражается в уникальности способов и приемов мастерства (художественного, творческого, технического и т.д.) тех или иных субъектов» (Фролова О. Понятие и правовая природа субъективных смежных прав/ Хозяйство и право. 2007. N. 7. С. 100);
2. не обладающую признаком производности от объектов авторского права (произведения), т.е. не всегда создается с использованием произведений (например, фонограмм (звуковая запись) звуков природы).

Фонограммы, включенные в состав аудиовизуального произведения, не признаются в качестве самостоятельного объекта смежных прав.

Сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания)(подпункт 3 п. 1 ст. 1304, ст. 1329 ГК РФ).

Определение этого объекта нельзя признать удачным, поскольку оно воплощает в себе содержание процесса, связанного с созданием и/или трансляцией передачи эфирного (кабельного) вещания, а не его результат. В данном случае имеет место попытка сделать акцент на том, что в отношении данного объекта возникают смежные права только в случае, когда теле(радио) программа уже передана с помощью специальных технических средств в эфир либо по кабелю.

Данный объект продолжает существовать в случае записи сообщенной в эфир или по кабелю программы на материальном носителе (например, для целей повторной трансляции).

База данных (подпункт 4 п. 1 ст. 1304, п. 1 ст. 1333, п. 1 ст. 1334 ГК РФ). Определение данного понятия наиболее полно нашло свое отражение в Директиве ЕС «О юридической охране баз данных» (директива принята 11.03.1996г., РФ к Директиве не присоединилась). Право на базу данных именуется sui generis.

База данных - результат значительных технических и материальных усилий, который позволяет систематизировать информацию, содержание которой представляет определенную ценность для третьих лиц.

В соответствии с п. 1 ст. 1334 ГК РФ базой данных является база, создание которой требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат. При отсутствии доказательств иного существенными являются затраты на создание базы данных, содержащей не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих ее содержание.

В качестве объекта смежных прав охраняется содержание базы данных от несанкционированного использования.

База данных может также являться объектом авторского права (ст. 1260 ГК РФ). В этом случае такая база данных охраняется в качестве объекта авторского права, а также как объект смежного права.

(Погуляев В. Правовая охрана баз данных в преддверии принятия части четвертой ГК РФ/Хозяйство и право. 2006. N 12. С. 12-15).

Произведение, ранее не обнародованное и находящееся в общественном достоянии (подпункт 5 п. 1 ст. 1304, ст. 1337 ГК РФ) выступает в качестве самостоятельного объекта смежных прав.

8.2. Субъекты смежных прав

Субъектами смежных прав являются исполнители, изготовители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания, изготовители баз данных, публикаторы произведений, а также их наследники и иные правопреемники.

Исполнителем является физическое лицо (исполнитель - автор исполнения), творческим трудом которого создано исполнение (ст. 1313 ГК РФ), в отношении которого в полном мере и без каких-либо ограничений действуют положения главы 3 подраздела 2 раздела 1 ГК РФ.

В качестве исполнителя может выступать как дееспособное, так и недееспособное лицо, поскольку возможность выступать в качестве автора исполнения является элементом гражданской правоспособности гражданина (ст. 18 ГК РФ).

Исполнение может осуществлять:

единолично;
коллективом исполнителей (ст. 1314 ГК РФ).

При исполнении коллективом исполнителей возникает соавторство на исполнение (см. раздел «субъекты авторского права» (соавторство)).

Правовая связанность членов коллектива и его руководителя (п. 2 ст. 1314 ГК РФ) опосредуется наличием между сторонами соглашения, в соответствии с которым руководителю коллектива делегируются определенные полномочия по распоряжению смежными правами на совместное исполнение (например, договора простого товарищества (глава 55 ГК РФ).

Изготовителем фонограммы является лицо (любой субъект гражданского права), которое осуществил либо заказал первую звуковую запись какого-либо материала (ст. 1322 ГК РФ).

В соответствии с презумпцией, изложенной в ст. 1322 ГК РФ, изготовителем фонограммы признается лицо, чье имя (наименование) обычным образом указано на экземпляре фонограммы и (или) ее упаковке.

Организацией эфирного или кабельного вещания (ст. 1329 ГК РФ) может являться только юридическое лицо, что вряд ли можно назвать оправданным, поскольку эфирное или кабельное вещание в РФ могут осуществлять не только юридические лица, но и физические лица- предприниматели (ст. 23 ГК РФ). Обратите внимание, что в ряде случаев осуществление деятельности по трансляции программ в эфир или по кабелю требует получения лицензии на той вид деятельности (ФЗ N 128-ФЗ от 08.08.2001г., Постановление Правительства РФ N 1359 от 07.12.1994г.).

< 8. Изготовитель базы данных (ст. 1333 ГК РФ) - это лицо (любой субъект гражданского права), которое организовало создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. 8.

В соответствии с презумпцией, изложенной в п. 1 ст. 1333 ГК РФ, изготовителем базы данных признается лицо, чье имя (наименование) обычным образом указано на экземпляре базы данных и (или) ее упаковке.

Публикатором произведения науки, литературы или искусства может являться только физическое лицо, обнародовавшее или организовавшее обнародование данного вида объектов смежных прав (ст. 1337 ГК РФ).

Наследники

Изучите положения п. 4 ст. 1318, п. 2 ст. 1327, 1331, 1335, 1340 ГК РФ

По наследству в порядке универсального правопреемства переходят только исключительные права на исполнение и фонограмму. Исключительные права на иные объекты смежных прав в порядке наследственного правопреемства не переходят, что связано с особенностями субъектного состава обладателей таких прав и отсутствием в ряде случаев специального указания в законе на возможность их наследования.

8.3. Интеллектуальные права на объекты смежных прав

В отношении объектом возникают интеллектуальные (смежные) права, включающие в себя исключительное право и, в случаях, предусмотренных ГК РФ, личные неимущественные права (ст. 1303 ГК РФ).

Возникновение смежных прав

Смежные права на территории РФ возникают, действуют и могут защищаться без соблюдения каких-либо формальностей и регистрации объектов смежных прав (п. 2 ст. 1304 ГК РФ).

В соответствии с положениями ст.ст. 1307, 1308, 1317, 1324, 1330, 1334, 1339 ГК РФ государственная регистрации сделок, связанных с распоряжением смежными правами, а также самих смежных прав не предусмотрена.

Знак охраны смежных прав на исполнение и фонограмму (ст. 1305 ГК РФ)

Знак охраны смежных прав используется правообладателем для оповещения о принадлежащих ему исключительных правах. Этот знак представляет собой информацию о правообладателе на фонограмму и исполнение.

В соответствии с п. 5 Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм от 29.10.1971г.; ст. 11 Международной конвенции об охране прав исполнителей, создателей фонограмм и организаций эфирного вещания (Римская конвенция) от 26.10.1961г. в случае, если для государства - участника конвенции соблюдение формальностей для возникновения авторского права является обязательным, такие формальности будут считаться состоявшимися в случае, если на экземпляре произведения проставлен знак охраны смежного права (ст. 1305 ГК РФ).

Изучите положения ст. 1310 ГК РФ (информация о смежном праве). Обратите внимание, что действующее законодательство не относит право на информацию ни к категории исключительных, ни к категории личных неимущественных прав (ФЗ N 149-ФЗ от 27.07.2006г. «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

Указание ложной информации об авторском праве (в т.ч. рядом со знаком охраны авторского права) может рассматриваться в качестве акта недобросовестной конкуренции (ст. 14 ФЗ от 26.07.2006г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Интеллектуальные права на исполнение

В отношении исполнения возникают следующие интеллектуальные права:

исключительное право на исполнение (ст. 1317 ГК РФ);
личные неимущественные права (п. 1 ст. 1315, ст. 1316 ГК РФ): право авторства, право на имя, право на неприкосновенность исполнения;

Авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются после смерти автора бессрочно (ст. 1316 ГК РФ).

право на получение вознаграждения за воспроизведение исполнения в личных целях (ст. 1245 ГК РФ);
право на получение вознаграждения за публичное исполнение и сообщение в эфир (по кабелю) исполнения без разрешения правообладателя в соответствии с п. 3 ст. 1317 ГК РФ (ст. 1326 ГК РФ);
право распоряжаться исключительным правом.

Исключительное право на исполнение (ст. 1317 ГК РФ) включает в себя юридически обеспеченную монополию использовать исполнение любым не противоречащим закону способом, в т.ч. способами, перечисленными в п. 2 ст. 1317 ГК РФ

Исключение:

Исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляются в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения (п. 3 ст. 1317 ГК РФ);

Срок действия исключительного права на исполнение ограничен во времени и определяется в соответствии с положениями ст. 1318 ГК РФ.

Исключительное право на исполнение переходит по наследству (ст.ст. 1283, п. 4 ст. 1318 ГК РФ).

По истечении срока действия исключительного права оно переходит в общественное достояние. Такое исполнение может использоваться без согласия правообладателя и выплаты вознаграждения (ст. 1282, п. 5 ст. 1318 ГК РФ).

Реализация исключительного права на исполнение имеет следующие особенности:

исполнители (иные обладатели исключительного права на исполнение (п. 5 ст. 1317 ГК РФ)) осуществляют свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений. В случае несоблюдения авторских прав исключительное право исполнителя «парализуется».

Положения данной правовой нормы подлежат расширительному толкованию и распространяют свое действие не только в отношении авторов, но и иных обладателей исключительного права на исполняемое произведение.

(ч. 3 ст. 17 Конституции РФ; п. 2 ст. 10 ГК РФ; Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. М., 2002. С. 16; Фролова О. Указ. соч. С. 96) ;
права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение;
при заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается. Однако при этом отдельное использование звука и изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведение, допускается только с согласия исполнителя (п. 4 ст. 1317 ГК РФ);
не допускается обращение взыскания на исключительное право, принадлежащее исполнителю (наследникам) (ст. 1319 ГК РФ);
при продаже принадлежащего лицензиату права использования исполнения с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право исполнитель имеет преимущественное право на его приобретение (п. 2 ст. 1319 ГК РФ);
в отношении исполнения, созданного в порядке служебного задания, применяются правила, посвященные служебным произведения (ст.ст. 1295, 1320 ГК РФ);
в отношении правомерно опубликованных экземпляров исполнения, введенных в гражданский оборот на территории РФ, не действует принцип исчерпания прав, сформулированный только применительно к экземплярам произведений и фонограмм (ст.ст. 1272, 1325 ГК РФ)

Интеллектуальные права на фонограмму

В отношении фонограммы возникают следующие интеллектуальные права:

исключительное право (ст. 1324 ГК РФ);
права, перечисленные в подпунктах 2, 3, 4 п. 1 ст. 1323 ГК РФ, носят личный неимущественный характер и включают в себя:
право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования;
право защиту фонограммы от искажения при ее использовании;
право на обнародование фонограммы.

Поскольку изготовителем фонограммы (правообладателем) может выступать любой субъект гражданского права, личными неимущественными правами в отношении фонограммы обладают как физические, так и юридические лица.

Личные неимущественные права на фонограмму действуют в течении

периода жизни гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы (п. 4 ст. 1323 ГК РФ). В отношении права на обнародование фонограммы необходимо по аналогии закона применять положения п. 4 ст. 1323 ГК РФ.

право на получение вознаграждения за воспроизведение фонограммы в личных целях (ст. 1245 ГК РФ);
право на получение вознаграждения за публичное исполнение и сообщение в эфир (по кабелю) фонограммы без разрешения правообладателя в соответствии (ст. 1326 ГК РФ);
право распоряжаться < 8. исключительным правом. 8.

Исключительное право на фонограмму (ст. 1324 ГК РФ) включает в себя юридически обеспеченную монополию использовать фонограмму любым не противоречащим закону способом, в т.ч. способами, перечисленными в п. 2 ст. 1324 ГК РФ

Исключение:

Сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму, но с выплатой вознаграждения (1326 ГК РФ).

Срок действия исключительного права на фонограмму ограничен во времени и определяется в соответствии с положениями ст. 1327 ГК РФ.

Исключительное право на фонограмму переходит по наследству (п. 2 ст. 1327 ГК РФ).

Реализация исключительного права на исполнение имеет следующие особенности:

изготовитель фонограммы (иные обладатели исключительного права на фонограмму (п. 4 ст. 1324 ГК РФ)) осуществляют свои права с соблюдением прав авторов произведений и прав исполнителей. В случае несоблюдения авторских прав и прав исполнителей исключительное право правообладателя на фонограмму «парализуется» (п. 2 ст. 1323 ГК РФ);
- права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на произведение и прав исполнителей (п. 3 ст. 1323 ГК РФ);

Положения п.п. 2 и 3 ст. 1323 ГК РФ подлежат расширительному толкованию и распространяют свое действие не только в отношении авторов и исполнителей, но и иных обладателей исключительного права на произведение и исполнение.

в отношении правомерно опубликованных экземпляров исполнения, введенных в гражданский оборот на территории РФ, действует принцип исчерпания прав (ст. 1325 ГК РФ);
в отношении фонограммы, созданной в порядке служебного задания, по аналогии закона применяются правовые нормы, посвященные служебным произведения и исполнениям, созданным в порядке выполнения служебного задания (ст.ст. 1295, 1320 ГК РФ);
в отношении переработанной фонограммы лицо, осуществившее ее переработку, приобретает смежное право на переработанную фонограмму, которая является производным объектом смежных прав (п. 3 ст. 1324 ГК РФ);

Интеллектуальные права на базу данных

В отношении базы данных возникают следующие интеллектуальные права:

исключительное право (п. 2 ст. 1333, ст. 1334 ГК РФ);
прав на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках имени или наименования изготовителя базы (п. 2 ст. 1333 ГК РФ), которое носит личный неимущественный характер.

Поскольку изготовителем базы данных (правообладателем) могут выступать любые субъекты гражданского права, личными неимущественными правами в отношении базы данных обладают как физические, так и юридические лица.

Закон не устанавливает срок существования этого права, поэтому по аналогии закона применяются положения п. 4 ст. 1323 ГК РФ, в соответствии с которыми охрана такого права на базу данных осуществляется в течение периода жизни гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем базы данных.

право распоряжаться исключительным правом.

Исключительное право на базу данных (ст. 1334 ГК РФ) включает в себя юридически обеспеченную монополию использовать фонограмму любым не противоречащим закону способом, в т.ч. путем извлечения из базы данных материалов и осуществления их последующего использования.

При этом под извлечением материалов понимаются перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой материал информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме (п. 1 ст. 1334 ГК РФ)

Исключение:

Лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанным целям, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторских прав изготовителя базы данных и других лиц.

При этом использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой материалы извлечены (п. 3 ст. 1334 ГК РФ).

Срок действия исключительного права на базу данных не ограничен во времени и определяется в соответствии с положениями ст. 1335 ГК РФ. Срок действия базы данных возобновляется при каждом обновлении базы данных.

Исключительное право на базу данных не переходит по наследству ввиду отсутствия в законе специального указания об этом.

Реализация исключительного права на базу данных имеет следующие особенности:

права изготовителя базы данных признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских и иных исключительных прав изготовителя базы данных и других лиц на составляющие базу данных материалы, а также на базу данных в целом как составное произведение (п. 2 ст. 1334 ГК РФ);

Положения п. 2 ст. 1334 ГК РФ подлежат расширительному толкованию и распространяют свое действие не только в отношении авторов и исполнителей, но и иных обладателей исключительного права на произведение и исполнение.

в отношении базы данных, созданной в порядке служебного задания, по аналогии закона применяются правила, посвященные служебным произведения (ст.ст. 1295, 1320 ГК РФ);
в отношении правомерно опубликованных экземпляров базы данных, введенных в гражданский оборот на территории РФ, не действует принцип исчерпания прав (ст. 1325 ГК РФ);

Интеллектуальные права на вещание организаций эфирного и кабельного вещания

В отношении данного объекта возникают следующие интеллектуальные права (ст. 1330 ГК РФ):

исключительное право;
право распоряжаться исключительным правом.

Исключительное право (ст. 1330 ГК РФ) включает в себя юридически обеспеченную монополию использовать данный объект любым не противоречащим закону способом, в т.ч. способами, перечисленными в п. 2 ст. 1330 ГК РФ, а также путем ретрансляции и сообщения программ в эфир и по кабелю (п. 3 ст. 1330 ГК РФ).

Термин «ретрансляции» в законе не раскрывается. (Глоссарий терминов по авторскому праву и смежным правам ВОИС. Женева., 1981. С. 211).

Срок действия исключительного права ограничен во времени и определяется в соответствии со ст. 1331 ГК РФ. По истечении срока действия исключительного права этот объект переходит в общественное достояние (п. 3 ст. 1331 ГК РФ).

