Вернуть доверенность при условии прекращения или исчерпания полномочия (абз. 5 ст. 974 ГК РФ).

Обязанности доверителя (ст. 975 ГК РФ).

Из перечисленных в ст. 975 ГК РФ обязанностей, обязанностями должника (дебиторскими обязанностями), безусловно, являются обязанность

• обеспечить поверенного средствами

• уплатить вознаграждение, если договор является возмездным.

Обязанности выдать доверенность и принять от поверенного все исполненное им по договору поручения в литературе предлагается квалифицировать как кредиторские (ст. 406 ГК РФ; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 280-281).

10

Ответственность поверенного. Ответственность за исполнение обязанностей по договору поручения регулируется общими правилами об ответственности (ст. 393 ГК РФ, ст. 330 ГК РФ, ст. 398 ГК РФ).

Особые правила установлены только для случая передоверия (ст. 976 ГК РФ). Проанализируйте п. 3 этой статьи и укажите условия ответственности поверенного (ст. 401 ГК РФ) в трех случаях:

1. Поверенный передоверил исполнение поручения с нарушением правил ст. 187 ГК РФ и ст. 973 ГК РФ.

2. Поверенный передоверил исполнение поручения с соблюдением правил ст. 187 ГК РФ и ст. 973 ГК РФ лицу, не поименованному в договоре.

Поверенный передоверил исполнение поручения с соблюдением правил ст. 187 ГК РФ и ст. 973 ГК РФ лицу, поименованному в договоре.

11

Прекращение договора поручения. Специальные случаи прекращения договора указаны в ст. 977 ГК РФ. При изучении статьи необходимо обратить внимание на следующее:

1. Права и обязанности по договору поручения не переходят в порядке универсального правопреемства при наследовании, но переходят при реорганизации юридического лица. Подумайте, чем объясняется различный подход законодателя к двум похожим ситуациям?

2. Право на одностороннее прекращение договорного обязательства одинаково предоставляется и поверенному, и доверителю. В связи с этим обратите внимание на п. 2 ст. 977 ГК РФ.

12

Договор коммерческого представительства. Этот вид договора поручения имеет ряд особенностей, которые являются следствием его субъектного состава, и в первую очередь личности представителя. При изучении договора коммерческого представительства необходимо ответить на ряд вопросов:

1. Содержит ли закон определение понятия «коммерческий представитель»? Да, см. п. 1 ст. 187 ГК РФ.

2. Кто может выступать в качестве коммерческого представителя? Из п. 1 ст. 184 ГК РФ следует, что в этом качестве может выступать и юридическое лицо, и индивидуальный предприниматель.

3. Кто может участвовать в договоре в качестве поверенного? Поскольку коммерческий представитель посредничает в осуществлении предпринимательской деятельности, то поверенным может быть только предприниматель.

4. Является ли договор о коммерческом представительстве разновидностью поручения, или это договор sui generis? Да, этот договор является разновидностью договора поручения. К нему применяются специальные правила ст. 184 ГК РФ (Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 310).

5. Каковы особенности правового положения коммерческого представителя?

• Он может основывать полномочия непосредственно на договоре поручения, если полномочия описаны в договоре (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Полномочия иных представителей возникают при наличии двух юридических фактов: договора поручения и доверенности (постановление Президиума ВАС РФ от 10 апреля 2001 года № 6817/00).

• Он может, в отличие от общего правила, представительствовать от имени обеих сторон сделки (п. 3 ст. 182 ГК РФ; п. 2 ст. 184 ГК РФ).

• Последствия прекращения договора коммерческого представительства в одностороннем порядке, в отличие от общего правила, связаны с обязанностью сторон возместить друг другу убытки (п. 2 и п. 3 ст.978 ГК РФ).

§ 3. Договор комиссии

1

Понятие договора. Определение договора содержится в ст. 990 ГК РФ. Проанализируйте это определение и укажите, какие признаки договора позволяют отнести его к посредническим договорам? См. п. 6, п. 9, п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85.

Какой признак, по Вашему мнению, является основным признаком, отличающем комиссию от поручения? Удачное объяснение дает Петр Павлович Цитович (Цитович П. П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 125-126. См. также: Шахназаров А. Договор комиссии // Вопросы торгового права и практики. Л., 1926. С 82-83). Таким образом, для деятельности в качестве комиссионера не имеет значения наличие полномочия (Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 397).

Использование договора комиссии связано с теми выгодами, которые он предоставляет сторонам (Скороходов С. В. Развитие института комиссии в российском законодательстве // Цивилистические исследования. Вы. 2. М., 2006. С. 505-506). Главное преимущество договора – комиссионер более свободен в действиях, чем поверенный. Поэтому любые меры, направленные на ограничение свободы комиссионера, могут приостановить развитие этого института (Скороходов С. В. Развитие института комиссии в российском законодательстве // Цивилистические исследования. Вы. 2. М., 2006. С. 499-500)

2

Источники регулирования отношений комиссии. Основным источником правового регулирования отношений по договору комиссии являются нормы гл. 51 ГК РФ.

Практика выделили ряд специальных видов комиссионной деятельности. К ним относятся осуществляемая на комиссионных началах деятельность финансовых, биржевых посредников, деятельность комиссионных магазинов и др. (ст. 12 ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ; ст. 8 ФЗ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27.11.1992 N 4015-1; ст. 9, ст. 10 ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992 N 2383-1; «Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами», утв. постановлением Правительства РФ от 06.06.1998 № 569).

Проанализируйте п. 3 ст. 990 ГК РФ и ответьте на вопрос: применяются ли нормы о договоре комиссии, содержащиеся в других законах, если они противоречат нормам гл. 51 ГК РФ? Для ответа сравните п. 3 ст. 990 ГК РФ, например, c п. 2. ст. 454 ГК РФ или п. 2 ст. 334 ГК РФ.

3

Структура правовых отношений, возникающих в связи с договором комиссии. Какие правовые отношения возникают в результате заключения и исполнения договора комиссии? В связи с договором комиссии возникает система из трех правоотношений:

• правоотношение между комитентом и комиссионером (договор комиссии)

• правоотношение между комиссионером и третьим лицом (договор, заключенный во исполнение договора комиссии)

• правоотношение между комитентом и третьим лицом (природа этого правоотношения зависит от обстоятельств; например, если комиссионер передал комитенту права и обязанности по заключенному с третьим лицом договору, комитент становится стороной этого договора).

Изучив структуру этих связей, можно ответить на важнейший практический вопрос: кто перед кем и за что отвечает в указанных отношениях?

Рассмотрим пример и проанализируем последствия действий участников отношений.

1. Комиссионер и комитент заключили договор комиссии (например, о продаже комиссионером вещи, принадлежащей комитенту). У сторон возникают права и обязанности по договору. В частности, комиссионер обязан заключить договор купли-продажи.

2. Комитент передал комиссионеру вещь, предназначенную для продажи. Право собственности на вещь по-прежнему принадлежит комитенту (п.1 ст. 996 ГК РФ). Комиссионер обязан надлежаще обращаться в вещью, в частности, хранить ее. Эта обязанность возникает у комиссионера в силу договора комиссии, а не договора хранения (п. 1 ст. 998 ГК РФ).

3. Комиссионер заключил договор купли-продажи вещи. У сторон договора (комиссионера и третьего лица) появляются права и обязанности по договору (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Даже если третье лицо знает, что продавец действует как комиссионер, он может требовать передачи вещи от своего контрагента - комиссионера, а не от комитента (п. 2 ст. 990 ГК РФ) .

4. Комиссионер передал вещь покупателю. Это действие является исполнением обязанности перед комитентом по договору комиссии, и обязанности перед третьим лицом по договору купли-продажи.

5. Комиссионер передал комитенту право требования к покупателю о платеже по договору (п. 2 и п. 3 ст. 993 ГК РФ). В результате комитент становится на место комиссионера в договоре купли-продажи и получается право требования к третьему лицу. До такой уступки правом требования к покупателю обладает комиссионер как сторона договора купли-продажи.

6. Важнейшая особенность отношений по договору комиссии следует из правила п. 1 ст. 993 ГК РФ. Оно означает, что, по общему правилу, требование об исполнении (в нашем примере – о платеже) может быть предъявлено только третьему лицу (!). Независимо от того, передано комитенту право требования платежа, или право принадлежит комиссионеру – заявить требование можно только третьему лицу (сделать это может, соответственно, либо комитент, либо комиссионер).

Изменим ситуацию: заключен договор комиссии, но предметом договора является не продажа, а покупка вещи для комитента. После заключения комиссионером договора купли-продажи продавец исполнил свою обязанность по договору и передал вещь комиссионеру. В силу прямого указания закона право собственности при передаче вещи перешло не к комиссионеру, а к комитенту (п. 1 ст. 996 ГК РФ).

Как видим, отношения, возникающие в связи с исполнением договора комиссии будут несколько различаться в зависимости от того, какой объект получит комиссионер по сделке, совершенной в интересах комитента. Если это будет вещь (как в последнем примере), то право собственности на нее перейдет от третьего лица непосредственно к комитенту, поэтому передавать это право комитенту не требуется. Если же это будет право требования из обязательства (как в первом примере), то оно будет принадлежать комиссионеру. Комитент сможет стать кредитором по договору, заключенному комиссионером, и самостоятельно заявить требование третьему лицу только в результате уступки ему права требования комиссионером (Постановление Президиума ВАС РФ от 12 ноября 2002 г. N 665/02; Постановление Президиума ВАС РФ от 3 декабря 2002 г. N 5498/02; Постановление Президиума ВАС РФ от 15 августа 2000 г. N 1582/00).

4

Характеристика договора. Из определения договора (ст. 990 ГК РФ) следует, что договор комиссии:

• консенсуальный

• возмездный

• взаимный

5

Стороны договора. 7< Сторонами договора комиссии являются комитент и комиссионер. Из определения договора (ст. 990 ГК РФ) следует, что законодатель не предъявляет особенных требования к его сторонам. 7<

Ограничения могут быть установлены для специальных видов комиссии (ст. 39 ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ; ст. 32 ФЗ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27.11.1992 № 4015-1; ст. 23 ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992 № 2383-1). При продаже на комиссионных началах предмета ипотеки, комиссионером моет выступать только залогодатель (п. 3 ст. 55 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 № 102-ФЗ).

Интересным является вопрос о том, имеет ли значение для договора комиссии требования к субъектному составу сделки, являющейся предметом этого договора? Практика дает положительный ответ на этот вопрос (Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 428-429).

При заключении договора субкомиссии субъектный состав договора комиссии не меняется (ст. 994 ГК РФ). Тот же принцип применяется в отношении субаренды (ст. 615 ГК РФ) и субподряда (ст. 706 ГК РФ).

6

Форма договора. Требования к форме договора подчиняются общим правилам (ст. 158-165 ГК РФ, ст. 434 ГК РФ).

7

Предмет договора. < Из определения договора комиссии (ст. 990 ГК РФ) следует, что его предметом является совершение сделок. Сравните предмет комиссии с предметом договоров поручения (ст. 971 ГК РФ) и агентского (ст. 1005 ГК РФ). Очевидно, что предмет договора комиссии 'уже, чем предмет двух других договоров (п. 22 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85).

При рассмотрении вопроса о предмете договора комиссии, следует различать две ситуации:

1. Комиссионер обязан только совершить сделку, т.е. заключить договор.

2. Комиссионер обязан и совершить сделку, порождающую обязательство, и совершить действия по исполнению сделки (например, передать / получить вещи или денежные средства).

Разграничение двух понятий – «совершение сделки» и «исполнение сделки» - введено законодателем (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Как видим, это деление имеет практическое значение.

Вопрос о том, является ли сделкой исполнение договора – спорный вопрос. Однако независимо от ответа на него, следует согласиться с тем, что исполнение совершенной в интересах комитента сделки может входить в предмет договора комиссии (Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 433-434).

8

Существенным условием договора комиссии является только указание на его предмет.

Практика показала, что стороны договора комиссии часто заинтересованы в согласовании дополнительных условий. Чтобы устранить сомнения в законности этих условий, законодатель перечислил их в п. 2 ст. 990 ГК РФ.

Включение в договор комиссии условия о сроке влияет на право комиссионера отказаться от договора (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

9

Права и обязанности сторон по договору комиссии.

Обязанности комиссионера:

• совершить порученные ему действия (ст. 992 ГК РФ)

• сохранить находящееся у него имущество комитента (ст. 998 ГК РФ)

• 8< передать комитенту все полученное по договору комиссии (ст. 999 ГК РФ). Это положение следует толковать расширительно: комиссионер должен передать не только то, что получено непосредственно по договору комиссии, но и связи с его исполнением, т. е. по совершенной комиссионером с третьим лицом сделке (п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85) 8<

• передать комитенту права, полученные по сделке, совершенной во исполнение договора комиссии (п. 2 ст. 993 ГК РФ; п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85); ср. п. 3 ст. 973 ГК РФ со ст. 828 ГК РФ.

• представить комитенту отчет (ст. 999 ГК РФ).

При рассмотрении вопроса об обязанностях комиссионера необходимо уяснить, что главным критерием для оценки деятельности комиссионера является ее соответствие основной идее: комиссионер действует в интересах комитента (Цитович П. П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 128). Если это необходимо в интересах комитента, правомерным является даже отступление от его указаний (ст. 995 ГК РФ).

Обязанности комитента:

• принять исполненное по договору комиссии (ст. 1000 ГК РФ)

• принять обязанности комиссионера по заключенному им договору (абз. 4 ст. 1000 ГК РФ), т. е. занять место стороны в обязательстве. Поскольку освобождение от обязанностей по договору является переводом долга, то для этого необходимо согласие третьего лица, с которым комиссионер заключил договор (постановление Президиума ВАС РФ от 28.10.1997 № 6056/96)

• уплатить комиссионеру вознаграждение (ст. 991 ГК РФ)

• возместить расходы комиссионера (ст. 1001 ГК РФ; п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85). Следует обратить внимание на то, что комитент обязан возместить только те расходы, которые вызвани надлежащим исполнением договора (Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996 г. № 6. С. 14).