Реализация исключительного права на данный объект имеет следующие особенности:

правообладатель осуществляет свои права с соблюдением прав авторов произведений, исполнителей, обладателей прав на фонограмму (в соответствующих случаях), а также прав других организаций эфирного и кабельного вещания на сообщения радио- и телепередач (п. 5 ст. 1330 ГК РФ). В случае несоблюдения исключительных прав вышеназванных правообладателей исключительное право на данный объект;
права признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав, прав исполнителей, а также прав на фонограмму (п. 6 ст. 1330 ГК РФ).

Интеллектуальные права на необнародованное произведение, находящееся в общественном достоянии

В отношении данного объекта смежных прав у публикатора возникают следующие интеллектуальные права:

исключительное право (подпункт 1 п. 1 ст. 1338, ст. 1339 ГК РФ);
право на указание своего имени на экземплярах данного объекта при любом его использовании, в том числе при переводе или другой переработке произведения (подпункт 2 п. 1 ст. 1338 ГК РФ), которое носит личный неимущественный характер. Срок охраны такого права законом не определен, поэтому должны применяться по аналогии закона положения п. 4 ст. 1323 ГК РФ, в соответствии с которыми охрана такого права осуществляется в течение периода жизни публикатора;
правомочие разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме (абзац 2 п. 1 ст. 1266, п. 3 ст. 1338 ГК РФ). Данное правомочие нельзя рассматривать в качестве личного неимущественного права публикатора, поскольку оно призвано защитить охраняемый законом общественный интерес, связанный с использованием произведения автора, а не публикатора. Срок существования правомочия определяется периодом действия исключительного права публикатора на произведение;
право распоряжаться исключительным правом.

Исключение:

Интеллектуальные права не распространяются на произведения, находящиеся в государственных и муниципальных архивах (п. 3 ст. 1337 ГК РФ).

Исключительное право (ст. 1339 ГК РФ) включает в себя юридически обеспеченную монополию использовать объект способами, предусмотренными подпунктами 1-8 и 11 пункта 2 ст. 1270 ГК РФ. Перечень этих способов носит исчерпывающий характер.

Исключительное право публикатора возникает в момент обнародования произведения:

являющего объектом авторского прав вне зависимости от времени его создания и признания в качестве объекта авторского права (п. 2 ст. 1337 ГК РФ);
находящего в общественном достоянии (п. 1 ст. 1337 ГК РФ).

Исключительное право публикатора признается за ним также в случае, когда произведение обнародуется публикатором в переводе или ином переработанном виде (п. 2 ст. 1339 ГК РФ).

Исключительное право признается и действует независимо от наличия и действия авторского права публикатора или других лиц на перевод или иную переработку произведения (п. 2 ст. 1339 ГК РФ).

Исключения:

исключительное право прекращается досрочно в судебном порядке по иску заинтересованного лица, если при использовании произведения публикатор нарушает требования закона в отношении охраны авторства, имени автора или неприкосновенности произведения (ст. 1342 ГК РФ);
при отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом публикатора на отчуждаемое произведение, исключительное право публикатора переходит приобретателю, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1343 ГК РФ);
приобретатель оригинала произведения, не приобретший исключительное право публикатора, вправе без согласия правообладателя - публикатора использовать оригинал произведения путем демонстрации приобретенного в собственность оригинал произведения и воспроизведения его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами (абзац 2 п. 1 ст. 1291,п. 2 ст. 1343 ГК РФ).

Срок действия исключительного права ограничен во времени о определяется в соответствии со ст. 1340 ГК РФ.

Исключительное право не переходит по наследству ввиду отсутствия в законе специального указания об этом.

Реализация исключительного права на данный объект имеет следующие особенности:

в отношении исключительного права публикатора произведения действует принцип исчерпания прав (ст. 1344 ГК РФ);
публикатор вправе обнародовать произведение, если такое обнародование не противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и < 8. тому подобном) (п. 3 ст. 1268, п. 2 ст. 1338 ГК РФ). 8.

Свободное использование объектов смежных прав

Свободное использование объектов смежных прав допускается в случаях, установленных в отношении объектов авторского права (ст.ст. 1273, 1274, 1277, 1278 и 1279 ГК РФ), а также в случаях, которые являются исключениями, предусмотренными в отношении исключительного права на отдельные виды объектов смежных прав.

§ 4. Действие исключительного права на объекты смежных прав в пространстве и по кругу лиц

Изучите п. 3 ст. 1304, ст.ст. 1321, 1328, 1332, 1336, 1341 ГК РФ.

Россия участвует в Конвенции об охране прав исполнителей, создателей фонограмм и организаций эфирного вещания от 26.10.1961г. (с 26.05.2003г.). Эта конвенция основывается на принципе национального режима охраны и устанавливает минимальный уровень такой охраны для стран-участниц.

Россия является участницей Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм от 29.10.1971г. (с 13.03.1995г.). Конвенция исходит из принципа применения права государства, гражданином (юридическим лицом) которой является < 8.7< изготовитель фонограммы. 8.7<

На территории РФ действует Конвенция от 21.05.1974г. о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутник

В отношении таких объектов смежных прав, как база данных и произведение, ранее не обнародованное и находящееся в общественном достоянии (права публикатора), исключительное право иностранных правообладателей (лиц без гражданства) осуществляется в соответствии с существующим в международном < 8.8< частном праве принципом взаимности. 8.8<

Тема 24. Права на средства индивидуализации производителей и их продукции § 1. Право на фирменное наименование

Понятие и признаки фирменного наименования

Изучите ст. 1473 ГК РФ.

Фирменным наименованием считается наименование, под которым предприниматель выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует это лицо в ряду других участников гражданского оборота (Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ. Изд. 2-е. М., 1999г. С. 571).

К числу признаков, характеризующих фирменное наименование относят:

< истинность фирменного наименования, т.е. соответствие информации, присутствующей в нем, действительности (организационно-правовая форма, виды деятельности, личность владельца и т.д.);
исключительность фирменного наименования (наименование должно быть новым и отличным от уже используемых (п. 3 ст. 1474 ГК РФ);
постоянство фирменного наименования (неизменность такого наименования в течение всего периода его использования). (Сергеев А.П. Указ. соч. С. 572-573);

Фирменное наименование подлежит охране со дня государственной регистрации юридического лица. Какой-либо специальной регистрации фирменного наименования, указанного в учредительных документах юридического лица, ГК РФ не предполагает (Постановление Пленума ВС РФ № 5 и Постановление Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой ГК РФ").

Фирменное наименование состоит из двух частей (п. 2 ст. 1473 ГК РФ):

основная часть (организационно-правовая форма юридического лица). Требования в отношении содержания данной части фирменного наименования изложены изложены в статьях ГК РФ, посвященных юридическим лицам (например, п. 2 ст. 96 ГК РФ);
вспомогательная часть (собственно наименование юридического лица), которая не может состоять только из обозначения рода деятельности юридического лица.

Фирменные наименования юридических лиц, не соответствующие правилам параграфа 1 главы 76 ГК РФ, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом после 01.012008г. изменении учредительных документов юридических лиц (ст. 14 ФЗ N 231-ФЗ от 18.12.2006г. «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ»).

Субъекты права на фирменное наименование

В соответствии со ст. 1473 ГК РФ в качестве субъекта права на фирменное наименование может выступать:

юридические лица, являющиеся коммерческими организациями.

Индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ст. 23 ГК РФ), не обладают правом на фирменное наименование и действуют в гражданском обороте под своим подлинным гражданским именем.

Исключительное право на фирменное наименование

Исключительное право на фирменное наименование заключается в гарантированной юридическому лицу возможности выступать в гражданском обороте под собственным фирменным наименование любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1474 ГК РФ).

Право на фирменное наименование:

носит исключительных характер (за правообладателем закреплена юридическая монополия на реализацию тех возможностей, которые заложены в субъективном праве на фирменное наименование);
является имущественным правом;
< возникает с момента государственной регистрации юридического лица и имеет бессрочный характер (п. 2 ст. 1475 ГК РФ).
< имеет экстерриториальную сферу охраны (п. 1 ст. 1475 ГК РФ; ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883г. (РФ участвует с 01.07.1965г.); Сергеев А.П. Указ. соч. С. 583).
распоряжение исключительным правом на фирменное наименование любым путем прямо запрещено законом (п. 2 ст. 1474 ГК РФ).

§ 2. Право на товарный знак и знак обслуживания

Понятие и признаки товарного знака и знака обслуживания

Понятие товарного знака и знака обслуживания раскрыто в ст.ст. 1477, 1480, 1483 ГК РФ.

Правила § 2 главы 76 ГК РФ применяются как к товарным знакам, так и к знакам обслуживания без каких-либо ограничений (п. 2 ст. 1477 ГК РФ).

В отличие от фирменного наименования товарный знак (знак обслуживания) индивидуализирует не субъекта гражданского оборота, а товары (товарный знак), работы и услуги (знак обслуживания).

Признаками товарного знака (знака обслуживания) являются:

условное обозначение;
новизна;
различительная способность;
государственная регистрация знака в установленном порядке.

(Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России: современное состояние и перспективы. СПб., 2003. С. 48-66; Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. СПб., 1995г., С. 37; Тыцкая Г.И., Мамиофа И.Э., Мотылева В.Я. Правовая охрана товарных знаков, фирменных наименований, указаний и наименований мест происхождения товаров в капиталистических и развивающихся странах. М., 1985. С. 9, 33, 36; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ. Изд. 2-е. М., 1999г. С. 600-605; Сергеев А.П. Правовая охрана товарных знаков. Информационный ресурс правовой базы «Консультант-плюс». Версия Проф. 2007 г.; Гаврилов Э.П. Из практики Президиума ВАС РФ по вопросам охраны товарных знаков/ Хозяйство и право. 2007. N. 4. С. 58-64;Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные Приказом Роспатента от 05.03.2003г., № 32).

Ст. 1483 ГК РФ определяет перечень обозначений, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака (знака обслуживания). К числу обозначений, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака (знака обслуживания) относятся, в частности:

обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов РФ

Правовой режим объектов культурного наследия определен ФЗ от 25.06.2002г. № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов РФ».

доменные имена (подпункт 3 пункта 9 ст. 1483, подпункт 5 пункта 2 ст. 1484 ГК РФ).

< Доменные имена прямо не отнесены законом к числу охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ). Однако не вызывает сомнений тот факт, что зачастую доменное имя в Интернете выполняет функцию, аналогичную той, которая существует в отношении товарного знака либо знака обслуживания – индивидуализация товаров, работ и услуг субъекта предпринимательской деятельности. Основная же функция доменных имен заключается в преобразовании адресов IP, выраженных в виде определенных цифр, в доменное имя для облегчения поиска и индентификации владельца информационного ресурса. Правовой статус доменного имени до настоящего времени российским законодательством не определен (Гладкая Е. Правовая квалификация доменного имени/Цивилист. 2009., № 4. С. 48-53; Булычев В. О правовой природе доменного имени/Хозяйство и право. 2006г., № 7. С. 94-98; Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России: современное состояние и перспективы. СПб., 2003. С. 125-130; Серго А.Г. Особенности защиты права на доменное имя/Юрист. 2007г., № 6. С. 21-30; Серго А. Доменное имя с точки зрения права/ ИС. Авторское право и смежные права. 2004г., N 12. С. 39-48; Калятин В.О. Проблемы правового регулирования доменных имен в гражданском законодательстве. СПС «Консультант-плюс». Версия Проф. 2007 г.; Постановление Президиума ВАС РФ от 16.01.2001г. № 1192/00; решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу № А56-46111/2003).

Государственная регистрация товарного знака (знака обслуживания)

Государственная регистрация осуществляется Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент), которая выдает свидетельство на товарный знак (знак обслуживания) (ст.ст. 1480, 1481, 1483, 1492 – 1507 ГК РФ;Постановление Правительства РФ № 941 от 10.12.2008 г.; Приказы Роспатента № 46 от 10.11.1992г., № 32 от 15.06.1993г., № 60 от 03.09.1993г., № 26 от 27.03.1997г., № 41 от 13.06.1997г., № 41 от 02.03.1998г., № 141 от 10.07.1998г., № 205 от 20.12.1999г., № 32 от 05.03.2003г., № 51 от 03.04.2003г.; Письмо МПТР РФ от 23.09.2003г. № Ц/1-14-222; Сергеев А.П. Правовая охрана товарных знаков. Информационный ресурс правовой базы «Консультант-плюс». Версия Проф. 2007г.).

О правовых последствиях регистрации товарного знака (знака обслуживания), произведенных в бывшем СССР, см. ст. 13 ФЗ № 231-ФЗ от 18.12.2006г. «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ».

Регистрация товарных знаков (знаков обслуживания) в других государствах и международная регистрация товарного знака (знака обслуживания) осуществляются через национальный федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности - Роспатент (ст. 1507 ГК РФ; приказ Роспатента № 32 от 15.06.1993г.) в порядке, установленном Мадридским соглашением о международной регистрации знаков 1891г., в котором РФ участвует с 01.07.1976г., (с протоколом к вышеназванному соглашению 1989г.) и Ниццким соглашением о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков 1957г. (РФ присоединилась к соглашению с 26.07.1971г.).

О Европейской системе регистрации товарных знаков см. Шеффер М. /пер. с нем. Г. Засеевой/. Европейская система регистрации товарных знаков: преимущества и недостатки/Корпоративный юрист. 2006г. № 3.

Виды товарных знаков и знаков обслуживания

В основу классификации товарных знаков (знаков обслуживания) могут быть положены различные критерии.

По форме выражения (ст. 1482 ГК РФ) различают:

словесные,
изобразительные,
объемные,
комбинированные товарные знаки и другие обозначения (звуковые, обонятельные, световые и др.) в любом цвете или цветовом сочетании. (Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России: современное состояние и перспективы. СПб., 2003. С. 66-78;Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. СПб., 1995г., С. 610-612).

По степени известности различают:

обычные;
общеизвестные товарные знаки (знаки обслуживания).

Общеизвестные товарные знаки (знаки обслуживания), а также обозначения, используемые в качестве таковых, но не зарегистрированные как товарные знаки (знаки обслуживания), имеют следующие признаки:

широкая известность товарного знака в РФ среди соответствующих групп населения;
интенсивность использования на территории РФ;
устойчивая связь в сознании потребителей между таким товарным знаком и изготовителем определенных товаров

(Рабец А.П. Указ. соч. С. 78-93).

Правовая охрана общеизвестных товарных знаков и знаков обслуживания (либо обозначения, используемого в качестве товарного знака (знака обслуживания)) имеет ряд особенностей (ст. 6 bis Парижской конвенции об охране промышленной собственности ; ст.ст. 1508, 1509 ГК РФ; Приказ Роспатента от 17.03.2000г.), которые заключаются в следующем:

правовая охрана осуществляется как в РФ, так и в других странах в соответствии с международным договором РФ без соблюдения требования о государственной регистрации этих объектов;
правовая охрана носит бессрочный характер (п. 2 ст. 1508 ГК РФ);
в некоторых случаях правовая охрана таких объектов распространяет свое действие в отношении товаров, неоднородных с теми, в отношении которых обозначение признано общеизвестным (п. 3 ст. 1508 ГК РФ).

В зависимости от субъектного состава лиц, обладающих исключительным правом на товарный знак (знак обслуживания) различают:

индивидуальные;
коллективные товарные знаки

(ст. 7 bis Парижской конвенции об охране промышленной собственности; ст.ст. 1510, 1511 ГК РФ). (Рабец А.П. Указ. соч. С. 93-98).

< Особенности < коллективного товарного знака:

предназначен для обозначения товаров, производимых или реализуемых входящими в объединение лицами и обладающий едиными характеристиками;
знаком может пользоваться каждое входящее в объединение лицо;
право на коллективный знак не отчуждается и не может быть предметом лицензионного договора;
лицо, входящее в объединение, наряду с коллективным может использовать свой товарный знак;
в случае использования знака на товарах, не обладающих едиными характеристиками, действие такого знака может быть прекращено досрочно по заявлению любого заинтересованного лица;
< коллективный знак (заявка на такой знак) может быть преобразован товарный знак (заявку на товарный знак).

Субъекты права на товарный знак и знак обслуживания

Субъектами права на товарный знак (знак обслуживания) являются:

юридические лица (глава 4 ГК РФ);
физические лица, являющиеся индивидуальными предпринимателями (ст. 23 ГК РФ).

Исключительное право на товарный знак и знак обслуживания

Изучите ст.ст. 1479, 1484, 1485, 1491 ГК РФ; приказ Минобрнауки № 346 от 12.12.2007 г.

Перечень правомочий, образующих содержание исключительного права, не носит исчерпывающий характер.

Содержание принадлежащей правообладателю юридически обеспеченной монополии на использование товарного знака и знака обслуживания (исключительное право) сформулировано в п. 3 ст. 1484 ГК РФ следующим образом: «никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения».

Для оповещения о своем исключительном праве и товарный знак рядом с товаром правообладатель вправе указывать знак (R) либо словесное обозначение «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак» (ст. 1485 ГК РФ).

< Срок действия исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) составляет десять лет с момента подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака (знака обслуживания) и в последствии может продлеваться каждый раз на десять лет неограниченное количество раз (ст. 1491 ГК РФ).

В ст. 1487 ГК РФ сформулирован принцип исчерпания исключительного права на товарный знак, в соответствии с которым нарушение исключительного права на товарный знак не будет иметь место в отношении товаров, которые были правомерно (т.е. с разрешения правообладателя либо непосредственно им) введены в гражданский оборот любым способом на территории РФ.

(Об исчерпании прав смотреть: Гусев А., Федоров С. Исчерпание прав на товарные знаки/ Корпоративный юрист. 2008., № 2. С. 47-49; Усоскин С. Использование товарного знака при реализации товаров правообладателя, комплектующих для них и оказании сопутствующих услуг/ ИС. Промышленная собственность. 2009., № 8. С. 15-23)

В соответствии со ст. 1479 ГК РФ исключительное право на товарный знак и знак обслуживания (за исключением случаев, предусмотренных ст.ст. 1508, 1509 ГК РФ) на территории РФ возникает только в случае их государственной регистрации в Роспатенте в установленном действующим законодательством порядке.

Прекращение исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) допускается в случаях, предусмотренных ст. 1514 ГК РФ. Перечень таких оснований является исчерпывающим.

Правовая охрана данного объекта прекращается:

автоматически (ст. 1491, подпункт 1 пункта 1 ст. 1514 ГК РФ);
по решению Палаты по патентным спорам Роспатента, т.е. в административном порядке (ст.ст. 1486, 1512, 1513, подпункт 3, 4, 5, 6, п. 2 1514 ГК РФ). Решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суде;
в судебном порядке (подпункт 2 п. 1, п. 3 ст. 1514 ГК РФ).

(Приказ Роспатента № 28 от 03.03.2003г.).

Распоряжение исключительным правом на товарный знак и знак обслуживания

Согласно п. 1 ст. 1484 ГК РФ правообладатель вправе распорядиться исключительным правом на товарный знак (знак обслуживания). Переход (предоставление) исключительного права осуществляется как основе договора с правообладателем (в частности, в соответствии со ст.ст. 1488, 1489, 1490 ГК РФ), так и по иным основаниям, предусмотренным законом (ст.ст. 1241, п. 3 ст. 1514 ГК РФ).

Особенности договора об отчуждении исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

(ст. 1488 ГК РФ).

допускается отчуждение исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) как в отношении части товаров (работ, услуг), так и в отношении товаров, работ и услуг в целом (п. 1 ст. 1488 ГК РФ);
необходимым является указание на товары (услуги) в отношении которых уступается исключительное право на товарный знак (знак обслуживания);
отчуждение исключительного права не допускается, если оно может явиться причиной введения потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя;
отчуждение исключительного права на товарный знак, включающего в качестве неохраняемого элемента наименование места происхождения товара, которому на территории РФ предоставлена охрана, допускается только при наличии у приобретателя исключительного права на такое наименование (п.п. 2, 3 ст. 1488 ГК РФ).

Лицензионные договоры

Виды лицензионных договоров:

полные (исключительная (неисключительная) лицензия на использование товарного знака (знака обслуживания) предоставляется в отношении всех товаров (услуг), на которые он зарегистрирован);
частичные (исключительная (неисключительная) лицензия на использование товарного знака (знака обслуживания) предоставляется в отношении части товаров (услуг), на которые он зарегистрирован).

Особенности лицензионных договоров (ст. 1489 ГК РФ):

необходимым является указание на сферу предпринимательской деятельности, в которой будет использоваться товарный знак, а также товары (услуги) в отношении которых предоставляются правомочия на использования товарного знака (знака обслуживания);
лицензиат обязан обеспечить качество производимых или реализуемых им товаров, на которые помещен товарный знак в соответствии с требованиями лицензиара;
лицензиар вправе осуществлять контроль за качеством товара. При этом, по требованиям, предъявленным к лицензиату как изготовителю товара, лицензиат и лицензиар несут солидарную ответственность

Форма и момент заключения договора о распоряжении исключительным правом и лицензионного договора на товарный знак (знак обслуживания)

Договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор на использование товарного знака (знака обслуживания) заключается в письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность (п. 2 ст. 1234, п. 2 ст. 1235, п. 2 ст. 162 ГК РФ).
Такие договоры считаются заключенными с момента достижения между сторонами в письменной форме соглашения по всем существенным условиям такого договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Договор подлежит государственной регистрации в установленном законом порядке (п.п. 3, 6 ст. 1232 ГК РФ, ст. 1490 ГК РФ; Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 г. № 321).

< Несоблюдение требования о государственной регистрации влечет недействительность такого договора, а отчуждение исключительного права или предоставление права использования товарного знака (знака обслуживания) считаются несостоявшимися (п. 3 ст. 1232 ГК РФ).

Субъектный состав договора о распоряжении исключительным правом на товарный знак (знак обслуживания) и лицензионного договора имеет ограничения.

В качестве правообладателя и приобретателя исключительного права (правомочия по использованию товарного знака (знака обслуживания)) могут выступать только юридические лица и индивидуальные предприниматели (ст.ст. 23, п. 1 ст. 48, ст. 1478 ГК РФ).

§ 3. Право на наименование места происхождения товара

Понятие и признаки наименования места происхождения товара

Проанализируйте ст.ст. 1516, 1518 ГК РФ.

7< Данный объект индивидуализирует товар с точки зрения места его изготовления, поскольку в ряде случаев особые свойства товара исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими ресурсами (например, минеральная вода «Ессентуки»). 7<

< Поскольку этот объект выполняет общую с товарным знаком функцию индивидуализации товара, он во многом схож с товарным знаком.

Однако место происхождения товара обладает рядом особых признаков, которые отличают его в ряду других средств индивидуализации товаров, работ и услуг.

О признаках места происхождения товара и его отличии от товарного знака, сформулированных в доктрине, см. Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России: современное состояние и перспективы. СПб., 2003. С.108-114.

Наименование места происхождения товара представляет собой исключительно словесное обозначение.

Государственная регистрация наименования места происхождения товара осуществляется Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знака (Роспатент), которая выдает свидетельство об исключительном праве на наименование места происхождения товара (ст.ст. 1518, 1520, 1522-1534 ГК РФ;Приказы Роспатента N 60 от 03.09.1993г., N 205 от 20.12.1999г., N 51 от 03.04.2003г., Приказ Минобрнауки РФ от 12.12.2007 г. № 346.).

Регистрация наименования места происхождения товара в иностранном государстве осуществляет в порядке, установленном ст.ст. 1517,1534 ГК РФ.

Исключительное право на наименование места происхождения товара

В соответствии со ст. 1518 ГК РФ исключительное право на наименование места происхождения товара на территории РФ возникает только в случае его государственной регистрации в Роспатенте в установленном действующим законодательством порядке.

Изучите ст.ст. 1519, 1520 ГК РФ.

Содержание принадлежащей правообладателю юридически обеспеченной монополии на использование наименования места происхождения товара конкретизировано в п.п. 2, 3 ст. 1519 ГК РФ путем изложения:

перечня способов его использования, который не носит исчерпывающих характер;
перечня действий, запрещенных в отношении данного объекта.

Исключительное право в данном случае носит ограниченный характер, поскольку не предоставляет одному субъекту монополию на использование наименования места происхождения товара (абз. 2 п. 2 ст. 1518 ГК РФ).

Обладатель свидетельства на данный объект для оповещения о своем исключительном праве может помещать на товаре рядом с наименованием места происхождения товара знак охраны в виде словесного обозначения «зарегистрированное наименование места происхождения товара» или «зарегистрированное НМПТ» (ст. 1520 ГК РФ).

Распоряжение исключительным правом не допускается (п. 4 ст. 1519 ГК РФ). (Горленко С.А. Правовая охрана наименований мест происхождения товаров. М., 1994. С. 9).

8< Субъектами исключительного права на наименование места происхождения товара могут быть один или несколько граждан либо юридических лиц, которые в границах этого географического объекта производят соответствующий товар (абз. 2 п. 2 ст. 1518 ГК РФ). (Как защитить интеллектуальную собственность в России. Правовое и экономическое регулирование/под ред. А.Д. Корчагина. М., 1995. С. 164). 8<

Сроке действия исключительного права на наименование места происхождения товара определен всем периодом времени, в течении которого существует возможность производить товар, имеющий особые свойства, которые предопределяются местом его производства (ст. 1521 ГК РФ).

Срок действия свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара составляет 10 лет с момент подачи заявки на его выдачу. Срок действия свидетельства продлевается неограниченное количество раз на 10-летний период в порядке, установленном ст. 1531 ГК РФ.

Прекращение исключительного права на наименование места происхождения товара допускается в случаях, предусмотренныхст.ст. 1535, 1536 ГК РФ. Перечень таких оснований является исчерпывающим.

§ 4. Право на коммерческое обозначение

Понятие и признаки коммерческого обозначения

Изучите ст. 1538 ГК РФ.

Коммерческое обозначение служит для индивидуализации предприятия, выступающего в качестве имущественного комплекса (ст. 132 ГК РФ), а не самостоятельного субъекта гражданских прав.

(Клочун Т. Проблемы правового регулирования отношений, объектом которых выступают коммерческие обозначения/Хозяйство и право. 2007. № 4. С. 67-70).

Признакам коммерческого обозначения являются:

условность обозначения;
новизна;
различительная способность;
известность коммерческого обозначения в пределах определенной территории;
9< обозначение не подлежит обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц, а также не требует особой государственной регистрации (п. 1 ст. 1538 ГК РФ). 9<

(Рабец А.П. Правовая охрана коммерческих обозначений. Новеллы законодательства (раздел «Понятие и признаки коммерческого обозначения»)/ Право и экономика. 2007. № 6).

Классификация коммерческих обозначений может быть осуществлена с использованием такого классификационного критерия, как форма выражения коммерческого обозначения. Различают:

словесные,
изобразительные,
комбинированные обозначения,
< 7< обозначения особых видов (например, аромат, музыка и т.д.). 7<

Для индивидуализации одного предприятия не могут быть использованы два или более коммерческих обозначения (п. 2 ст. 1538 ГК РФ)

Исключительное право на коммерческое обозначение

Содержание принадлежащей правообладателю юридически обеспеченной монополии на использование коммерческого обозначения конкретизировано в ст. 1539 ГК РФ путем изложения перечня способов его использования, который не носит исчерпывающий характер.

Распоряжение исключительным правом на коммерческое обозначение ограничено и имеет свои особенности (п.п. 4, 5 ст. 1539 ГК РФ):

исключительное право на этот объект может перейти другому лицу в порядке универсального правопреемства, по договору и по иным основаниям, установленным законом, только, если объект передается в составе предприятия, для индивидуализации которого он используется;
не допускается использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу (в частности, сходное до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или коммерческим обозначением, исключительное право на которое у другого лица возникло ранее) (п. 2 ст. 1539 ГК РФ).
право использования коммерческого обозначения предоставляется в порядке и на условиях, предусмотренных договором аренды предприятия (ст. 656 ГК РФ) или договором коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ).

< 8< Субъектами исключительного права на коммерческое обозначение (п. 1 ст. 1538 ГК РФ) могут выступать юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации, имеющие право осуществлять предпринимательскую деятельность), а также граждане (индивидуальные предприниматели). 8<

< Срок действия исключительного права на коммерческое обозначение действует весь период времени, в течение которого оно служит для индивидуализации предприятия. Исключительное право на данное средство индивидуализации прекращается автоматически, если оно не используется в течение одного года непрерывно (ст. 1540 ГК РФ).

Использование коммерческого обозначения

Изучите п.п. 4, 5 ст. 1540 ГК РФ.

В отношении коммерческого обозначения допускается:

отчуждение (уступка) исключительного права на коммерческое обозначение в составе предприятия в порядке универсального правопреемства или по договору (например, по договору купли-продажи предприятия);
10< предоставление права на его использование в составе предприятия по договору аренды предприятия (ст. 656 ГК РФ) или договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ). 10<

При заключении таких договоров, предусматривающих отчуждение (уступку) либо предоставление исключительного права на коммерческое обозначение, необходимо учитывать положения ст.ст. 1234, 1235 ГК РФ. (Клочун Т. Проблемы правового регулирования отношений, объектом которых выступают коммерческие обозначения/Хозяйство и право. 2007. № 4. С. 72-73).

§ 5. Соотношение прав на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара и коммерческое обозначение

Разграничение таких средств индивидуализации, как фирменное наименование, товарный знак (знак обслуживания) и коммерческое обозначение осуществляется, прежде всего, по тому объекту, для индивидуализации которого они предназначены:

фирменное именование индивидуализирует субъект права (юридическое лицо) в гражданском обороте;
коммерческое обозначение индивидуализирует предприятие как имущественный комплекс (ст. 132 ГК РФ);
товарный знак (знак обслуживания) индивидуализирует товар (услугу);
наименование места происхождения товара также, как и товарный знак призвано индивидуализировать товар, однако функция товарного знака заключается в разграничении однородных товаров разных производителей, тогда как наименование места происхождения товара гарантирует специфические свойства товара, обусловленные местом их производства.

Фирменное наименование или отдельные его элементы могут использоваться в составе коммерческого обозначения и товарного знака (знака обслуживания). При этом такое фирменное наименование охраняется вне зависимости от охраны коммерческого обозначения и товарного знака (знака обслуживания) (ст. 1476 ГК РФ).

Если коммерческое обозначение включает фирменное наименование правообладателя или его отдельные элементы, то исключительное право на коммерческое обозначение возникает и действует вне зависимости от исключительного права на фирменное наименование (п. 1 ст. 1541 ГК РФ).

Коммерческое обозначение (его элементы) могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке. При этом, коммерческое обозначение охраняется независимо от товарного знака (п. 2 ст. 1541 ГК РФ).

Если различительные средства индивидуализации (за исключением наименования места происхождения товара) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате потребители и (или) контрагенты могут быть введены в заблуждение, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее. Обладатель такого права вправе требовать признания недействительным предоставления правовой охраны такому объекту либо полного или частичного запрета его использования (п. 6 ст. 1252 ГК РФ)

< 9< Особенности объекта индивидуализации предопределяют особенности правового статуса каждого из перечисленных выше средств индивидуализации. (Рабец А.П. Указ. соч. С. 110-113; Рабец А.П. Правовая охрана коммерческих обозначений. Новеллы законодательства (раздел «Отличие коммерческих обозначений от сходных объектов интеллектуальной собственности»)/ Право и экономика. 2007. № 6; Лощилин В., Чубукова И. Соотношение прав на фирменное наименование и товарный знак: судебная практика/Корпоративный юрист. 2009. № 9. С. 52-55; Еременко В. Фирменное наименование и коммерческое обозначение: соотношение понятий/ИС. Промышленная собственность. 2009., № 9. С. 15-27; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.11.2005г. № А56-46111/03). 9<

§ 6. Охрана средств индивидуализации за рубежом

В соответствии с п. 2 ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883г. (РФ участвует с 01.07.1965г.) фирменные наименования, товарные знаки (знаки обслуживания) и наименования мест происхождения товара относятся к охраняемым объектам промышленной собственности. В соответствии с данной конвенцией российский правообладатель имеет возможность получить охрану средств индивидуализации в любой стране – участнице конвенции по установленной ею национальной процедуре.

В странах, которые не участвуют в Парижской конвенции, также предоставляется охрана заявителям из других стран. Однако такие государства могут вводить определенные ограничения для иностранных заявителей.

Также Россия присоединилась к международным договорам, призванным унифицировать национальное законодательство о товарных знаках договаривающихся стран - Договор о законах по товарным знаккам, подписанныц в Женеве 27.10.1994 г. (вступил в силу для России 11.05.1998 г.), и Сингапурский договор о законах по товарным знакам, принятый 27.03.2006 г. (не вступил в силу для России).

Фирменное наименование

Международная правовая охрана фирменного наименования предусмотрена только ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883г. В Конвенции не раскрывается понятие «фирменное наименование». Международная правовая охрана данного средства индивидуализации имеет следующие особенности:

если фирменное наименование удовлетворяет требованиям национального законодательства страны- участницы Парижской конвенции, то ему предоставляется охрана без соблюдения каких-либо дополнительных требований;
для предоставления охраны не требуется регистрации фирменного наименования даже если на территории государства, где предоставляется его охрана, такая регистрация необходима.