Поскольку в обладании комиссионера часто находятся деньги либо денежные средства комитента, законодатель подчеркнул его право производить зачет требований комитента (ст. 997 ГК РФ). Следует обратить внимание на то, что указанная норма не предоставляет комиссионеру право внеочередного удовлетворения своих требований. В очереди кредиторов комитента положение комиссионера приравнено к положению залогодержателя (п. 2 ст. 64 ГК РФ).

10

9< Ответственность за исполнение обязанностей по договору комиссии. Эта ответственность регулируется общими правилами об ответственности (ст. 393 ГК РФ, ст. 330 ГК РФ, ст. 398 ГК РФ) 9<

Ответственность за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной комиссионером в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК РФ).

• Что означает это правило? Рассмотрим пример. Комиссионер продал вещь комитента, но покупатель не уплатил по договору. Комитент не может взыскать убытки с комиссионера. Он может предъявить требование покупателю (именно эту возможность обеспечивает обязанность комиссионера, предусмотренная п. 2 ст. 993 ГК РФ).

• Следует понять принцип, используемый законодателем при регулировании этих отношений (Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 434-436). Сравните правило п. 1 ст. 993 ГК РФ с нормой об ответственности цедента (ст. 390 ГК РФ). Неисполнение обязанности третьим лицом относится на риск комитента (который может потребовать уступки ему соответствующих прав и стать кредитором в обязательстве (п. 2 ст. 993 ГК РФ); исполнение обязанности должником (третьим лицом по отношению к цеденту и цессионарию) относится на риск цессионария, который становится стороной в обязательстве. Как видим, общее правило таково: за неисполнение обязательства должник отвечает перед кредитором.

• Общее правило знает два исключения. Укажите их, проанализировав п. 1 ст. 993 ГК РФ (п. 15, п. 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85). < Важно  подчеркнуть, что делькредере не признается разновидностью поручительства (п. 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85).

11

<mashtest При изучении темы целесообразно выделить вопрос о судьбе имущества и обязанностей, приобретенных комиссионером по сделкам, совершенным для комитента: mashtest

1. вещи: право собственности на эти объекты возникает непосредственно у комитента (ст. 996 ГК РФ)

2. права требования: после совершения сделки кредитором по этим правам становится комиссионер, но по требованию комитента он обязан уступить ему эти права (п. 2 ст. 993 ГК РФ)

3. обязанности: после совершения сделки должником по обязательству становится комиссионер, но комитент обязан освободить комиссионера от обязанностей (абз. 4 ст. 1000 ГК РФ; п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» от 17 ноября 2004 года № 85)

4. в случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным для комитента, переходят к комитенту в силу закона (п. 6 ст. 1002 ГК РФ; Информационное письмо Президиума ВАС РФ О практике применения части второй статьи 1002 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.07.2002 № 68).

12

Прекращение договора комиссии. Специальные случаи прекращения договора указаны в ст. 1002 ГК РФ. При изучении статьи необходимо обратить внимание на следующее:

1. 10< Права и обязанности по договору комиссии не переходят в порядке универсального правопреемства при наследовании, но переходят при реорганизации юридического лица. 10<

2. Право на одностороннее прекращение договорного обязательства предоставляется и комитенту, и комиссионеру, но на принципиально разной основе. Комитент может отменить комиссионное поручение (ст. 1003 ГК РФ), Комиссионер может отказаться от договора только при наличии двух условий: договор заключен на срок и не содержит запрета на отказ (ст. 1004 ГК РФ).

Подумайте, чем объясняются различия в правах, предоставленных сторонам договора?

Наличие специальных случаев прекращения договора не исключает применение к договору комиссии правил гл. 26 ГК РФ (п. 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» от 29.12.2001 № 65).

§ 4. Агентский договор

1

Понятие агентского договора. Определение агентского договора содержится в ст. 1005 ГК РФ.

При изучении вопроса следует обратить внимание на два положения:

1. 1 Агентский договор обладает спецификой, позволяющей выделить его в самостоятельный договорный тип (Таль Л.С. Торговый агент и агентурный договор как правовые типы // Сборник статей по гражданскому и торговому праву. Памяти профессора Г.Ф. Шершеневича. М., 2005. С. 476, с. 479), хотя агентский договор и имеет много общего как с рядом гражданско-правовых договоров, так и с трудовым договором. При этом: 1

   • агентский договор не является простым смешением договоров поручения и комиссии,

   • агент является постоянным представителем принципала в определенной сфере, а потому его обязанности составляют не конкретные действия, а деятельность.

2. Агентский договор относится к типу договоров об оказании услуг.

2

Источники регулирования агентских отношений. Основным источником правового регулирования отношений по договору являются нормы гл. 52 ГК РФ.

Поскольку агентский договор может строиться по типу договора поручения или договора комиссии, к агентским отношениям применяются правила гл. 49 и гл. 51 ГК РФ (ст. 1011 ГК РФ).

3

Характеристика договора. Из определения агентского договора (ст. 1005 ГК РФ) следует, что договор

• консенсуальный

• возмездный

• взаимный

• вопрос о том, носит ли агентский договор лично-доверительный характер, является спорным (Суханов Е. А. // Вестник ВАС РФ. 1999. № 12. С. 113).

4

Субъекты договора. Закон не предъявляет особых требований к субъектам договора (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

< Помимо сторон договора – агента и принципала – ГК РФ упоминает о субагенте (ст. 1009 ГК РФ). Субагент не становится стороной агентского договора.

5

<mashtest Предмет договора.  mashtest Сравните предмет агентского договора (ст. 1005 ГК РФ) с предметом договоров комиссии (ст. 990 ГК РФ) и поручения (ст. 971 ГК РФ). Очевидно, что предмет агентского договора максимально широк. Агент может полностью заменить принципала в предусмотренной договором сфере хозяйственной деятельности.

Рассматривая предмет агентского договора, важно подчеркнуть:

1. В агентском договоре может быть дан перечень действий, к которым обязан агент, а может содержаться т. н. общее полномочие (п. 2 ст.1005 ГК РФ). Например, «агент имеет право представлять интересы принципала на территории Ленинградской области». Как описать предмет договора в последнем случае?

2. В агентском договоре не обязательно указывать, какие действия агент может совершать в качестве поверенного, а какие в качестве комиссионера. В противном случае, агентский договор оказался бы не самостоятельным по типу, а смешанным, содержащим элементы поручения и комиссии.

3. 1 Действия агента, составляющие предмет договора, можно разделить на три группы: 1

   • юридические действия от имени принципала (т. е. по типу договора поручения)

   • юридические действия от собственного имени (т. е. по типу договора комиссии)

   • действия фактического характера

4. Особенностью действий агента (как и любого посредника) является то, что он действует по поручению, за счет и в интересах принципала (постановление Президиума ВАС РФ от 2 июля 2002 г. № 7842/01).

6

Существенные условия агентского договора. В агентском договоре только одно существенное условие: указание на сферу отношений, в которых действует агент.

Если агентским договором агенту предоставлены общие полномочия, приходится признать, что существенным условием договора является только указание на право действовать в качестве агента конкретного лица - принципала.

7

<mashtest Ограничения прав принципала и агента mashtest . Ст. 1007 ГК РФ содержит особые правила, отражающие специфику агентских отношений. Попробуйте сформулировать цели, которые преследовал законодатель, устанавливая правила пунктов 1 и 2 ст. 1007 ГК РФ.

Обратите внимание на то, что п. 3 ст. 1007 ГК РФ устанавливает правило, запрещающее злоупотребление правом в форме ограничения конкуренции (ст. 10 ГК РФ).

8

Прекращение договора. Поскольку в гл. 52 ГК РФ «Агентирование» содержатся специальные нормы ст. 1010 ГК РФ о прекращении договора, правила о прекращении договоров поручения и комиссии (ст. 977 ГК РФ, ст. 1002 ГК РФ) в отношении агентирования не применяются. Сравните указанные статьи. Какие случаи прекращения договоров поручения и комиссии не применяются в отношении агентского договора? Чем можно объяснить различия?

Наличие специальных случаев прекращения агентского договора не исключает применение к договору правил гл. 26 ГК РФ (п. 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» от 29.12.2001 № 65).

Тема 15. Доверительное управление имуществом § 1. Общие положения о доверительном управлении имуществом

1

1. История становления института доверительного управления имуществом в Российской Федерации. В условиях плановой экономики в нашем законодательстве имели место лишь некоторые фрагменты доверительного управления имуществом. Так, фактически управлял имуществом безвестно отсутствующего гражданина его опекун (ст. 19 ГК РСФСР 1964 г.). С переходом же к рыночной экономике в наше законодательство был внедрен институт доверительной собственности, широко распространенный в странах с англо-американской системой права (Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 г. №2296 «О доверительной собственности (трасте)»).

2. Следует обратить особое внимание на наиболее существенное различие между доверительным управлением имуществом и доверительной собственностью. При учреждении доверительной собственности реальным собственником последний утрачивает право собственности на имущество, переданное в траст, и право собственности на это имущество возникает у доверительного собственника. При заключении же договора доверительного управления имуществом доверительный управляющий не становится собственником имущества, переданного ему в управление. Он лишь приобретает право осуществлять от своего имени принадлежащие учредителю доверительного управления правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом.

В странах с англо-американской системой права интересы реального собственника, формально утратившего право собственника на имущество, переданное в траст, защищаются с помощью так называемого «права справедливости». В тех же странах, где отсутствует такой институт, как «право справедливости», защитить интересы реального собственника от злоупотреблений со стороны доверительного собственника практически невозможно (См.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель // Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 530).

3. В силу этого и ряда других причин конструкция доверительной собственности оказалась малопригодной для Российской Федерации и от нее пришлось отказаться. С вступлением в силу части второй ГК РФ Указ Президента РФ «О доверительной собственности (трасте)» утратил юридическую силу. На смену понятия доверительной собственности в наше законодательство пришло понятие доверительного управления имуществом.

Вместе с тем следует иметь в виду, что в литературе высказывается мнение о том, что существует много видов траста и некоторые из них вполне совместимы с системой российского законодательства и поэтому могут быть успешно использованы в Российской Федерации (См., напр.: Колесникова С.Г. «О доверительной собственности (трасте), или 15 лет спустя»// Закон. Октябрь 2007 С.196).

2

Понятие доверительного управления имуществом. Когда собственник сам использует принадлежащее ему имущество, он и извлекает из него выгоду. Однако все заботы и расходы по использованию имущества и бремя его содержания также лежат на собственнике (ст. 210 ГК РФ). Доверительное же управление имуществом позволяет собственнику или назначенному им лицу извлекать выгоду из имущества, не неся при этом ни бремени его содержания, ни забот и расходов, связанных с его использованием. Все это ложится на другое лицо – доверительного управляющего.

При этом доверительный управляющий осуществляет правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению вещами, переданными ему в управление. При управлении же субъективными правами доверительный управляющий осуществляет те действия, возможность которых предусмотрена содержанием субъективных прав, переданных в доверительное управление. Осуществляя доверительное управление имуществом, управляющий совершает как фактические, так и юридические действия в интересах учредителя доверительного управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

В большинстве случаев правоотношения по доверительному управлению имуществом возникают из договора (ст. 1012 ГК РФ). Вместе с тем указанные правоотношения могут возникать и по другим основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ).

3

Цели передачи имущества в доверительное управление. Для правильного понимания института доверительного управления имуществом важно знать причины, по которым прибегают к доверительному управлению имуществом. Потребность в доверительном управлении имуществом может возникнуть в силу различных причин. Мотивом учреждения доверительного управления имуществом может послужить:

1. желание собственника освободить себя от бремени управления принадлежащим ему имуществом, но таким образом, чтобы получать выгоду от его использования;

2. желание собственника без особых для себя забот оказывать материальную помощь третьим лицам за счет своего имущества, оставаясь его собственником;

3. стремление собственника наиболее эффективно использовать принадлежащее ему имущество посредством передачи его в управление специалистам-профессионалам;

4. необходимость постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного лица (п. 1 ст. 38 ГК РФ);

5. стремление наиболее эффективно использовать имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности;

6. желание объединить капиталы под управлением одного лица и т.п.

§ 2. Договор доверительного управления имуществом

1

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель доверительного управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Важно понять, что передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом, а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия, которые продолжают оставаться у собственника (См.; Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей// Под ред. В.Д. Карповича. М., 1996. С. 243; Постановление Федерального Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23 января 2006 г. по делу № А21-700/2005-С2).

2

Разграничение договора доверительного управления имуществом и смежных договоров. От договора на управление организацией (п. 3 ст. 103 ГК РФ) договор доверительного управления имуществом отличается тем, что в первом случае управляющая организация действует не от своего имени, а как орган другого юридического лица (см. п.1 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г.) По договору же доверительного управления предприятием как имущественным комплексом доверительный управляющий действует от своего имени, а не как орган другого юридического лица.

В отличие от договора поручения, в котором поверенный действует от имени доверителя и совершает только юридические действия, по договору доверительного управления имуществом управляющий действует от своего имени и совершает не только юридические, но и фактические действия.

В отличие от договора комиссии, который предполагает совершение комиссионером сделок от своего имени и в интересах комитента, договор доверительного управления предусматривает возможность совершения управляющим не только сделок, но и любых иных юридических, а также фактических действий в интересах выгодоприобретателя.

По агентскому договору агент может действовать от своего имени и совершать как юридические, так и фактические действия. Однако последние лишь сопутствуют его юридическим действиям и не связаны с использованием имущества принципала, направленным на извлечение из этого имущества выгоды. Между тем доверительное управление всегда соединено с извлечением из имущества какой-либо выгоды. Кроме того, доверительный управляющий, действуя от собственного имени, обязательно должен указывать, что он действует как доверительный управляющий (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

3

Общая характеристика договора доверительного управления имуществом

Договор доверительного управления имуществом – это реальный договор. Для его заключения требуется не только соглашение сторон, но и передача вещи.