Товарные знаки (знаки обслуживания)

Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883г. устанавливает ряд особенностей правовой охраны этого объекта. К числу таких особенностей, в частности, относятся:

товарные знаки (знаки обслуживания) пользуются правовой охраной в стране – участнице конвенции, если они зарегистрированы в ней в установленном законом порядке либо осуществлена их международная регистрация в соответствии с международными соглашениями;
общеизвестным товарным знакам правовая охрана обеспечивается вне зависимости от такой регистрации;
приоритетный срок (6 месяцев) при регистрации товарных знаков (п. 1 ст. 4 Парижской конвенции);
запрещено использовать в качестве товарных знаков государственную символику, официальные названия и эмблемы международных организаций (ст. 6^terПарижской конвенции);
товарные знаки в различных странах – участницах конвенции независимы (ст. 6 Парижской конвенции);
перечислены допустимые основания для отказа в регистрации товарного знака (ст. 6 guinguies Парижской конвенции) и т.д.

Механизм регистрации товарных знаков за рубежом изложен в Мадридском соглашении о международной регистрации знаков 1891г.(РФ участвует в соглашении с 1976г.). Особенности данного правового механизма заключаются в следующем:

товарный знак, который зарегистрирован в Международном бюро интеллектуальной собственности (г. Женева) получает в стране, участвующей в соглашении, такую же охрану, как если бы он был заявлен непосредственно в этой стране (п. 1 ст. 4 Мадридского соглашения). С 01.04.1996г. допускается получение единого охранного документа, действительного во всех странах – участницах соглашения;
заявка на международную регистрацию товарного знака подается в национальное патентное ведомство страны происхождения и оформляется по единым правилам;
Международное бюро интеллектуальной собственности регистрирует заявленные заявки без проведения экспертизы по существу, заявляет о такой регистрации заинтересованным ведомствам и производит публикацию зарегистрированных знаков;
Патентное ведомство страны – участницы соглашения в срок, установленный ее национальным законодательством, но не позднее 1 года с даты международной регистрации, может заявить об отказе в предоставлении такой охраны на своей территории с указанием причины. О таком отказе Международное бюро направляет соответствующее уведомление в национальное патентное ведомство и владельцу знака;
отказ в предоставлении охраны в стране – участнице соглашения может иметь место только в случае, если не соблюдены условия, предъявляемые к товарным знакам, заявленным для национальной регистрации в соответствии с Парижской конвенцией об охране промышленной собственности;
срок действия международной регистрации 20 лет независимо от того, какие сроки установлены национальным законодательством. Регистрация может неоднократно продлеваться на 20 лет;
за регистрацию товарного знака и ее продление установлены пошлины.

< 10< Классификация товаров и услуг, для обозначения которых используются товарные знаки и знаки обслуживания, осуществляется на основе Ниццкого соглашения о международной классификации товаров и услуг (МКТУ) для регистрации знаков 1973г. Для участников Мадридского соглашения использование МКТУ является обязательным. 10<

Наименование места происхождения товара

В Парижской конвенции по охране промышленной собственности (ст.ст. 1 (2); 9 и 10) государства – участницы конвенции обязаны принимать соответствующие меры против прямого или косвенного использования ложных указаний мест происхождения продукта или ложных указаний относительно личности изготовителя.

Вопросы, связанные с данным объектом, регулируются также Мадридским соглашением о пресечении ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения на товарах 1891г. (с учетом Стокгольмского акта от 14.07.1967г.), а также Лиссабонское соглашение об охране наименований мест происхождения товаров и их международной регистрации 1958г. Однако Россия не является участницей этих международных соглашений.

Тема 25. Патентное право § 1. Общие положения законодательства о промышленной собственности

1.1. Общая характеристика законодательства о промышленной собственности

К промышленной собственности относятся два основных института: патентное право и защита прав на средства индивидуализации. К ним трациционно примыкает институт защиты от недобросовестной конкуренции. Термин "промышленность" в данном контексте подразумевает практически все сферы человеческой деятельности, включая сельское хозяйство, здравоохранение, других отрасли и социальную сферу - образование, здравоохранение (см. ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности, закл. в Париже 20.03.1883).

С промышленной собственностью сосуществуют специальные институты, регулирующие отношения, связанные с исключительными правами на, так называемые, нетрадиционные объекты интеллектуальной собственности: секреты производства (ноу-хау), топологии интегральных микросхем, селекционные достижения.

Все эти правовые институты объединяет одно – они призваны предоставить монополию лицу, достигшему определённого результата, будь то достижение нематериального результата, либо признание бренда, которое которого удалось добиться за счет качества предоставляемых под этим брендом товаров и услуг, либо достижение какого-то технического результата (последнее относится в первую очередь к патентному праву). В основе всех рассматриваемых институтов лежит предоставление владельцу соответствующих прав монополии на извлечение полезных свойств и на получение дохода от эксплуатации этих материальных объектов на протяжении определённого периода времени.

Монополия правообладателя соответствующего объекта на его эксплуатацию существует только в течение определённого периода времени. Например, для изобретений этот срок составляет двадцать лет; для промышленных образцов – пятнадцать лет; для полезных моделей – десять лет с возможностью продления еще на три года. В то же время для некоторых институтов существует возможность возобновления регистрации неограниченное число раз и, соответственно, продления срока действия исключительных прав. Так, для товарных знаков стандартный срок правовой защиты составляет десять лет. Однако по истечении указанного срока его можно продлевать на последующие десятилетние периоды без каких-либо ограничений.

Для некоторых институтов необходимым условием правовой защиты является не регистрация, а выполнение каких-либо иных требований. Так, например, для того, чтобы информация, имеющая потенциальную или действительную коммерческую ценность, охранялась как коммерческая тайна, её не требуется регистрировать. Напротив: регистрация, которая предполагает общедоступность информации (внесение в реестры, публикацию сведений о существе охраняемого результата в официальный изданиях), исключает возможность установления для информации режима коммерческой тайны. Поэтому для того, чтобы информация охранялась как секрет производства (ноу-хау, коммерческая тайна), требуется принятие комплекса организационных и правовых мер для того, чтобы эта информация не стала известной третьим лицам. До тех пор, пока эти меры, которые будут более подробно рассмотрены далее, сохраняются в силе, правовой режим коммерческой тайны (секрета производства, ноу-хау) будет действовать.

Следует отметить, что к промышленной собственности в широком смысле относятся также такие способы обозначения, как фирменное наименование и коммерческое обозначение. Они индивидуализируют, соответственно: фирменное наименование - юридическое лицо, а коммерческое обозначение - предприятие правообладателя. Эти обозначения охраняются до тех пор, пока существует, соответственно, юридическое лицо либо действует коммерческое предприятие, бизнес-единица, однако правовая охрана может быть прекращена в связи с утратой различительной способности.

Существенной особенностью рынка промышленной собственности является то, что предметом оборота здесь выступает не сам продукт, а право на него. Так появились две основных теории интеллектуальной собственности – это проприетарная теория и теория исключительных прав. (Волынкина М.В. Концепция «исключительных прав» и понятие «интеллектуальной собственности» в гражданском праве // Журнал российского права. № 6. М., 2007).

Особенность объектов промышленной собственности заключается в том, что в гражданском обороте могут находиться только права на эти результаты и средства, поскольку невозможна «передача» самих нематериальных (идеальных) объектов. Поэтому вст. 129 ГК РФ ч.4, указано, что сами по себе результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому – это связано с их нематериальным характером, - однако права на такие результаты и средства могут отчуждаться и или иными способами переходить от одного лица к другому. Известную особенность здесь представляет коммерческая тайна, т.к. ценность для получателя может представлять сама секретная информация, а не только права на нее. В литературе высказываются предложения включить в перечень объектов гражданских прав как сами результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, так и исключительные права на такие результаты и средства. (Еременко В.И. Завершение кодификации гражданского законодательства Российской Федерации // Государство и Право. 10. 2007)

Изучая данную тему, следует учитывать, что в настоящее время положения о Промышленной собственности сведены в разд. VII («Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации») части IV ГК РФ, которая в соответствии с Федеральным законом «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 18.12.2006 введена в действие с 1 января 2008 г. Эта часть Гражданского Кодекса вобрала в себя ранее действовавшие законодательные акты, посвященные отдельным институтам права промышленной собственности. В то же время большой объем литературных источников апеллирует к ранее действовавшим специальным законам, посвященным отдельным институтам интеллектуальной собственности, эти источники сохраняют свою актуальность, т.к. положения законов о промышленной собственности не подверглись сколь-нибудь значительной ревизии. (Маковский А.Л., Яковлев В.Ф. О четвертой части Гражданского кодекса России // Журнал российского права. № 2. 2007. Доступно в СПС «Консультант Плюс»).
Принятие части четвертой ГК РФ, вызвало оживленные дискуссии. Целесообразность инкорпорирования всех положений об интеллектуальной собственности в едином акте и отмены специальных законов, вызвала возражения многих видных специалистов, работающих в рассматриваемой сфере (Сергеев А.П. Заключение на проект части четвертой Гражданского кодекса РФ // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. № 7. М., 2006) Как отмечается в литературе «В истории российского нормотворчества найдется немного случаев столь долгого, дискуссионного и противоречивого рассмотрения многочисленных законопроектов, как в сфере кодификации законодательства об интеллектуальной собственности.»
Концептуальной основой кодификации стала теория интеллектуальных прав. Ст. 1226 ГК РФ устанавливает, что на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и др.). Как отмечается в литературе, введение новой категории «интеллектуальные права» означает появление родового понятия, в которое в качестве видовых входят понятия «исключительное право», «личное неимущественное право», «иное право», что в определенной степени снимает остроту дискуссии относительно того, входит ли личное неимущественное право, учитывая большую степень его исключительности, в состав исключительного права (Еременко В.И. Завершение кодификации гражданского законодательства Российской Федерации // Государство и Право. № 10. 2007).

Иные теории, в частности проприетарная теория (теория интеллектуальной (промышленной) собственности) нашли в части четвертой ГК РФ лишь поверхностное выражение (подробнее о патентно-правовых теориях см.: Еременко В.И. Гражданский кодекс Российской Федерации и интеллектуальная собственность // Государство и право. № 1. 2003).

Теория интеллектуальных прав базируется на постулате о том, что традиционная классификация прав, состоящая из трёх частей (вещные права, личные права и обязательственные), является недостаточно полной. Пикар предложил новую категорию – «интеллектуальные права», которые состоят в свою очередь из 2-х элементов: личного или неимущественного элемента, присущего автору, и имущественного элемента. Подробнее о теории интеллектуальных прав можно узнать в книги Дозорцева В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации / Сборник статей. М., 2005.

Интеллектуальные права являются исключительными. Под исключительным понимается такое право, которое закрепляет за управомоченным лицом сферу юридического господства над принадлежащим ему благом, доступ к которому закрыт кому бы то ни было, кроме этого лица, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом.

Обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации: имеет правомочия использовать такой результат или такое средство индивидуализации по своему усмотрению, реализовывать свое исключительное право на данный объект, т.е. по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а также и право распоряжаться исключительным правом на такой результат или такое средство.

1.2. Территория действия интеллектуальных прав

Исключительные права – это монополия, привилегия, которая установлена национальным законодательством, и, как правило, охраняется при условии государственной регистрации - то есть, по сути, этой привилегией правообладатель наделяется государственным органом исполнительной власти. Поэтому исключительные права имеют строго территориальный характер. По общему правилу, товарный знак, изобретение, зарегистрированное в Российской Федерацией, будет охраняться только на её территории. Равным образом, за рубежом могут охраняться технические решения, которые правовой охраной в Российской Федерации не пользуются, а являются общественным достоянием.
Сегодня практически не существует международных конвенций, которые, подобно конвенциям об авторском праве, предоставляли бы объектам промышленной собственности российских правообладателей автоматическую защиту за рубежом. Большинство конвенций в сфере промышленной собственности предусматривают либо упрощённый порядок подачи заявки на регистрацию в национальных ведомствах, либо сохранение в течение определённого срока приоритета заявки в национальных ведомствах иных государств. Таким образом, чтобы получить охрану на территории других государств, всё равно потребуется обращаться в их национальные патентные ведомства. Обратите внимание, что в течение определенного льготного срока (обычно 6 месяцев) датой приоритета будет не дата подачи заявки в конкретное зарубежное патентное ведомство, а дата подачи заявки в той из стран, где правовая защита была испрошена первой.
Международные договоры в области промышленной собственности можно подразделить на три группы:

1) Договоры по охране интеллектуальной собственности

Эти международные соглашения определяют основные положения международной охраны промышленной собственности, включая минимальные стандарты охраны (объем, объекты и т.д.) и принцип взаимности/национального режима – равного доступа к правовой охране гражданам договаривающихся стран. К ним относятся

Парижская конвенция об охране промышленной собственности
Найробский договор об охране олимпийского символа
Договор о законах по товарным знакам

2) Договоры о глобальной системе охраны

Относящиеся к этой категории международные соглашения обеспечивают гармонизацию и унификацию международных процедур, т.е. упрощение и удешевление международного оформления прав. В отличие от первой группы договоров, они предоставляют возможность подачи единой международной заявки, действительной в отношении всех указанных в ней государств, а не отдельных обращений в каждое международное ведомство. Такая международная регистрация или заявка действует во всех указанных в ней государствах. Процедуры, предусмотренные этими договорами, упрощают и сокращают стоимость оформления правовой охраны одновременно в нескольких юрисдикциях за рубежом. К этой группе относятся:

Договор о патентной кооперации (РСТ)
Мадридское соглашение о международной регистрации знаков
Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков
Гаагское соглашение о международном депонировании промышленных образцов
Будапештский договор о международном признании депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры
Лиссабонское соглашение об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации

3) Договоры о классификациях

Международные соглашения этого вида носят вспомогательный, нормативно-технический характер. Они вводят единые системы классификации (кодирования) сведений об изобретениях, товарных знаках и промышленных образцах. В результате облегчается поиск сведений о зарегистрированных в разных странах объектах промышленной собственности, что важно как для установления новизны (оригинальности) новых объектов, так и для проверки патентной чистоты продуктов:

Локарнское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов
Ниццкое соглашение о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков
Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации

Опираясь на изложенное выше и с учетом (Смирнов Ю.Г. Предотвращение нарушений прав промышленной собственности при введении объектов техники в хозяйственный оборот / Ю. Г. Смирнов, А. М. Столяров. М., 2006.) усвойте понятие патентной чистоты объектов техники как необходимого условия для экспорта отечественной продукции за рубеж.

§ 2. Патентное право

2.1. Понятие и принципы патентного права

Патентное право регулирует имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Как и авторское право, патентное право имеет дело с охраной и использованием нематериальных благ, являющихся продуктами интеллектуального творчества.

Значение активов, представляющих собой промышленную собственность, постоянно возрастает. С интенсификацией конкуренции передовых технологий вопрос о правовой охране и защите инвестиций в новые разработки при помощи законов об интеллектуальной собственности становится одним из самих динамичных направлений юридической практики.

В качестве принципов российского патентного права, т.е. базовых предпосылок, которые пронизывают всю систему патентно-правовых норм, могут быть названы следующие положения:
1. Охрана содержания - сути технического достижения («идеи»), вне зависимости от формы их воплощения. Для получения патента заинтересованное лицо должно подать заявку в Патентное ведомство, которая рассматривается в установленном порядке и в случае соответствия объекта требованиям закона удовлетворяется. В этом состоит существенное различие между патентным правом и авторским правом, поскольку последнее охраняет и творческие произведения с момента их создания.
2. Ограничение патентной монополии определенной территорией, сроком и предметом. Исключительное право имеет ограниченную территорию и срок действия, которые должны, с одной стороны, обеспечить патентовладельцу достаточно времени для извлечения прибыли из своего изобретения, а с другой стороны, не ограничивать развитие техники. По окончании срока патента техническое решение или достижение исходит в общественное достояние и может использоваться всем и каждым.
3. Признание и всемерная охрана патентной монополии. Признание за патентообладателем исключительного права на использование запатентованного объекта. Абсолютное право на разработку принадлежит патентообладателю, а на всех других лицах лежит обязанность воздерживаться от нарушения прав патентообладателя.
4. Защита общественных интересов. Соблюдение разумного баланса интересов патентообладателя, с одной стороны, и интересов общества, с другой стороны. В связи с этим, действие патента ограничено определенным сроком. Кроме того, условием предоставления патентно-правовой охраны конкретной разработке является внесение разработчиком действительного вклада в уровень техники и тем самым обогащение общественных знаний.
5. Патентное право охраняет права не только патентообладателей, но авторов – фактических создателей изобретений, полезных моделей или промышленных образцов. Именно разработчики имеют возможность получить патент и стать патентообладателями. Если в соответствии с действующим законодательством право на получение патента принадлежит иному лицу, например работодателю разработчика, то закон гарантирует получение разработчиком вознаграждения.
6. Неприкосновенность интеллектуальных прав промышленной собственности. Согласно ч. 3 ст. 35 Конституции РФникто не может быть лишен своих исключительных имущественных прав иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение в интересах общества, государства исключительных имущественных прав использования объектов интеллектуальной промышленной собственности может быть произведено только при условии предварительного и равноценного материального возмещения затрат правообладателю (общие права).

Названные принципы определяют конкретное содержание основных норм патентного права, являются его исходными началами и служат предпосылками его дальнейшего развития.

2.2. Общая характеристика источников патентного права

Четвертая часть Гражданского кодекса Российской Федерации является центральным нормативным актом патентного права. Она в значительной части дословно воспроизводит положения ранее действовавших законодательных актов по вопросам промышленной собственности, в том числе положения Патентного Закона Российской Федерации. К патентному праву применяются как специальные, так и общие положения гражданского кодекса, в частности, о способах защиты гражданских прав и возмещении убытков (ст. 12 и 15 ГК РФ); отдельных видах договоров - подряда (ст.727), на выполнение НИОКР (ст.771), коммерческой концессии (франчайзинга) (ст.1032) и другие. Следует, однако, учитывать, что отдельные нормы патентного права содержатся в иных правовых актах (Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ), а также подзаконными нормативными актами (в первую очередь - акты Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам - Роспатента) – см. перечень источников к данной теме. В случае несовпадения положений ГК и других законодательных или подзаконных актов следует руководствоваться соответствующими положениями ГК РФ (п.2 ст.3 ГК РФ).

Источниками патентного права служат также международные соглашения, например Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (Россия является участником конвенции как правопреемник СССР, который присоединился к данной Конвенции 1 июля 1965 г.; Договор о патентной кооперации 1970 г.; и Евразийская патентная конвенция от 1 июня 1995 г. (ратифицирована Федеральным законом от 01. 06.1995 № 23). 12 мая 2009 года Российская Федерация присоединилась к новому Договору о патентном праве (PLT – Patent Law Treaty) 2000 г. (см. В.И. Еременко. Присоединение России к Договору о патентном праве. 2009. Доступно в СПС «Консультант Плюс). России еще предстоит присоединиться к Соглашению о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность 1994 года (ТРИПС), которое входит в пакет документов Всемирной Торговой Организации (ВТО).

Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. Подписана в 1883г. 11 государствами (в настоящее время – около 150 стран-участниц). Страны-участницы образуют Союз для защиты промышленной собственности с постоянным Международным бюро в Берне. Основное международное соглашение в области изобретений, промышленных образцов и товарных знаков. Конвенция обеспечивает взаимное признание и охрану объектов промышленности.

Конвенция многократно пересматривалась (1990, 1911, 1925, 1934, 1958, 1967 гг.) и для разных стран-участниц действует в разных редакциях. Россия, а ранее СССР, участвует с 1965 г. во всех редакциях.

Конвенция не является единообразным патентным законом для всех стран-участников конвенции или международным законом о товарных знаках и промышленных образцах. Она учитывает национальное законодательство, и поэтому присоединение той или иной страны к конвенции не устраняет необходимости данного государства патентовать свои изобретения в других странах, а создает более льготные условия для такого патентования.

Конвенция призвана облегчить условия взаимного патентования и охраны изобретений и иных видов промышленной собственности одной страны в других странах-участницах.

В основу Парижской конвенции положен принцип национального режима. Физические и юридические лица любой страны-члена Парижского союза могут пользоваться в любой другой стране Союза такой же защитой объектов промышленной собственности, охраняемой в рамках Союза (в частности, изобретения, промышленные образцы, торговые марки), которая предоставляется для национальных лиц. Однако Конвенция не предусматривает действия единого международного патента или единого международного товарного знака.

Конвенция способствует облегчению патентной охраны промышленного экспорта и закреплению рынка за изделиями, в отношении которых были сделаны заявки и получены патенты. Такая охрана позволяет предприятиям и фирмам других стран не только производить аналогичные изделия в стране, где им обеспечена соответствующая охрана, но и ввозить туда подобные изделия.

Договор о патентной кооперации 1970 г. (Patent Cooperation Treaty – PCT). Вступил в силу в 1978г. Является соглашением по международному сотрудничеству в области патентов. Главной целью договора является упрощение и повышение эффективности и экономичности получения патента на изобретение в нескольких странах.

Договор имеет своей основной задачей облегчение подачи заявок на охрану одной и той же разработки в разных странах и сокращение дублирования в работе патентных ведомств. Он позволяет путем подачи единственной заявки (международной заявки) в единственное патентное ведомство (получающее ведомство) на одном языке получить охрану изобретения в нескольких странах. Подача международной заявки избавляет заявителя от необходимости оформлять и подавать заявки в каждую из стран, в которых он желает получить охрану. В страны, избранные заявителем, направляются результаты рассмотрения международной заявки, на основе которых патентные ведомства соответствующих стран, как правило, без проведения повторной проверки, решают вопрос о выдаче охранных документов.

Евразийская патентная конвенция 1994 г. - конвенция с участием девяти стран СНГ (Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Россия, Таджикистан) открыта для государств-членов ООН, входящих в Парижский союз и в РСТ. На основе Конвенции созданы Евразийская патентная организация с Административным советом и Евразийским патентным ведомством в Москве. Официальный язык - русский. Ведомство выдает евразийский патент на изобретения, действующий на территории всех стран-участниц. Выдача его обусловлена соответствием материально-правовым нормам, содержащимся в Конвенции, включая требования новизны, изобретательского уровня и промышленной применимости. Срок действия евразийского патента 20 лет с даты подачи заявки. Процедурные нормы Конвенции обусловливают подачу заявок через национальные патентные ведомства стран-участниц или непосредственно в Евразийское патентное ведомство.

Право выдачи национальных патентов в странах-участницах Конвенции не ограничивается.

Международная конвенция по охране новых сортов растений 1961 г. Union for the Protection of New Varieties of Plants – UPOV. Имеет целью обеспечение прав селекционеров на новые разновидности растений. Действует принцип национального режима для стран-участниц. При этом в Конвенции содержатся детальные правила и условия предоставления защиты, включая право приоритета.

2.3. Понятие и признаки изобретения, полезной модели и промышленного образца

Объектами патентного права являются изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Уясняя суть и различия этих институтов исключительных прав, следует обратить внимание на такие аспекты, как: объект правовой охраны – какой именно результат, какое достижение может защищаться тем или иным институтом; критерии охраноспособности; порядок получения правовой охраны; срок правовой охраны; её объём и, наконец, ограничения объёма исключительных прав, предоставляемых правообладателю.
Объектами патентного права являются:
- Изобретение. В качестве изобретения охраняется решение, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу,штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Также изобретением является применение известного устройства, способа, вещества по новому назначению. (подробнее по поводу последнего см. Зарубинский Г. Что такое изобретение «на применение»? // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. № 5. М., 2006). (Таким образом, круг предполагаемых объектов изобретений наиболее широк, так как объектом правовой охраны в качестве полезной модели может служить только устройство (изделие). Следует обратить внимание на то, что способ или вещество не могут охраняться в качестве полезной модели.
- Полезная модель. В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Полезные модели иногда называют малыми изобретениями.
- Промышленный образец. В качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид - художественно-конструкторское решение внешнего вида изделия. Таким образом, мы снова сталкиваемся с категорией «изделие». Сравните промышленный образец с чисто техническим, как для изобретения или полезной модели, и эстетическим (объекты авторского права) решениями. Данное решение формирует не конструктивные свойства, а лишь внешний облик изделия: автомобиля, трактора, самолета, станка, телевизора, игрушки, мебели и т.п. В промышленном образце должны сочетаться конструктивные и эстетические качества изделия. Безупречный с эстетической точки зрения внешний вид изделия не может быть признан промышленным образцом, если этот вид сконструирован безотносительно к технической сущности данного изделия.

Итак, изделие как таковое, при соответствии критериям охраноспособности, может охраняться как изобретение, как полезная модель и как промышленный образец. В тоже время, способ и вещество могут охраняться только как изобретение.

Общее представление о системе различных видов патентно-правовой охраны и их соотношении можно получить из следующей таблицы:

	Изобретение	Полезная модель		Промышленный образец
Вид объекта	Устройство, способ, вещество, микроорганизм (бактерия)	Устройство		Внешний вид (дизайн) изделия
Критерии охраноспособности	Новизна
	Изобретательский уровень	----		Оригинальность
Промышленная применимость
Общие изъятия из патентной охраны	Решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали, в частности. способы клонирования человека; способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека; использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;
Исключения	решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей; топологии ИМС		решения, обусловленные исключительно технической функцией изделий (гайки, болты, винты и т.п.);
	сами по себе научные открытия; научные теории и математические методы; правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности; программы для ЭВМ; решения, заключающиеся только в представлении информации. селекционные достижения;			объекты архитектуры (кроме малых архитектурных форм); промышленные гидротехнические и других стационарные сооружения; объекты неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ;
Экспертиза до выдачи патента	Формальная + по существу	Формальная		Формальная + по существу
Срок охраны	20 лет	10 лет + 3 года		15 лет + 10 лет

Можете ли вы объяснить, почему перечень изъятий из охраняемых объектов применительно к полезным моделям не включает правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности; программы для ЭВМ; решения, заключающиеся только в представлении информации, селекционные достижения?

Критерии охраноспособности. Наиболее высокие требования закон предъявляет к объектам, заявляемым для правовой охраны как изобретения. Они должны отвечать критериям новизны, изобретательского уровня и промышленной применимости. (Подробнее об этих критериях см.: Земляницын М.А. Изобретательский уровень – условие патентоспособности изобретения. М., 2006; Гаврилов Э.П. Новизна изобретения // Патенты и лицензии, 2005, N 12. (Доступно в СПС «Консультант Плюс»). Комаров С.В. Правовое понимание новизны изобретения // Закон и право. № 1. М., 2006; Пыльнев Ю. Типичные ошибки заявителей при составлении заявок на изобретения (Условия патентоспособности «промышленная применимость» // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. № 4. М., 2006). Применительно к полезным моделям критерий изобретательского уровня отсутствует. То есть техническое решение, заявляемое как полезная модель, должно быть новым, но, тем не менее, оно не обязательно должно представлять какой-то значительный прорыв в данной сфере науки и техники. Поэтому иногда полезные модели называют «малыми изобретениями».

Наконец, применительно к промышленному образцу существует критерий оригинальности. Он сходен с критерием новизны, но занимает промежуточное положение между новизной, как она понимается в изобретательском праве, и объектами авторского права. Оригинальность - это такое свойство дизайнерского решения, которое делает его отличным от других, так как до сих пор подобного решения в промышленности не было известно. (Подробнее см.: Алексеева О. Индивидуальный характер и оригинальность как условия охраноспособности промышленного образца в Европейском Союзе и в России // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. М., 2006).

Применительно к критериям новизны и изобретательского уровня, надо отметить, что российское законодательство требует новизны (оригинальности) и изобретательского уровня в мировом масштабе: при экспертизе заявленного решения по существу уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. Т.е. при экспертизе заявленного решения, по существу, принимается во внимание уровень науки и техники, достижения, изделия и образцы, которые существуют не только в Российской Федерации, но и во всём мире, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения в любой форме (в виде устного доклада на конференции, в виде публикации, в виде выставочного экспоната, в виде известного промышленного применения в любой точке мира и др.). Если где-нибудь за рубежом подобное решение уже существует, то у нас в выдаче патента на изобретение должно быть отказано. Определенную особенность имеет установление уровня техники на основании изготовления продукции, в которой использовано изобретение или полезная модель, если такие факты стали известны неопределенному кругу лиц: для изобретений принимаются во внимание такие факты, имеющие место в любом месте, а для полезной модели - только на территории России.

Изучая этот раздел, следует обратить внимание не авторскую льготу по новизне - п. 3 ст. 1351 ГК РФ.

Под критерием промышленной применимости, который применяется ко всем трём институтам – и к изобретениям, и к полезным моделям, и к промышленным образцам – понимается способность соответствующего объекта к многократному воспроизведению. При этом воспроизведение объекта должно быть реально возможно при существующем уровне развития науки и техники.

Таким образом, на момент обращения за патентной охраной в мире должны быть известные средства и методы, необходимые для осуществления – практической реализации - изобретения. То есть, не только сам изобретатель или правообладатель, но и третьи лица должны иметь возможность воспроизводить этот результат. Впрочем, следует заметить, что, если бы результат было воспроизвести невозможно, то вряд ли его правовая охрана имела бы смысл, поскольку защита от эксплуатации такого результата третьими лицами достигалась бы за счёт естественных качеств самого достигнутого результата.

Определенную специфику имеет охрана секретных изобретений. Изучите ст.ст. 1401-1405 ГК РФ. Определите, чем специальный порядок и режим правовой охраны секретных изобретений отличается от традиционного.

2.4. Субъекты патентного права

Авторы (соавторы). Автором объекта патентного права является лицо, которое лично создало соответствующий результат интеллектуальной деятельности. Автор – всегда физическое лицо. Для признания лица автором не имеет значения возраст или дееспособность этого лица, однако за лиц, не достигших возраста 14 лет и недееспособных действия по реализации их прав осуществляют представители. Граждане, создавшие изобретение, полезную модель или промышленный образец совместным творческим трудом, признаются соавторами; каждый из них вправе самостоятельно и независимо использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему усмотрению и принимать меры по защите своих прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Вместе с тем, распоряжение правом на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец осуществляется авторами совместно.

В Российской Федерации действует презумпция авторства - лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, считается автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное.

Особое внимание при изучении темы следует обратить на права граждан - создателей интеллектуальных ценностей (авторов, исполнителей, изобретателей, селекционеров и т.д.) и их защиту. Исключительное право на результат творческой интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает именно у создателя (автора, творца), к другим лицам он переходит по договору или по иным основаниям, установленным законом (п. 3 ст. 1228).

Следует обратить особое внимание на то, что лица, которые внесли организационный либо технический вклад в создание технического результата, в том числе оказали автору только консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ соавторами не являются.

Патентообладатели. Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец первоначально принадлежит автору изобретения, полезной модели или промышленного образца. Оно может быть передано другому лицу по договору или перейти последнему в порядке универсального правопреемства. В случае создания служебного технического решения право на получение патента имеет работодатель.

Таким образом, патентообладателем является автор, его работодатель либо их правопреемники – это могут быть физические, юридические лица, а равно публично-правовые образования.

Совладельцы и соавторы. Следует учитывать, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование!) может принадлежать как одному лицу, так и нескольким лицам совместно (совладельцы патента). Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними. В случае если соглашение не достигнуто, каждый из правообладателей может использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению. Если результат интеллектуальной деятельности используется совместно, то доходы распределяются между всеми правообладателями поровну. Распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации – т.е. уступка патента или предоставление лицензии, - осуществляется правообладателями совместно.
Патентное ведомство. В настоящее время федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент), которая осуществляет регистрацию и защиту на территории России прав на изобретения и полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, а также осуществляет регистрацию программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем.

2.5. Оформление прав на изобретение, полезную модель, промышленный образец

Правовая охрана объектам патентного права предоставляется лишь при условии государственной регистрации соответствующего изобретения, полезной модели или промышленного образца, на основании которой федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности выдает патент. Патент является документом, удостоверяющим содержание изобретения, полезной модели или промышленного образца, приоритет, авторство и принадлежность исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
Первым шагом на пути к получению патента является подача в Патентное ведомство заявки на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Заявка должна содержать название изобретения (полезной модели, промышленного образца), сведения о заявителе и авторе изобретения, а также указание технической области, к которой оно относится; оно должно включать описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления, изложенные ясным языком и достаточно подробно, чтобы лицо, имеющее средние знания в данной области, могло использовать или воспроизвести изобретение. В описании к заявке и других заявочных материалах также приводятся доказательства соответствия представляемого решения критериям патентоспособности. Описания, как правило, сопровождаются такими визуальными материалами, как чертежи, схемы или диаграммы, помогающими лучше раскрыть сущность изобретения. Заявка также содержит формулу изобретения, которая определяет объем охраны, предоставляемый патентом.
Заявку на полезную модель можно преобразовать в заявку на изобретение до даты принятия решения о выдаче патента, а в случае принятия решения об отказе в выдаче патента - до того, как будет исчерпана предусмотренная ГК возможность подачи возражения против этого решения. Заявку на изобретение можно преобразовать в заявку на полезную модель до публикации сведений о заявке на изобретение, но не позднее даты принятия решения о выдаче патента на изобретение.
Оформление прав на объекты интеллектуальной собственности требует специальных знаний и осуществляется, как правило, с привлечением специалистов - патентоведов или патентных поверенных, допущенных к практике после сдачи квалификационного экзамена. Списки патентных поверенных можно найти на сайте Федерального института промышленной собственности:http://www.fips.ru. Следует учитывать, что граждане, постоянно проживающие за границей, и иностранные юридические лица обязаны вести дела в патентном ведомстве исключительно через патентных поверенных (ст. 1247 ГК РФ). Оцените, соответствует ли такое требование Конституции РФ (см. например Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 05.12.2003 № 446-О «По жалобе граждан Л.Д. Вальдмана, С.М. Григорьева и региональной общественной организации «Объединение вкладчиков «МММ», на нарушение конституционных прав и свобод рядом положений Уголовно-процессуального кодекса РФ, Арбитражного процессуального кодекса РФ и федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Формула изобретения (полезной модели) и совокупность существенных признаков промышленного образца. Ключевым элементом заявки на получение патента является формула изобретения, полезной модели, а в случае промышленного образца - совокупность существенных признаков. Формула изобретения - это характеристика сущности изобретения, определяющая совокупность существенных признаков данного изобретения, достаточную для достижения указанного заявителем технического результата. В формуле изобретения каждое слово имеет юридически-значимый характер. Существуют определенные правила составления формулы изобретения. Отдельный пункт формулы изобретения всегда излагается в виде одного предложения.