Договор доверительного управления имуществом может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Договор доверительного управления имуществом является взаимным договором. Исключение составляет безвозмездный договор доверительного управления, который относится к числу односторонних договоров.

Как правило, договор доверительного управления имуществом – это свободный договор, заключаемый по усмотрению сторон. Однако в случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1064 ГК РФ), указанный договор приобретает обязательный характер.

Договор доверительного управления имуществом может быть как договором в пользу его участников, так и договором в пользу третьего лица. В первом случае выгодоприобреталем по договору становится сам учредитель доверительного управления имуществом, а во втором – назначенное им лицо.

4

Форма договора доверительного управления имуществом

По общему правилу, договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме (п. 1 ст. 1017 ГК РФ). Особое внимание следует обратить на требования, предъявляемые к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом. В соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК РФ договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Это означает, что такой договор должен заключаться в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 550 ГК РФ).

Поскольку договор доверительного управления имуществом – это реальный договор, для его заключения необходимо не только письменное соглашение сторон, но и передача имущества, оформленная по правилам, предусмотренным для договора продажи недвижимого имущества, т.е. по передаточному акту или иному документу о передаче (ст. 556 ГК РФ). Передача же в доверительное управление предприятия как имущественного комплекса оформляется по правилам ст. 563 ГК РФ.

Важно помнить и о том, что надлежащим образом оформленная передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации.

Несоблюдение как формы договора доверительного управления имуществом, так и требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влекут за собой недействительность договора (п. 3 ст. 1017 ГК РФ).

5

Содержание договора доверительного управления имуществом. Здесь необходимо обратить внимание на существенные условия договора доверительного управления имуществом, которые прямо указаны в ст. 1016 ГК РФ:

1. условие о составе имущества, которое передается в доверительное управление;

2. наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

3. размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

4. срок действия договора.

Следует обратить также внимание на то, что максимальный срок, на который может быть заключен договор доверительного управления имуществом, составляет пять лет.

В.В. Витрянский к числу существенных условий договора доверительного управления имуществом относит срок и порядок предоставления отчета доверительным управляющим (см. Витрянский В.В. Договор доверительного управления имуществом. М., 2002. С. 113). Однако, представляется, что срок и порядок предоставления отчета доверительным управляющим – это обычные условия договора доверительного управления имуществом. При отсутствии о них сведений в договоре последний должен считаться заключенным и отчет доверительного управляющего должен предоставляться в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ) и в порядке, соответствующем обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям (ст. 309 ГК РФ).

§ 3. Обязательство по доверительному управлению имуществом

1

1. Стороны обязательства по доверительному управлению имуществом. Сторонами обязательства по доверительному управлению имуществом выступают:

   1. учредитель доверительного управления имуществом;

   2. доверительный управляющий;

   3. выгодоприобретатель.

2. Учредителем доверительного управления имуществом может быть любой собственник имущества. Если же предметом доверительного управления является субъективное право, то в качестве учредителя доверительного управления может выступать субъект этого права. Лицо, не являющееся собственником или субъектом права, может выступать в качестве учредителя доверительного управления только в случаях, специально предусмотренных законом. Так, в соответствии со ст. 38 ГК РФ учредителем доверительного управления имуществом недееспособного гражданина становится орган опеки и попечительства.

3. В качестве доверительного управляющего могут выступать только те лица, в правоспособность которых входит способность осуществлять предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 1015 ГК РФ). Обусловлено это тем, что деятельность по доверительному управлению имуществом направлена на извлечение прибыли или иной выгоды из имущества. Поэтому имущество не подлежит передаче в доверительное управление государственному органу или органу местного самоуправления (п. 2 ст. 1015 ГК РФ).

Не могут осуществлять доверительное управление имуществом и унитарные предприятия, специальная правоспособность которых позволяет им управлять только тем имуществом, которое закреплено за ними на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (п. 1 ст. 1015 ГК РФ).

Вместе с тем, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ), доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения (абз. П п. 1 ст. 1015 ГК РФ). В подобных случаях важны не только профессиональные качества управляющего, сколько то доверие, которое испытывает к нему собственник переданного в управление имущества.

4. Выгодоприобретателем может быть назначен любой субъект гражданского права, за исключением самого доверительного управляющего.

2

1. Обязанности и права доверительного управляющего (ст. 1020 ГК РФ). При заключении договора доверительного управления имуществом на доверительного управляющего возлагаются следующие обязанности:

   1. Осуществлять в пределах, предусмотренных законом и договором, доверительное управление имуществом разумно и добросовестно на должном профессиональном уровне. Когда же доверительный управляющий не является предпринимателем, он должен осуществлять указанную обязанность только разумно и добросовестно;

   2. Поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность;

   3. Защищать права на имущество, находящееся в его доверительном управлении;

   4. Предоставлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, установленные договором доверительного управления имуществом;

   5. При прекращении договора доверительного управления имуществом передать последнее учредителю управления или по его указанию – другому лицу в том состоянии, в котором оно было получено, с учетом естественного износа, со всеми улучшениями, приращениями, доходами и долгами, которые имеют место на момент прекращения действия договора доверительного управления имуществом.

2. Важно обратить внимание на те права, которыми доверительный управляющий наделяется для того, чтобы он мог надлежащим образом исполнять возложенные на него обязанности для достижения целей доверительного управления имуществом и в интересах учредителя управления и выгодоприобретателя. Именно в этом плане должно толковаться содержание следующих прав доверительного управляющего:

   1. Осуществлять от своего имени принадлежащие учредителю управления правомочия собственника имущества или иные субъективные права, переданные ему в доверительное управление. Однако распоряжаться недвижимым имуществом доверительный управляющий вправе только в случаях, предусмотренных договором доверительного управления имуществом;

   2. Требовать устранения нарушения тех прав, которые он осуществляет как доверительный управляющий.

3. Наряду с указанными доверительный управляющий приобретает также такие права, которые он осуществляет по своему усмотрению и в своем интересе (а не в интересах учредителя управления и выгодоприобретателя):

   1. Право на вознаграждение;

   2. Право на возмещение всех необходимых расходов по доверительному управлению имуществом.

Важно обратить внимание на то, что доверительный управляющий получает вознаграждение и возмещает необходимые расходы только за счет доходов от использования имущества, находящегося в его доверительном управлении (ст. 1023 ГК РФ). Это правило направлено на стимулирование доверительного управляющего к наиболее эффективному управлению вверенным ему имуществом. Исключение из этого правила предусмотрено для безвозмездного доверительного управления имуществом, при котором доверительный управляющий имеет право лишь на возмещение всех необходимых расходов независимо от эффективности его управления, если последнее осуществлялось добросовестно и разумно.