Таким образом, эта часть заявки определяет объем правовой охраны, предоставляемый данному объекту промышленной собственности. Следует знать, что описание изобретения или полезной модели, а также чертежи, приложенные к описанию, могут применяться при установлении объема правовой охраны изобретения или полезной модели только лишь для толкования патентной формулы.

Нарушением прав патентообладателя будет использование объекта, который отвечает всем критериям (признакам), включенным в формулу изобретения. Следует отметить, что исключительное право распространяется только на тождественные решения – в отличие от средств индивидуализации, где обладатель исключительного права может запрещать использование не только тождественных, но и сходных до степени смешения объектов.

10 июня 1943 года в США была запатентована шариковая ручка, изобретенная венгерским журналистом Джозефом Биро. В одном из опросов она названа лучшим из мировых изобретений, которое стоит дешево и поэтому доступно любому. Попробуйте составить формулу изобретения для шариковой ручки.

2.6. Приоритет. Право преждепользования

При коллизии различных заявок определяющим является приоритет - старшинство во времени появления права. В отличие от авторского права, где создатели схожих произведений приобретают независимые и самостоятельные права на них, в патентном праве исключительное право будет предоставлено лишь тому лицу, которое первым обратится за предоставлением правовой охраны.
Следует обратить особое внимание на то, что закон предусматривает определенные льготы для лиц, использовавших охраняемый результат в своей деятельности до даты приоритета, но не обратившихся за выдачей патента. По правилам о праве преждепользования, в случае если до даты приоритета каким-либо лицом независимо от патентообладателя было создано (использовано) тождественное решение, за таким сохраняется право на его дальнейшее использование без каких-либо выплат патентообладателю, но и без расширения объема. Это правило, с одной стороны, защищает сложившуюся на рынке ситуацию, а, с другой стороны, стимулирует обладателей охраноспособных результатов к более активным действиям по оформлению патентно-правовой защиты своих достижений.
Обратите внимание на понятия конвенционного (ст. 1382 ГК РФ) и выставочного приоритета

2.7. Экспертиза

Процедура государственной регистрации различается в зависимости от вида регистрируемого объекта. Так, для изобретения требуется прохождение формальной экспертизы, после которой публикуются сведения о заявке, а затем, по заявлению либо правообладателя, либо третьего лица проводится экспертиза по существу. В чём разница между формальной экспертизой и экспертизой по существу? В ходе формальной экспертизы проверяется лишь комплектность документов и соответствие заявленного результата как объекта критериям, которые предъявляются к данному виду объектов патентного права. Например, применительно к изобретениям, проверяется, является ли заявленный результат устройством, способом или веществом. В ходе экспертизы по существу устанавливается соответствие данного результата критериям охраноспособности.

Следует учитывать, что важным отличием процедуры патентования полезной модели является упрощенный порядок выдачи охранного документа. Если для получения патента на изобретение, промышленный образец необходима экспертиза по существу, подтверждение по всем критериям патентоспособности, что занимает от полутора до нескольких лет, то при оформлении патента на полезную модель, проводится только формальная экспертиза. Соответствие полезной модели иным критериям патентоспособности презюмируется. Если в дальнейшем третьи лица будут оспаривать, что данное решение является новым, тогда по их заявлению или по ходатайству правообладателя проводится экспертиза по существу. Иными словами, для выдачи патента на изобретение экспертиза по существу проводится в обязательном порядке, в то время, как патент на полезную модель выдаётся полуавтоматически, то есть, при соответствии материалов заявки формальным установленным требованиям. Экспертиза по существу может быть произведена постфактум, если между частными лицами возникают споры, относительно того, отвечает ли заявленное решение критериям охраноспособности. (Подробнее о порядке и условиях экспертизы см.: Китайский В.Е. Основы патентной экспертизы: учебное пособие. М., 2005).

2.8. Публикация сведений о заявленном обозначении

Патентное ведомство публикует в официальном бюллетене сведения:

о заявке на изобретение, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом – по истечении восемнадцати месяцев со дня подачи заявки на изобретение.
о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, включая имя автора (если автор не отказался быть упомянутым в качестве такового), имя или наименование патентообладателя, название и формулу изобретения или полезной модели либо перечень существенных признаков промышленного образца и его изображение.

Состав публикуемых сведений определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

2.9. Патентные пошлины

За совершение юридически значимых действий, связанных с оформлением и выдачей патента, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами, взимаются соответственно патентные и иные пошлины.

В случае выдачи патента пошлины должны на ежегодной основе уплачиваться за поддержание патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец в силе. Уплата пошлин, за поддержание в силе патента на изобретение или патента на промышленный образец, за поддержание в силе патента (свидетельства) на полезную модель за каждый год действия такого патента (свидетельства) осуществляются в течение предыдущего года. Если этот срок пропущен, то возможна уплата пошлины с 50% надбавкой в течение шести месяцев со дня истечения срока уплаты. Если пропущен и этот срок, патент прекращает свое действие.

(Подробно о порядке уплаты патентных пошлин см: Постановление Правительства РФ от 10.12.2008 № 941 "Об утверждении Положения о патентных и иных пошлинах…", «Памятка по уплате пошлин за поддержание в силе патента, за продление срока действия исключительного права и удостоверяющего это право патента, за восстановление действия патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец», утв. Приказом директора ФГУ ФИПС от 31.03.2009 № 124/43)

С момента прекращения действия патента до момента официальной публикации сведений о восстановлении действия патента любое лицо вправе его использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец без разрешения патентообладателя и без выплаты вознаграждений, компенсаций и прочих платежей. Впрочем, аннулированный по причине неуплаты пошлины за поддердание в силе патент может быть восстановлен. Такое восстановление производится по ходатайству патентообладателя, которое должно быть подано в течение трех лет с даты истечения срока уплаты пошлины за первый из неоплаченных периодов, но до истечения предусмотренного ГК срока действия патента.

Ходатайство о восстановлении действия патента и прилагаемые к нему документы, рассматриваются в двухмесячный срок с даты их поступления в Роспатент.

Срок действия патента восстанавливается, если соблюдены условия подачи ходатайства и требования к документам, установленные п. 1 ст. 1400 ГК и Административным регламентом (утв. Приказом Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. № 322).

(см. Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 № 322 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по осуществлению в установленном порядке продления срока действия патента на изобретение, относящееся к средствам, для применения которых требуется получение разрешения уполномоченного на это органа в соответствии с законодательством Российской Федерации, срока действия патента на промышленный образец, свидетельства (патента) на полезную модель, свидетельства о регистрации товарного знака, знака обслуживания, свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, а также восстановления действия патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, прекращенного в связи с неуплатой в установленный срок пошлины за поддержание его в силе")

Проверьте условия удовлетворения ходатайства о восстановлении действия патента, содержащиеся в ст. 1400 ГК, п. 15 Административного регламента, на предмет соответствия требованиям ст. 12 (1) Договора о патентном праве (PLT) от 1 июня 2000 г.

После публикации сведений о восстановлении патента он вновь считается действующим, как если бы перерыва в правовой охране не наступало.

2.10. Срок правовой охраны

Срок правовой охраны изобретений, полезных моделей, промышленных образцов различается.

Для изобретений он составляет двадцать лет, полезных моделей – десять лет с возможностью продления на три года, для промышленных образцов – пятнадцать лет с возможностью продления ещё на десять лет. Следует обратить внимание на то, что данный срок отсчитывается не с даты выдачи патента, а с момента подачи заявки в патентное ведомство.

Как было указано выше, процедура регистрации заявленного объекта предполагает, что проходит некоторый период экспертиз, публикации, согласований, который занимает, как правило, несколько лет. Что же происходит с полезной моделью, изобретением или промышленным образцом в течение этого периода? Ведь срок правовой охраны уже течёт, а патент ещё не выдан. В этот период изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам предоставляется так называемая временная правовая охрана. Это означает следующее: патент ещё не выдан, возможно, он будет выдан через несколько месяцев или лет. Тем не менее, сведения о заявке опубликованы, и лица, которые самостоятельно используют аналогичные решения, или которые стали их использовать, получив сведения о заявке, делают это на свой риск. Риск заключается в том, что, если патент не будет выдан, использование данного технического результата будет возможно без каких-либо правопритязаний, запретов со стороны правообладателя. Однако, если патент будет выдан, то окажется, что он «задним числом» распространяется на обстоятельства, существовавшие с момента подачи заявки на изобретение. Следовательно, окажется, что на самом деле, всё это время третьи лица, которые использовали в своей деятельности охраняемый результат, по существу нарушали исключительные права правообладателя данного объекта промышленной собственности – изобретения, полезной модели или промышленного образца. В таком случае они обязаны уплатить за прошедший период временной правовой охраны правообладателю справедливую компенсацию, размер которой устанавливается по договорённости сторон либо, в случае не достижения договорённости, судом. Они обязаны либо прекратить использование данного результата в будущем, либо получить у правообладателя лицензию на него.

2.11. Признание недействительным патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец

Возражения против выдачи патента, против предоставления правовой охраны товарному знаку подаются в Палату по патентным спорам ФГУ «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам». Решение Палаты по патентным спорам о признании недействительным патента, предоставления правовой охраны товарному знаку вступает в силу со дня его утверждения руководителем Роспатента. При этом такое решение означает отсутствие правовой охраны патента, товарного знака с момента подачи в Роспатент заявки на выдачу патента, регистрацию товарного знака. Следует обратить внимание на то, что решения данной инстанции не могут носить окончательного характера с учетом предусмотренного Конституцией РФ права каждого на судебное обжалование любых решений, принятых в административном порядке. Принимаемое Палатой по патентным спорам решение, утвержденное председателем Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, обязательно для исполнения лицом, в отношении которого оно вынесено. Эти решения обладают признаками ненормативного правового акта и могут быть оспорены в арбитражном суде в порядке, предусмотренном главой 24 АПК РФ.

§ 3. Содержание правомочий автора и обладателя исключительных прав на изобретение, полезную модель и промышленный образец

3.1. Исключительные права

Патентообладателю принадлежит исключительное право использовать изобретение, любым не противоречащим закону способом, в том числе совершать изготовление, применение, предложение о продаже, продажу, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использована запатентованный объект – изобретение, полезная модель, промышленный образец. Это означает, что никто не вправе использовать запатентованные изобретение, полезную модель или промышленный образец без разрешения патентообладателя (лицензионного договора). Владелец патента может запретить использование этих объектов любым лицам, кроме случаев, предусмотренных законом.

Таким образом, использование - это применение в собственной деятельности либо введение в хозяйственный оборот продукта, включающего изобретение, полезную модель или промышленного образца, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение. Исчерпывающего перечня видов использования законодательство не содержит. Под использованием следует понимать какпроизводство (изготовление) запатентованных объектов, так и:

ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, либо устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ, в частности (право на импорт);
совершение таких действий, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом;
осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа.

Гарантированный законом объем прав патентообладателя является неизменным на протяжении всего срока правовой охраны. По истечении срока действия исключительного права изобретение, полезная модель или промышленный образец переходит в общественное достояние и могут свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.

3.2. Ограничение прав патентообладателя. Исчерпание прав

Изучая указанную тему, следует уяснить, что исключительные права патентообладателя не абсолютны. Как отмечают комментаторы, «в ряде случаев интересы правообладателей могут вступить в противоречие, с одной стороны, с потребностями общества, заинтересованного в возможно более широком и свободном использовании созданного автором творческого результата» (Маковский А.Л., Яковлев В.Ф. «О четвертой части Гражданского Кодекса России» // Журнал российского права. № 2. 2007).

Закон предусматривает целый ряд исключений - случаев свободного использования запатентованных объектов – которые в отсутствие этих оговорок в законе формально являлись бы нарушением исключительных прав патентообладателя. Эти ограничения вводятся в целях общественного блага либо из соображений практической целесообразности и при этом при условии, что они не наносят неоправданный ущерб обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей. В определенных случаях, использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение, устанавливаются настоящим Кодексом. Проанализируйте какие из обсуждаемых ограничений вводятся в целях общественного блага, а какие – из соображений практической целесообразности. (Ромашев Д.А. Ограничения исключительных патентных прав на изобретение // Патенты и лицензии. № 2. М., 2006).

Право преждепользования (ст. 1361 ГК РФ) возникает у добросовестных лиц, которые использовали собственные независимые решения до даты приоритета, если впоследствии другим лицом были запатентованы тождественные решения.

В такой ситуации возможны два варианта. Если используемое решение было известно не только «преждепользователю», но и за пределами его предприятие, то запатентованное решение не является новым, стало быть, патент выдан ошибочно и должен быть аннулирован. Если же сведения о найденном решении первооткрыватель хранил в тайне (например, охранял конфиденциальность способа производства как ноу-хау, коммерческую тайну) он сохраняет право дальнейшего безвозмездного использования подобных решений без согласия патентообладателя, но без расширения масштабов производства.

История знает много примеров создания одинаковых решений независимыми разработчиками, подчас даже в разных странах. Действующее законодательство стимулирует скорейшие действия по закреплению интеллектуальных прав, т.к. приоритетом пользуется тот, кто первый подал заявку. Если не запатентовать вовремя свою разработку, сделать это – и получить монополию на изобретение - может коллега/конкурент/соперник, а первому изобретателю останется лишь право использовать собственное тождественное изобретению решение без увеличения объема производства. Право преждепользования возникает и тогда, когда использование тождественного изобретению решения еще не началось, но все необходимые приготовления уже были сделаны на дату приоритета изобретения.

Оцените, является ли право преждепользования оборотоспособным, т.е. может ли быть передано другому лицу?

Право послепользования (ст. 1400 ГК РФ) возникает в связи с тем, что (в пределах 20-летнего срока действия патента, определенного Законом) аннулированный по причине неуплаты патентных пошлин патент может быть восстановлен в течение трех лет с даты истечения срока уплаты пошлины за первый из неоплаченных периодов. Таким образом, в течение трех лет существует риск, что действие отмененного патента может быть восстановлено «задним числом». Лиц, которые начнут использование запатентованного результата в этот период, защищает право послепользования – возможность дальнейшего безвозмездного использования патента при восстановлении его действия без расширения его масштабов.
Действия, не признаваемые нарушением патента. Не являются нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1359 ГК РФ):
1. временный ввоз и эксплуатация в России транспортных средств, включающих запатентованные решения;
2. проведение научного исследования либо эксперимента над запатентованным объектом или включающим его изделием;
3. использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомлением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации;
4. использование запатентованных решений для удовлетворения личных нужд (семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью), т.е. не с целью получения прибыли или дохода;
5. разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения.
Принудительная лицензия, в отличие от рассмотренных выше случаев, является возмездной и предоставляется на основании решения суда и на определенных судом условиях (объем использования, размер, порядок и сроки платежей) в двух случаях:
1. любому лицу: если патентообладатель не использует должном масштабе изобретение и промышленный образецв течение 4 лет, а полезную модель - в течение 3 лет с даты выдачи патента, при условии, что это приводит к дефициту соответствующих товаров или услуг на рынке, а патентообладатель без уважительных причин отказывается выдать лицензию или уступить патент;
2. владельцу патента на зависимое (последующее) изобретения, т.е. улучшение существующего результата, если оно представляет собой важное техническое достижение и имеет существенные экономические преимущества перед изначальным изобретением или полезной моделью обладателя первого патента, а выдать лицензию на обычных условиях обладатель первого патента отказывается. Такая простая (неисключительная) возмездная лицензия лицензии право на использование изобретения, охраняемого первым патентом, не может быть передана другим лицам, кроме случая отчуждения второго патента. Справедливости ради, обладатель первого патента может получить такую же принудительную лицензию на зависимую (последующую) разработку.
Исчерпание прав. Отдельно следует отметить концепцию «исчерпания прав». Будучи однажды правомерно реализованным («введенным в гражданский оборот на территории Российской Федерации»), продукт, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, патентообладателем (или иным лицом с его разрешения) такое изделие (продукт) может свободно обращаться без каких-либо разрешений владельца патента. То есть последующие операции с конкретным экземпляром товара, которые при иных обстоятельствах были бы нарушением прав патентообладателя, таковыми не будут, т.к. он «исчерпал» свои права, санкционировав выпуск каждой единицы товара на рынок (то есть реализовать свое исключительное право в отношении каждого объекта правообладатель может лишь единожды: либо непосредственно авторизовав производство (импорт) изделий либо выдав лицензию на эти действия.

Таким образом, согласно принципу «исчерпания прав» иногда называемому еще "доктриной первой продажи", патентообладатель не вправе вмешиваться (контролировать) дальнейшую судьбу экземпляров изделий, заключающих охраняемый результат, после того как они единожды были правомерно выпущены в оборот на территории Российской Федерации. Обратите внимание на территориальный аспект исчерпания прав. Может ли правообладатель запрещать импорт изделий в Россию, если эти изделия правомерно изготовлены его лицензиатом за рубежом? (см. Дементьев В.Н. Об исчерпании патентных прав // Патенты и лицензии. № 5. 1997; Косунова Д. Применим ли принцип исчерпания прав к услугам? // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. № 7. 2007)

3.3. Содержание права авторов

Право авторства. Среди прав авторов изобретения следует, прежде всего, отметить право авторства, то есть право признаваться автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец и при предоставлении другому лицу права его использования. Отказ от этого права ничтожен (подробнее о содержании данного права см. Щербинина В.А. Право авторства на изобретение // Патенты и лицензии. № 11. М., 2006).
В силу создания охраноспособного технического результата у автора возникают также такие правомочия как:
- на получение патента
- на передачу права на получение патента другому лицу;
- право на сохранение объекта изобретения в тайне.

Проанализируйте, являются ли эти правомочия интеллектуальными правами в смысле ст. 1226 ГК РФ.

3.4. Особенности прав и обязанностей авторов служебных разработок и их работодателей

Понятие служебного изобретения, полезной модели, промышленного образца. С принятием части четвертой ГК РФ квалифицирующие признаки служебного изобретения не претерпели изменений и идентичны по своему содержанию признакам, установленным в п. 2 ст. 8 ранее действовавшего Патентного закона РФ.

Согласно ст. 1370 ГК РФ «служебным» объектом патентного права. Теперь служебными признаются разработки, созданные «в порядке выполнения трудовых обязанностей» и «в порядке конкретного задания» работодателя. (Черничкина Г.Н. Институт служебных изобретений в Российском патентном законодательстве.// Современное право 2005. № 5. (Доступно в СПС «Консультант Плюс»)

Эти ситуации отличаются друг от друга тем, что служебные (трудовые) обязанности работника заранее определены, например, вытекают из должностной инструкции, и предполагают регулярное создание им разработок определенного вида, в то время как под конкретным служебным заданием понимается указание работодателя работнику о создании конкретного решения, причем такое задание может находиться либо в пределах его трудовых обязанностей, либо за их рамками (Дозорцев В. А. Указ соч., С. 30). Следует отметить, что для объектов авторского права в ГК РФ понятие служебного произведения сужено, так как включает только произведения, созданные в пределах установленных для работника трудовых обязанностей. Произведение, созданное в порядке служебного задания, находящегося в рамках трудовых обязанностей конкретного работника, подпадает под это определение, а произведение, созданное в порядке служебного задания, выходящего за рамки трудовых обязанностей данного работника, не будет рассматриваться как служебное произведение. Взаимоотношения работника и работодателя по поводу такого произведения должны регулироваться дополнительным соглашением.

Следует иметь в виду, что самостоятельное создание изобретения (полезной модели, промышленного образца) работником, пусть даже и с использованием опыта или средств работодателя не является по действующему законодательству основанием для признания созданного изобретения (полезной модели, промышленного образца) служебным.
Исключительное право на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента либо сохранение произведения в тайне принадлежат работодателю, если договором между ним и работником не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1370 ГК РФ). Такие же правила применяются к исключительным правам на служебную топологию и служебное селекционное достижение. (Черничкина Г.Н. Институт служебных изобретений в Российском патентном законодательстве.// Современное право 2005. № 5. (Доступно в СПС «Консультант Плюс»)

Вместе с тем, автор-работник, не являющийся правообладателем, имеет право на получение от работодателя вознаграждения за создание и использование служебного результата, независимо от того, сам работодатель будет использовать соответствующий служебный результат или это право перейдет к другому лицу. (Лабзин М.В. Вознаграждение за служебные изобретения, полезные модели и промышленные образцы // Патенты и лицензии. № 10. М., 2006; Лифсон М.И. Авторское вознаграждение за служебное изобретение: есть вопросы // Патенты и лицензии. № 1. М., 2007).

Права работодателя в отношении служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца вст. 1370 Кодекса ограничены пресекательным сроком. Если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на соответствующие служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне, право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит работнику. В этом случае работодатель имеет право использования служебного изобретения (полезной модели, промышленного образца) в собственном бизнесе на условиях простой (неисключительной) лицензии. Такая лицензия будет возмездной - с выплатой патентообладателю компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.
Если работодатель реализует свое исключительное право на служебное произведение одним из упомянутых способов, автор имеет право на вознаграждение. Размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются трудовым или иным договором, заключенным между работодателем и работником, а в случае спора — судом (абз. 3 п. 4 ст. 1370 ГК РФ).

Перечень случаев выплаты вознаграждения автору расширен по сравнению с ранее действовавшим законодательством, так как включает отчуждение исключительного права на разработку и неиспользование разработки из-за сохранения ее в тайне. Кроме того, установлено, что вознаграждение во всех случаях выплачивается автору работодателем, а не иным лицом (лицензиатом, приобретателем патента) – подробнее см. Лифсон М.И. Авторское вознаграждение за служебное изобретение: есть вопросы // Патенты и лицензии. № 1. М., 2007;

Еще одно положение ст. 1370 ГК РФ направлено на предоставление работодателю определенных гарантий защиты его материальных интересов в случаях, когда в соответствии с п. 4 ст. 1370 ГК РФ исключительное право на служебную разработку принадлежит автору. С учетом того, что служебное произведение создается при организационной, материальной и иной помощи работодателя, последний сохраняет право использовать такое произведение на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю (работнику) компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора – судом (абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ).

3.5. Защита прав авторов и патентообладателей

Следует обратить внимание на то, что защита интеллектуальных прав может производиться как в административном, так и судебном порядке. Административный порядок применяется, прежде всего, к отношениям, связанным с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, с государственной регистрацией этих результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, с выдачей соответствующих правоустанавливающих документов, с оспариванием предоставления этим результатам и средствам правовой охраны или с ее прекращением, осуществляется в административном порядке (пункт 2 статьи 11 ГК РФ) федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 2 ст. 1248 ГК, п. 2 ст. 1406 ГК).
В судебном порядке разбираются споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судом (пункт 1 статьи 11). Разберитесь, возможно ли оспаривание действий Патентного Ведомства непосредственно в юрисдикционном порядке, минуя административный порядок? К защите имущественных и личных неимущественных прав применяются как общие способы защиты прав, предусмотренные ГК РФ, так и специальные способы. Следует разграничивать меры ответственности и иные способы защиты прав. Наличие вины нарушителя требуется для применения мер ответственности (санкций), однако отсутствие вины не освобождает его от обязанности прекратить нарушение патентных прав, а также не исключает применение в отношении нарушителя иных мер, направленных на защиту этих прав. В частности, публикация решения суда о допущенном нарушении (подпункт 5 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ) и пресечение действий, нарушающих исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо создающих угрозу нарушения такого права, осуществляются независимо от вины нарушителя и за его счет (п. 3 ст. 1250 ГК). Оцените, как из предусмотренных ст. 1251, 1252, 1406 ГК РФ способов относятся к мерам ответственности, а какие – «иным мерам защиты прав», применяемых без вины.
Лицо, распространяющее содержащие запатентованные решения продукты, которые введены в гражданский оборот без согласия патентообладателя, является нарушителем исключительных прав и в том случае, если оно само их не вводило в гражданский оборот, а приобрело у третьих лиц.
Не могут быть признаны нарушением прав патентообладателя, обладателя исключительного права на товарный знак действия лиц по использованию изобретения (полезной модели, промышленного образца), патент на которое признан впоследствии недействительным, товарного знака, предоставление правовой охраны которому впоследствии признано недействительным. Признание недействительным патента, предоставления правовой охраны товарному знаку в силу пункта 1 статьи 311 АПК РФможет быть основанием пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам судебных актов, принятых по делам о нарушении патента, исключительного права на товарный знак.
Обратите внимание, что возможны ситуации, когда в качестве промышленного образца с согласия автора регистрируется объект авторско-правовой охраны (или их совокупность). В этом случае авторско-правовая защита действует параллельно с патентно-правовой. Способ защиты исключительного права от совершаемых нарушений определяется характером такого нарушения. Если нарушителем допускается использование промышленного образца, патентообладатель вправе осуществлять защиту на основании норм патентного права. Если же допускается нарушение исключительного права на использование произведения способами, не связанными с использованием промышленного образца, защиту обладатель исключительного права на произведение вправе осуществлять на основании положений ГК об авторском праве.

3.6. Охрана российских изобретений, полезных моделей и промышленных образцов за рубежом

Патентование в зарубежных странах объектов промышленной собственности (изобретений, полезных моделей, промышленных образцов) включает в себя передачу в зарубежные страны сведений об этих объектах (подачу заявок в патентные ведомства зарубежных стран) с целью приобретения на территории зарубежных стран исключительного права на такие объекты.
Порядок патентования в зарубежных странах объектов промышленной собственности установлен ст. 1395 ГК РФ. Заявка на выдачу патента на изобретение или полезную модель, созданные в Российской Федерации, может быть подана в иностранном государстве или в международную организацию лишь по истечении шести месяцев со дня подачи соответствующей заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Указанный период установлен для предоставления возможности оценить, не содержит ли изобретение секретные сведения и, таким образом, не должно ли оно быть отнесено к государственной тайне.

Поэтому перед подачей заявки на патентование заявителю целесообразно самостоятельно предпринять в установленном порядке меры к решению вопроса о том, составляют ли государственную тайну сведения о заявленном объекте промышленной собственности. В случае принятия в порядке, установленном Законом Российской Федерации «О государственной тайне», решения о засекречивании сведений о заявленном объекте промышленной собственности, подача в зарубежное патентное ведомство заявки на выдачу охранного документа на этот объект или соответственно направление международной заявки согласно Договору о патентной кооперации могут быть осуществлены только по решению Правительства Российской Федерации, как это установлено статьей 18 Закона Российской Федерации «О государственной тайне».

Правовая охрана российских изобретений, полезных моделей и промышленных образцом в зарубежных странах, равно как и охрана зарубежных объектов промышленной собственности в РФ, основывается на общепризнанных принципах международного сотрудничества, нашедших отражение в международных договорах и соглашениях по охране промышленной собственности.
Ряд международных актов упрощают процедуру получения патентно-правовой охраны за рубежом. Наиболее важное значение в этом плане имеют Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. и Договор о патентной кооперации 1970 г., участниками которых являются десятки стран всех континентов, включая Россию. Наконец, должны приниматься в расчет и другие специальные соглашения в сфере патентной охраны, в частности, Международная конвенция по охране новых сортов растений 1961 года.
Особую роль для РФ играет Евразийская патентная конвенция 1994 г., создавшая межгосударственную систему получения патентной охраны на территории большинства независимых государств-республик бывшего СССР. Конвенция вступила в силу в 1995 г. Участниками данной конвенции являются девять государств: Армения, Азербайджан, Беларусь, Кыргызстан, Казахстан, Республика Молдова, Российская Федерация, Таджикистан и Туркменистан. В рамках данной конвенции предоставляется охрана только изобретениям. Получение евразийского патента возможно как путем подачи евразийской заявки непосредственно в Евразийское патентное ведомство, так и путем перехода в Евразийское патентное ведомство на национальную фазу в рамках международной заявки в соответствии с Договором о патентной кооперации.

§ 4. Распоряжение правами на объекты промышленной собственности

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на охраняемый технический результат любым не противоречащим закону и существу этого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения другому лицу (п. 1 ст. 1233 ГК РФ). Основными способами распоряжения исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации являются договор об уступке (отчуждении) исключительного права и лицензионный договор (ст. 1233-1241 ГК РФ). В правоприменительной практике и правовой литературе используются как термин «уступка», так и термин «отчуждение», которым принято обозначать цель, которую преследует правообладатель. Вместе с тем, контрагент правообладателя, очевидно, преследует цель приобретения права. В юридической науке высказываются предложения выделить особый класс договоров, который предлагается именовать договорами об использовании исключительных прав и ноу-хау. К ним сторонники данного предложения относят договор об уступке патента, лицензионный договор, договор о передаче ноу-хау, договор коммерческой концессии (Гражданское право. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Изд. 2-е, перераб. и доп. Т. II. П/т 1. М., 1999. С. 581.).
Договор об отчуждении исключительного права направлен на переход исключительного права в полном объеме. По этому договору автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

В результате правообладатель на весь срок действия исключительного права лишается возможности использовать свою разработку, а также разрешать (или запрещать) ее использование другим лицам. Все иные интеллектуальные права автора объекта промышленной собственности (ст. 1255) неотторжимы от его личности и поэтому по договору не передаются. Общие правила о договоре об отчуждении исключительного права установлены в ст. 1233 и 1234 ГК РФ. Существенным условием договора является вознаграждение. Эти правила уточняются специальными нормами для договоров об отчуждении права на отдельные объекты промышленной собственности: ст. 1365 ГК РФ – применительно к объектам патентного права, ст. 1488, 1490 – применительно к товарным знакам. Отчуждение исключительных прав на такие средства индивидуализации как наименование места происхождения товаров, фирменное наименование невозможно (п.4 ст. 1359 ГК, п. 2 ст. 1474 ГК). Исключительное право на коммерческое обозначение может перейти к другому лицу (в том числе по договору, в порядке универсального правопреемства и по иным основаниям, установленным законом) только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется (п.4 ст. 1359 ГК РФ).

По договору о предоставлении права использования объекта промышленной собственности (далее — лицензионный договор) одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации (лицензиар) в предусмотренных договором пределах. Этот договор не влечет за собой перехода исключительного права к лицензиату. Лицензиат может использовать произведение только в пределах тех прав и теми способами, которые определены таким договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Существенными условиями лицензионного договора является объект, способ использования и размер вознаграждения. Такие условия как срок и территория существенными не являются; если стороны не согласуют иного, лицензия считается предоставленной на территорию Российской Федерации на срок 5 лет.

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случаях, когда его предметом является зарегистрированный результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Соглашения об изменении условий таких договоров, в том числе в части размера предусмотренных договором платежей, является их неотъемлемой частью, следовательно, на них также распространяется требование об обязательной государственной регистрации (Черничкина Г.Н. Юридические особенности заключения лицензионных договоров. // Современное право 2006. № 8. (Доступно в СПС «Консультант Плюс»).

Заявление о регистрации может, а в определенных случаях - должно быть подано через патентного поверенного, зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (далее - патентный поверенный). В настоящее время такое требование установлено для граждан, постоянно проживающих за границей, и иностранных юридических лиц.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора.
Гражданским кодексом РФ предусмотрена возможность заключения двух видов лицензионных договоров: 1) простой (неисключительной) лицензии, предполагающей предоставление лицензиату права использования произведения с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам; 2) и исключительной лицензии, предполагающей отсутствие у лицензиата такого права.

Общие правила, применимые к любым лицензионным договорам, содержатся в главе 69 (ст. 1233, 1235-1238 ГК РФ).В параграфах, посвященных соответствующим отдельным объектам содержатся дополнительные требования, специфические для данных институтов. Так, в случае предоставления лицензии на товарный знак лицензиат обязан обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которые он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром, который вправе осуществлять контроль за соблюдением данного условия (п. 2 ст. 1489 ГК РФ). Эта норма пришла на смену ранее действовавшему императивному правилу, предписывавшему включать в лицензионный договор условия о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия (ст. 26 Закона о товарных знаках). По требованиям, предъявляемым к лицензиату как производителю товаров, лицензиат и лицензиар несут солидарную ответственность (п. 2 ст. 1489 ГК РФ). Данные нормы направлены на защиту интересов потребителей, которые не всегда могут разобраться в том, что товар, маркированный известным товарным знаком, производится не самим обладателем этого знака (оригинальным производителем), а иным лицом, действующим на основании лицензии.