3

1. Права и обязанности учредителя управления и выгодоприобретателя. По договору доверительного управления имуществом учредитель управления приобретает следующие права:

   1. Получать все необходимые сведения и отчеты от доверительного управляющего в сроки и в порядке, установленные договором;

   2. Требовать от доверительного управляющего передачи ему доходов и иных поступлений, полученных в результате доверительного управления его имуществом, если иное не предусмотрено условиями договора;

   3. В любое время отказаться от договора при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Однако учредитель доверительного управления обязан уведомить об этом управляющего за три месяца до прекращения договора, если последним не предусмотрен иной срок уведомления. (п. 2 ст. 1024 ГК РФ).

2. Если договор доверительного управления имуществом заключен в пользу выгодоприобретателя, то указанные выше права возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобретателя (ст. 430 ГК РФ).

Кроме того, выгодоприобретатель вправе в любое время и без каких-либо условий отказаться от прав, предоставленных ему по договору доверительного управления имуществом.

3. На учредителя доверительного управления имуществом возлагаются и некоторые обязанности:

   1. По уплате доверительному управляющему вознаграждения;

   2. По воздержанию от действий, связанных с отчуждением и иными сделками по распоряжению имуществом, переданным в доверительное управление.

Учредитель доверительного управления несет и некоторые кредиторские обязанности, без исполнения которых управляющий не может надлежащим образом исполнять лежащие на нем обязанности:

1. Обеспечивать доверительного управляющего сведениями и документацией, необходимыми для эффективного управления имуществом;

2. Не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность доверительного управляющего и т.п.

4

1. Объекты обязательства по доверительному управлению имуществом. Следует иметь в виду, что в качестве объекта доверительного управления может служить любое имущество, которое можно обособить и использовать для извлечения выгоды. Обусловлено это тем, что в соответствии с п. 1. ст. 1018 ГК РФ имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а так же от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. К такому имуществу относятся, прежде всего, индивидуально-определенные вещи и субъективные права (ст. 1013 ГК РФ).

При этом в качестве объекта доверительного управления имуществом могут выступать как движимые, так и недвижимые вещи, предприятия и другие имущественные комплексы, документарные ценные бумаги.

К числу субъективных прав, которые можно передавать в доверительное управление, относятся: права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, и исключительные права.

2. Следует обратить внимание на то, что объектом доверительного управления могут быть только эмиссионные ценные бумаги, так как закрепленные в них субъективные права могут осуществляться совершением многократных действий по их управлению. Так, доверительный управляющий может неоднократно голосовать на общем собрании акциями, переданными ему в управление (см. :Гражданское право // отв. вред. Е.А. Суханов. Т. 2. Полутом 2. М. 2000. с. 122 / автор главы - Е.А. Суханов).

Однократное же осуществление субъективных прав, выполненных в таких ценных бумагах как векселя, чеки и т.п., ведет к их прекращению, погашению ценной бумаги и, соответственно, к утрате возможности доверительного управления этим имуществом.

Следует обратить внимание также на то, что ввиду неразрывной связи субъективных прав с ценными бумагами, невозможно передать в доверительное управление только субъективные права без ценных бумаг, в которых они воплощены. По той же причине не допускается передача только части субъективных прав, удостоверенных ценной бумагой (см. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 февраля 2005г. по делу №А13-124/04-04.)

3. Не могут передаваться в доверительное управление обязательные права требования. Обусловлено это тем, что право требования можно передать только в порядке общегражданской уступки права требования (цессии). Однако в таком случае доверительный управляющий становится участником того обязательства, в рамках которого существует преданное ему право, и при осуществлении этого права должен будет руководствоваться правилами, рассчитанными на соответствующее обязательство, а не правилами доверительного управления имуществом (иное мнение по этому вопросу см.: Михеева М.Ю. Доверительное управление имуществом. М., 1999. С. 117).

4. Следует иметь в виду так же, что некоторые нормативные акты, предусматривающие доверительное управление имуществом, далеки от совершенства. Так, ст. 17,18,19 ФЗ от 11 ноября 2003 г. №152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» и Типовые правила доверительного управления ипотечным покрытием, утв. пост. Правительства РФ от 15 октября 2004 г. № 562, регулируют одни и те же отношения, складывающиеся между владельцами ипотечных сертификатов участия и управляющим ипотечным покрытием одновременно исключающими друг друга правилами:

   1. о займе и кредитовании;

   2. об уступке права требования;

   3. о договоре доверительного управления имуществом;

   4. об общей долевой собственности;

   5. о ценных бумагах.

При этом обеспеченный ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов объявляются одновременно в качестве объектов доверительного управления и объектов права общей долевой собственности.

5. В силу прямого указания закона не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1013 ГК РФ). Так, доверительное управление деньгами предусмотрено ст. 4 Закона РФ от 10 июля 2002 г. «О Центральном банке Российской Федерации (Банк России)»; ст.5 Закона РФ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990г. (в редакции от 3 февраля 1996г.); ст.2 и 5 ФЗ от 22 апреля 1996г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; ФЗ от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»; ФЗ от 24 июля 2002 г. № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации» и др.

Однако в тех случаях, когда объектом доверительного управления выступают только деньги, складываются отношения, для которых конструкция доверительного управления, закрепленная в гл. 53 ГК РФ, малопригодна (см. напр.: Михеева М.Ю. Доверительное управление имуществом в гражданском праве России: автореф. канд. дисс. Томск. 1998. С. 18). Так, к отношениям, которые складываются между пайщиками и управляющей компанией паевого инвестиционного фонда, не применяется большинство норм гл. 53 ГК РФ о доверительном управлении имуществом. Поэтому на эти отношения были распространены правовые нормы института ценных бумаг.

Аналогичная ситуация складывается и при доверительном управлении денежными средствами Пенсионного фонда РФ. В ФЗ от 24 июля 2002г. № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации» и вТиповом договоре доверительного управления средствами пенсионных накоплений между Пенсионным фондом РФ и управляющей компанией, отобранной по конкурсу, утв. пост. Правительства РФ от 30 июня 2003г. № 395 (в ред. Постановлений Правительства РФ от 11.10.2004 № 536, от 27.12.2004, № 858) содержатся не столько правила доверительного управления имуществом, сколько правила инвестирования денежных средств Пенсионного фонда РФ в ценные бумаги, что в большей мере соответствует природе тех отношений, которые складываются между Пенсионным фондом РФ и управляющей компанией.

§ 4. Ответственность за нарушение договора доверительного управления имуществом

1

1. Ответственность доверительного управляющего перед третьими лицами. Следует обратить внимание на то, что особенности этой ответственности предопределяются, в первую очередь, тем, что имущество, переданное в доверительное управление, приобретает известную обособленность в гражданском обороте. Доверительный управляющий отвечает этим имуществам по всем обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением этим имуществом. При недостаточности же этого имущества взыскание может быть обращено на имущество, принадлежащее самому доверительному управляющему. При недостаточности же и этого имущества взыскание может быть обращено на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление (п. 3 ст. 1022 ГК РФ).

Следует иметь в виду, что в последнем случае речь идет не об ответственности учредителя доверительного управления, так как он не совершает никакого правонарушения, а лишь об удовлетворении интересов третьих лиц за счет имущества учредителя управления.

2. В тех же случаях, когда доверительный управляющий при совершении сделок с переданным в доверительное управление имуществом не информирует третьих лиц о том, что он действует в качестве доверительного управляющего, он считается обязанным перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

Аналогичные последствия наступают и тогда, когда доверительный управляющий при совершении сделки выходит за рамки предоставленных ему полномочий или нарушает установленные для него ограничения. В таких случаях он отвечает только своим личным имуществом, если участвующие в сделке третьи лица знали или должны были знать о превышении полномочий или нарушении установленных ограничений.

2

1. Ответственность доверительного управляющего перед учредителем управления и выгодоприобретателем наступает в форме возмещения убытков. При этом ответственность доверительного управляющего, являющегося предпринимателем, основывается на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Ответственность же доверительного управляющего, не являющегося предпринимателем, строится на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК РФ).

2. Следует иметь в виду, что доверительный управляющий несет ответственность перед учредителем управления в полном объеме (реальный ущерб и упущенная выгода), а перед выгодоприобретателем – только в части упущенной выгоды. Последнее обусловлено тем, что выгодоприобретатель, не являясь собственником переданного в доверительное управление имуществом, не может и понести убытки в виде реального ущерба.

3. В договоре доверительного управления стороны могут предусмотреть и иные формы ответственности доверительного управляющего перед учредителем управления или выгодоприобретателем за отдельные правонарушения.

3

1. Ответственность учредителя управления перед доверительным управляющим также наступает в форме возмещения убытков в следующих случаях:

   1. если учредитель управления при передаче имущества не предупредил доверительного управляющего о том, что имущество находится в залоге (ст. 1019 ГК РФ);

   2. неправомерного вмешательства учредителя управления в оперативно-хозяйственную деятельность доверительного управляющего;

   3. нарушения других обязанностей учредителя управления.

2. В договоре доверительного управления стороны могут предусмотреть и другие формы ответственности учредителя управления перед доверительным управляющим за отдельные виды правонарушений.

Тема 16. Хранение § 1. Общие положения о хранении

1

Понятие о хранении

Хранение (depositum) – древнейший вид гражданско-правового договора. Об истории развития договора хранении Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2003. С. 674-699. Основные положения действующего российского законодательства о хранении содержатся в главе 47 ГК.

Отношения хранения могут возникнуть как в силу договора хранения, так и в силу закона. В последнем случае они носят не самостоятельный характер, а являются элементом правоотношений, возникающих из различных оснований (см., напр., ст. 227 ГК, ст. 514 ГК). К хранению, возникающему в силу закона, применяются положения о договоре хранения, если законом не установлено иное (ст. 906 ГК).

В ст. 886 ГК, с которой начинается эта глава, содержится определение договора хранения. < На основе этого определения можно сделать вывод о том, что данный договор, по общему правилу, является реальным (хранитель обязуется хранить вещь переданную ему поклажедателем, т.е. факт передачи вещи имеет место на этапе заключения договора).

Если же соглашение заключается с профессиональным хранителем, договор хранения по усмотрению сторон может быть сконструирован как реальный или как консенсуальный (п. 2 ст. 887 ГК).

Исходя из ст. 896 ГК, договор хранения может быть как возмездным, так и безвозмездным. Однако законодатель не достаточно четко решил вопрос о том, какой характер имеет договор хранения, в котором отсутствует прямое указание на его возмездность / безвозмездность. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2006. С. 675. Автор комментария – А.П. Сергеев.

В пользу презумпции возмездности договора хранения свидетельствует то, что (1) правила о вознаграждении за хранение, содержащиеся в ст. 896 ГК, применяются во всех случаях, когда договором не предусмотрено иное; (2) в случае сомнений, неясности закона или условий договора действует общая презумпция возмездности любого гражданско-правового договора (п. 3 ст. 423 ГК).Постановление ФАС СЗО от 4 сентября 2002 года по Делу № А56-9873/02; Постановление ФАС ЗСО от 19 февраля 2003 года по Делу № Ф04/641-134/А45-2003.

Договор хранения, как правило, имеет двусторонне-обязывающий характер, однако в безвозмездном договоре хранения обязанности поклажедателя весьма ограниченны: компенсация расходов на хранение (ст. 897 ГК), получение вещи от хранителя (ст. 899 ГК).

Поскольку при хранении поклажедатель вверяет свое имущество хранителю, договор хранения имеет фидуциарный характер, т.е. во взаимоотношениях сторон важное значение имеет доверие поклажедателя к хранителю, его компетентности и добросовестности.

< Важной особенностью договора хранения, отличающей его от смежных договоров об оказании охранных услуг, является то, что поклажедатель передает свое имущество владение хранителя. Соответственно, хранитель становится законным владельцем вещи, переданной на хранение. В связи с этим возникает вопрос: имеет ли хранитель право на применение вещно-правовых способов защиты в отношении имущества, переданного на хранение? С одной стороны, любое лицо, хотя и не являющееся собственником, но владеющее вещью на основании закона или договора имеет право на предъявление вещно-правовых исков (ст. 305 ГК). С другой стороны, такая защита действует против всех лиц, окружающих законного владельца, в том числе и против собственника. Но хранитель, в отличие, например, от арендатора не имеет собственного интереса во владении вещью, а напротив, как правило, владеет ею в интересах собственника. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2003. С. 746. (автор главы – М.И. Брагинский); Рыбалов А.О. Владение арендатора и хранителя // Арбитражные споры. 2. 2005. С. 169-170.

2

Предмет договора хранения

Существенным условием договора хранения является его предмет – услуги по хранению вещи. Такая трактовка предмета договора хранения разделяется не всеми исследователями. Кротов М.В. Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском праве. Л., 1990. С. 76-77.

Для того, чтобы четко идентифицировать предмет договора хранения необходимо не только определить характер действий хранителя (обеспечение сохранности имущества поклажедателя, принятого на хранение), но и объект, в отношении которого совершаются эти действия, т.е. имущество, предаваемое на хранение.

Объектом хранения могут быть только вещи. Как правило, это – движимые вещи, но в исключительных случаях на хранение может передаваться недвижимое имущество (п. 3 ст. 926 ГК). Постановление Президиума ВАС от 31 мая 2005 г. № 16872/04.

Вещи, передаваемые на хранение, могут быть индивидуально-определенными или определяться родовыми признаками (иррегулярное хранение, ст. 890 ГК).

Срок договор хранения. < Срок не является существенным условием договора хранения. Если он не определен в соглашении сторон, срок определяется моментом востребования вещи поклажедателем (п. 2 ст. 889 ГК).

3

Форма договора хранения. Вопросы, связанные с формой договора хранения, решаются в ст. 887 ГК. В тех случаях, когда договор хранения должен быть заключен в простой письменной форме применяются общие положения о простой письменной форме сделок (ст. 161 ГК).