Переход права собственности на материальный носитель, в котором выражен соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, по общему правилу не влечет перехода или предоставления интеллектуальных прав на результат или средство индивидуализации, выраженные в этой вещи (п. 2 ст. 1227). В отношении авторских прав это правило конкретизировано в п. 1 ст. 1291, предусматривающем, что при отчуждении автором оригинала произведения (рукописи, картины, скульптуры и т. п.), в том числе по договору авторского заказа, исключительное право на такое произведение сохраняется за автором, если договором не предусмотрено иное. Приобретатель оригинала произведения, к которому исключительное право на произведение не перешло, вправе без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения осуществлять лишь отдельные, названные в законе правомочия по авторско-правовому использованию произведения: демонстрировать оригинал на выставках, воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции.
Статья 1372 ГК РФ посвящена промышленным образцам, созданным по заказу, а ст. 1371 — объектам патентного права, созданным при выполнении работ по договору (подряда, договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ и т.д.). По-видимому, законодатель исходит из того, что изобретение и полезная модель создаются в результате «эвристической» деятельности, которую автор спровоцировать или вызвать интеллектуальными или физическими усилиями не может. Две различные статьи появились в связи с тем, что промышленные образцы из-за присущих им особенностей могут быть самостоятельным предметом договора заказа (подобно объектам авторских прав), но во многих случаях создаются в процессе решения более общих задач как некие побочные результаты.

Статья 1372 Кодекса предусматривает ситуацию, когда промышленный образец был разработан по заказу, то есть предметом договора было его создание. В этом случае презюмируется, что исключительное право принадлежит заказчику (п. 1), а подрядчик (исполнитель) может ее использовать для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права (п. 2). Обе нормы носят диспозитивный характер, поэтому стороны могут предусмотреть в договоре иное решение.

Статья 1371 Кодекса рассматривает случай, когда объекты патентного права создаются при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали их создание. Исключительное право на такие объекты по общему правилу принадлежит подрядчику (исполнителю), а заказчик вправе использовать их в целях, для достижения которых был заключен договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, если иное не будет определено договором (п. 1 ст. 1371 ГК РФ). В случае, когда на основании договора исключительное право передано заказчику либо указанному им третьему лицу, исполнитель вправе использовать созданные им изобретение, полезную модель, промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, если стороны не договорились об ином (п. 2 ст. 1371 ГК РФ). Лицензия является безвозмездной, т.к. презюмируется, что вознаграждение уже включено в сумму, уплаченную заказчиком подрядчику по соответствующему договору.
Следует упомянуть, что условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, ограничивающие право гражданина создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждать исключительные права на такие результаты другим лицам, ничтожны.

Наконец, ст. 1373 ГК РФ предусматривает особенности охраны разработок (технических решений), созданных по государственному или муниципальному контракту. Основная особенность этого случая состоит в том, что стороной-заказчиком в таком договоре выступает государство или муниципальное образование, финансирующее выполнение заказа за счет бюджетных средств. По общему правилу, исключительное право на произведение, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит исполнителю; который, однако по требованию государственного заказчика (уполномоченная организации), выступающего от имени публично-правового образования, обязан предоставить любому третьему лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для государственных или муниципальных нужд. (Методические рекомендации по отражению в государственных контрактах вопросов правовой охраны и использования результатов научно-технической деятельности, утверждены руководителем Роспатента Б.П. Симоновым 02.03.2006 г.//http://www1.fips.ru/wps/wcm/connect/content_ru/ru/documents/departmental_documents/pekomendatsii/metod_rekom_rntd; Методические рекомендации для руководителей предприятий по вопросам учета, правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности, созданных за счет средств федерального бюджета, согласованные Руководителем Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам, товарным знакам Б.П. Симоновым и утвержденные Министром образования и науки Российской Федерации А.А. Фурсенко 26.07.2004 г. // Интеллектуальная собственность. Документы и комментарии. № 10. 2004).

Государственным или муниципальным контрактом может быть предусмотрено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик (уполномоченная организация), либо совместно исполнителю, с одной стороны, и соответственно Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию — с другой стороны (п. 1 ст. 1373). Если исключительное право на произведение принадлежит по контракту Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, то исполнитель обязан путем заключения соответствующих договоров со своими работниками и третьими лицами приобрести все права или обеспечить их приобретение для передачи соответственно Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию. Подобная подготовка может быть необходимой, например, при создании кинофильма или архитектурного произведения. Исполнитель государственного или муниципального контракта имеет право на возмещение затрат, понесенных им в связи с приобретением соответствующих прав у третьих лиц (п. 3 ст. 1373).

ГК РФ регламентированы и многие другие виды и разновидности договоров, с помощью которых осуществляется распоряжение исключительными правами. Это и договор залога исключительных прав (п. 5 ст. 1233, пп. 2, 3 ст. 1232 ГК), и сублицензионный договор (ст. 1238), и многочисленные разновидности лицензионного договора - издательский лицензионный договор (ст. 1287), договор, заключаемый на основании открытой лицензии (ст. 1368) и др. Отдельную группу договоров, опосредующих обращение исключительных прав, образуют договоры заказа на создание результата интеллектуальной деятельности (ст. 1288 - 1290, 1296,1372, 1431 и др.).
Проанализируйте, является ли договор о передаче права на получение патента договором о распоряжении исключительными правами. (Юдина Е. В. Передача права на получение патента // Патенты и лицензии. М., 2003)

Тема 26. Коммерческая (служебная) тайна § 1. Понятие коммерческой тайны, секрета производства (ноу-хау), охраняемой конфиденциальной информации

Проанализируйте введенное ст. 1465 ГК РФ определение секрета производства (ноу-хау) и сравните с определениемкоммерческой тайны (ст. 3 Федерального Закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ). Совпадают ли эти понятия? Дайте определение и характеристику соответствующих терминов. Могут ли охраняться как коммерческая тайна сведения, не являющиеся секретом производства? (См.: Киреева О.В., Серебренникова Л.Н., Форстман В.А. Охрана изобретений в режиме коммерческой тайны // Патенты и лицензии. № 1. М., 2006; Мелихов Е. Понятие и признаки ноу-хау в контексте российского гражданского права // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. № 7. 2003; Погуляев В. Еще раз о ноу-хау // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. № 5. 2004; Смирнов В.И. Ноу-хау или коммерческая тайна как фантом российской цивилистики // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. № 6. 2005).
Согласно действующему законодательству (Федеральный закон «Об информации, информатизации и защите информации» от 20.02.1995 № 24-ФЗ), информация, составляющая коммерческую тайну, является лишь частью конфиденциальной информациикак вида информации с ограниченным доступом. (Деева Н. Коммерческая тайна: понятие и сущность // Закон и право. № 7-8. 2005).

Следует обратить особое внимание на то, что термин «секрет производства» обманчив, его следует понимать расширительно - речь идет не только о сведениях, относящихся к производству (технологическому процессу) как таковому, но и хозяйственной деятельности субъекта вообще - производственные, технические, экономические, организационные, сведения о способах осуществления профессиональной деятельности и другие. Таким образом, коммерческой тайной могут быть, например, контактные данные контрагентов, финансово-экономических показатели, маркетинговая политика и т.п. (А.М. Эрделевский. О Секретах производства. 2007. Для системы Консультант Плюс. Доступно в СПС «Консультант Плюс»).

В соответствии с законодательством РФ информация, составляющая коммерческую тайну, как вид интеллектуальной собственности, отнесена к нематериальным объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ, ст. 1225 ГК). К ней применяются как специальные, так и общие положения гражданского законодательства, в частности, о способах защиты гражданских прав и возмещении убытков (ст. 12 и 15 ГК РФ); об ответственности за нарушение обязательств (Глава 25 ГК РФ); нормы ГК РФ, касающиеся вопросов КТ в отношении отдельных видов договоров - подряда (ст. 727 ГК РФ), на выполнение НИОКР (ст. 771 ГК РФ), коммерческой концессии (франчайзинга) (ст. 1032 ГК РФ) и другие. В случае неоднозначного толкования положений, относящихся к информации, составляющей КТ, в других законодательных или подзаконных актах рекомендуется руководствоваться соответствующими положениями ГК РФ (п. 2 ст. 3 ГК РФ).
Следует обратить внимание на то, что ранее согласно ст.139 ГК РФ наравне с коммерческой тайной объектом охраны признавалась служебная тайна. Однако, с 1 января 2008 года статья 139 утратила силу (статья 17 Федерального закона от 18.12.2006 № 231-ФЗ). Тем не менее, институт служебной тайны продолжает существовать в рамках других законов - например, врачебная, банковская, следствия, адвокатская, налоговая, нотариальная, страхования и т. п. Руководствуясь п.1 ст. 129 ГК РФ, определите критерий, позволяющий разграничить понятия служебного секрета производства (ст. 1470 ГК РФ), служебной тайны,секрета производства, коммерческой тайны, конфиденциальной информации. (А.М. Эрделевский. О Секретах производства. 2007. Для системы Консультант Плюс. Доступно в СПС «Консультант Плюс»; Шабанов Р.Б. Что ждет коммерческую тайну после введения в действие четвертой части ГК РФ? // Патенты и лицензии. № 7. М., 2007.) Какие являются родовыми а какие - видовыми? Обратите внимание на то, что определенных ситуациях информация, составляющая для ее обладателя КТ, может выступать как служебная тайна, например, для должностного лица и работников различного уровня публичной власти, которым в целях выполнения их функций правообладателем в соответствии со ст.13 Федерального Закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 N 98-ФЗ была предоставлена информация, составляющая КТ.
Распространение и предоставление информации, составляющей секрет производства, является прерогативой обладателя тайны. При этом под предоставлением информации понимаются действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц или передачу информации определенному кругу лиц. Для того чтобы охрана сведений как коммерческой тайны не прекратилась, необходимо, чтобы распространение ее осуществлялось с условием (оговоркой) о конфиденциальности. Изучая законодательство и изложенный ниже материал ответьте себе на вопрос : в какой форме должна делаться такая оговорка? (А.М. Эрделевский. О Секретах производства. 2007. Для системы Консультант Плюс. Доступно в СПС «Консультант Плюс»)

§ 2. Законодательство о коммерческой тайне (секрете производства)

Законодательство Российской Федерации о коммерческой тайне состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 N 98-ФЗ, Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации» от 20.02.1995 N 24-ФЗ. и других федеральных законов. О взаимосвязи норм ГК РФ и иных законов см. В.Н. Лопатин. Ноу-Хау вместо коммерческой тайны // Информационное право. 2007. N 1. Для системы Консультант Плюс. Доступно в СПС «Консультант Плюс»; А.М. Эрделевский. О Секретах производства. 2007. Для системы Консультант Плюс. Доступно в СПС «Консультант Плюс». Следует учитывать, что нормы, связанные с информацией, охраняемой в режиме КТ, содержатся также в постановлениях Правительства РФ от 04.05.05 № 284 и от 22.04.2009 № 342 по вопросам государственного учета и распоряжения правами на результаты научно - технической деятельности, полученные за счет средств федерального бюджета.

§ 3. Критерии охраноспособности. Условия охраны

Секрет производства могут составлять сведения любого характера, которые (1) имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, (2) к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и (3) в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

Данным критериям секрет производства отвечает при соблюдении следующих условий: обладатель получил данную информацию законным способом (п. 3 ст. 4 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ, п. 2 ст. 1466 ГК), имеет право ограничить доступ к ней (пп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об информации), что предполагает отсутствие нарушения ограничительных требований Закона (ст. 5; п.6 ст.10 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ).

Действительная или потенциальная коммерческая ценность информации в силу неизвестности ее третьим лицам. Коммерческая ценность информации - объективное, внутренне присущее ей свойство - является важнейшим признаком охраноспособности информации, составляющей КТ, без которого у правообладателя не появляется оснований закрывать свою информацию для третьих лиц - субъектов, не являющихся сторонами отношений, связанных с секретом производства, которые могли бы получить выгоду от ее раскрытия и/или использования. Под коммерческой ценностью информации, составляющей секрет производства, понимают:
1. получение правообладателем экономических преимуществ от ее использования в силу того, что его конкуренты такой информацией не обладают. Коммерческая ценность информации выражается в этом случае в возможности получения прибыли от реализации правообладателем продукции с использованием технологий, секретов торговли и т. п., сведения о которых составляют секрет производства;
2. ее способность, как объекта рыночного оборота, представлять коммерческий интерес для третьих лиц, которые могли бы получить определенную выгоду, если бы они обладали информацией, составляющей секрет производства. В этом случае ее цену, помимо себестоимости, будет определять и рыночный спрос на такую информацию.

Коммерческая ценность информации будет зависеть от дохода, который обладатель может получить на рынке от лиц заинтересованных в ее приобретении. Различают действительную и потенциальную ценность информации, составляющей секрет производства. Действительная ценность определяется затратами на создание информации, ее рыночной стоимостью и затратами на поддержание режима коммерческой тайны, а потенциальная - размером убытков, которые может понести лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, в случае разглашения или неправомерного использования такой информации. На коммерческую ценность влияют и такие ее качества как достоверность, актуальность и полнота информации, составляющей секрет производства.

Полезность секретов производства (ноу-хау) для правообладателя и/или контрагента (коммерческая ценность) может проявляться и в обоснованном ожидании улучшения конкурентоспособной позиции, например, помогая войти в новый рынок или давая преимущество в конкуренции с другими производителями или поставщиками, которые не имеют доступа к данному секрету производства (ноу-хау).

Разглашение секрета производства влечет за собой утрату коммерческой ценности соответствующей информации и, как следствие этого - необходимость возмещения в адекватном размере ущерба, причиненного такими действиями обладателю этой информации.

Отсутствие свободного доступа к данной информации на законном основании. Следует учитывать, что помимо общедоступной информации (материалы средств массовой информации, иных публикаций, электронных изданий, открытые ресурсы сети Интернет), секрет производства не может составлять и такая информация, которая должна быть предоставлена по запросу каждому обратившемуся, хотя и не опубликована. Например, не ограничивается доступ к информации, накапливаемой в открытых фондах библиотек, музеев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных информационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан (физических лиц) и организаций определенной информацией. Недопустимость ограничения доступа к отдельным видам информации может определяться федеральными законами.

Изучите п.4 ст. 8 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ, Постановление Правительства РСФСР от 05.12.1991 № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».

Предполагается, что третьи лица могут получить информацию, составляющую секрет производства, только незаконным путем либо в результате небрежности ее обладателя.

Защитой закона пользуются не любые сведения, а лишь те, в отношении которых обладатель ввел режим коммерческой тайны, который представляет собой комплекс правовых, технических, организационных и иных мер для защиты секрета производства от конкурентов и лиц, которые могут использовать секрет производства в собственных, в т. ч. коммерческих целях. Вопрос о том, должны ли быть при этом приняты все меры, предусмотренные п. 1 ст. 10 Закона, или достаточно принятия только тех, которые «разумно достаточны» для сохранения конфиденциальности информации (п. 5 ст. 10 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ) в литературе является дискуссионным. Судебно-арбитражная практика нередко исходит из того, что режим коммерческой тайны считается установленным только после принятия всех указанных в п. 1 ст. 10 Закона мер (см. Ефимцева Т. Некоторые аспекты правового регулирования секретов производства // Право и экономика. 2008 № 4, Степанова И.. Коммерческая тайна: российское законодательство и зарубежный опыт // Корпоративный юрист. № 9. 2009).

Перечень мер по охране конфиденциальности информации содержится в п 1 ст. 10 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ и включает в себя:

определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
включение условий о конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, в трудовые договоры с работниками и гражданско-правовые договоры с контрагентами;
нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Обратите внимание на то, что конкретные мероприятия во исполнение указанных в этом перечне требований будут считаться надлежащими и достаточными, если выполняется два условия:

исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;
обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 2021 / 2421 22 23 24 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]

#
10.07.2019354.7 Кб13Указатель физических эффектов и явлений.docx
#
21.03.20162.29 Mб31УЛА.pdf
#
14.11.20181.75 Mб9УМК . Гражданское право.2011(бакалавр).doc
#
19.11.20182.81 Mб19УМК 1.doc
#
11.11.2018489.46 Кб67УМК Административное Право.docx
#
15.11.20191.79 Mб1УМК ГП особенная 2012.docx
#
19.11.2019983.12 Кб3УМК Зарубежная История.docx
#
21.12.2018541.79 Кб16УМК ЗЕМЕЛЬНОЕ ПРАВО.docx
#
06.11.201811.12 Mб51УМК информатика последний.doc
#
20.11.20181.26 Mб3УМК МЧП.doc
#
15.04.2015297.66 Кб41УМК МЧП.docx