В то же время в изъятие из общих положений о форме сделок

• в письменной форме должны заключаться все консенсуальные договоры хранения, независимо от суммы и состава участников договора;

• договор хранения, который должен был быть облечен в письменную форму, может подтверждаться свидетельскими показаниями в случае передачи вещи на хранение в чрезвычайных обстоятельствах (так наз. depositum miserabile – лат. горестная поклажа,п. 1 ст. 887 ГК).

Кроме того, в ст. 887 ГК содержатся следующие уточнения относительно письменной формы договора хранения:

• под суммой сделки как критерием необходимости облечения ее в письменную форму (пп. 2 п. 1 ст. 161 ГК) для целей хранения понимается стоимость вещи, передаваемой на хранение (п. 1 ст. 887 ГК);

• простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей поклажедателю специального документа или знака (п. 2 ст. 887 ГК).

4

Права и обязанности хранителя

Обязанность принять вещь на хранение возлагается на хранителя лишь в том случае, если договор хранения носит консенсуальный характер. Основание освобождения хранителя от этой обязанности указано в п. 2 ст. 888 ГК, который, впрочем, носит диспозитивный характер.

Следует обратить внимание на то, что даже в консенсуальном договоре хранения у поклажедателя не возникает обязанности передать вещь на хранение (п. 1 ст. 888 ГК).

Основной обязанностью хранителя является обеспечение сохранности вещи. Если договор хранения носит возмездный характер, во исполнение этой обязанности хранитель должен предпринять меры, указанные в п. 1 и 2 ст. 891 ГК.

Иные требования предъявляются к лицу, которое осуществляет хранение безвозмездно (п. 3 ст. 891 ГК).

< При иррегулярном хранении хранитель вправе смешивать вещи одного поклажедателя с вещами других поклажедателей того же рода и качества. Иррегулярное хранение допускается, если это прямо предусмотрено договором хранения.

Поскольку при иррегулярном хранении происходит смешение вещей разных собственников, утрачивается возможность определить, какие именно вещи из смешанной массы принадлежат каждому из поклажедателей. В связи с этим возникает вопрос о том, кому принадлежит право собственности на смешанные вещи. В законе отсутствует четкое решение данного вопроса. Рудоквас А.Д. Правовой режим товара при хранении с обезличением // Закон. Август 2006. С. 117; Васильев Г.С. Каждый из хозяев смешавшихся вещей остается собственником своего имущества // Закон. Август 2006. С. 127-128; Байбак В.В. Вещно-правовые последствия передачи товара на хранение с обезличением // Закон. Октябрь 2006. Постановление ФАС ЗСО от 21 января 2003 года по делу № Ф04/325-1200/а46-2002; Постановление ФАС УО от 9 октября 2002 года по делу № Ф09-2457/02-ГК.

По общему правилу, хранитель обязан лично обеспечивать сохранность вещи, переданной на хранение. Соответственно, он не вправе передавать вещь на хранение третьему лицу без согласия поклажедателя, за исключением случаев, указанных в абз. 1 ст. 895 ГК. При этом хранитель обязан незамедлительно уведомить поклажедателя о передаче вещи на хранение третьему лицу (абз. 2 ст. 895 ГК).

Следует обратить внимание на то, что передача вещи на хранение третьему лицу не отражается на обязанностях первоначального хранителя в отношении поклажедателя. Поскольку здесь имеет место привлечение хранителем третьего лица к исполнению своей обязанности (ст. 313 ГК, ст. 403 ГК), хранитель отвечает за действия третьего лица как за свои собственные (абз. 3 ст. 895 ГК).

По общему правилу, хранитель не вправе распоряжаться вещью, принятой на хранение, т.к. распоряжение делает невозможным исполнение основной обязанности хранителя – обеспечение сохранности вещи. 7< Вправе ли хранитель пользоваться вещью переданной на хранение? Отвечая на этот вопрос, необходимо иметь в виду, что обеспечение сохранности вещи предполагает сохранение ее физического состояния и потребительских свойств. Поэтому пользование вещью, переданной на хранение, зависит от особенностей объекта хранения. Некоторые вещи в результате использования по прямому назначению утрачивают свои потребительские свойства, прекращают свое существование или изнашиваются (бензин, стиральный порошок, электрическая батарея, автомобиль). Другие, напротив, требуют использования для поддержания их состояния (напр., некоторые виды домашних животных). См. ст. 892 ГК. 7<

8< В процессе хранения может возникнуть необходимость изменить условия хранения, например, место хранения, температурный режим и т.п. По общему правилу, хранитель не вправе в одностороннем порядке изменять условия хранения, а должен немедленно уведомить покладжедателя и дождаться его ответа (абз. 1 п. 1 ст. 893 ГК). В исключительных случаях, указанных в абз. 2 п. 1 ст. 893 ГК, хранитель может изменить условия хранения, не дожидаясь ответа поклажедателя. 8<

Если вещи угрожает опасность, а от поклажедателя нельзя ожидать своевременного принятия мер хранитель вправе распорядиться вещью в соответствии с правилами, установленными в п. 2 ст. 893 ГК. Следует иметь в виду, что возможность распорядиться вещью в таких исключительных ситуациях – право, а не обязанность хранителя, которое он осуществляет по своему усмотрению. Постановление ФАС ПО от 17 апреля 2003 года по делу № А12-819/02-С46.

< В том случае, если хранителю были переданы на хранение вещи с опасными свойствами, о которых его не предупредил поклажедатель (взрывоопасные, ядовитые, радиоактивные и т.п.), хранитель вправе в любое время уничтожить или обезвредить такие вещи и не несет за это ответственности пред поклажедателем (абз. 1 п. 1 ст. 894 ГК).

Иное правило действует в том случае, если такие вещи принимает профессиональный хранитель. По роду своей деятельности он должен разбираться в имуществе, принимаемом на хранение, в том числе иметь представление о его свойствах, Поэтому у профессионального хранителя нет указанного выше права на уничтожение или обезвреживание вещей с опасными свойствами, принятых на хранение, за исключением случаев, указных в абз. 2 п. 1 ст. 894 ГК.

Осуществление хранителем рассматриваемого права никак не отражается на его праве на получение вознаграждения за хранения (абз 3. п. 1 ст. 894 ГК). В том случае, если вещи приобрели опасные свойства уже после их передачи на хранение, хранитель вправе предпринять меры, указные в п. 2 ст. 894 ГК. Постановление ФАС ЗСО от 23 мая 2006 года по Делу № Ф04-2508/2006(22088-А03-16.

Если объектом хранения была индивидуально-определенная вещь, хранитель обязан вернуть поклажедателю ту же самую вещь (п. 1 ст. 900 ГК). В идеале вещь должна быть возвращена поклажедателю в том состоянии, в котором она была передана на хранение. Однако вещи подвержены естественному износу с течением времени даже, если ими не пользуются. Как быть, если состояние вещи ухудшится в силу естественных причин (например, часть жидкости испарится или часть металла, несмотря на правильные условия хранения, покроется коррозией)? Этот вопрос решен в п. 2 ст. 900 ГК. Постановление ФАС СЗО от 24 июня 2003 года по Делу № А56-31955/02.

< Если объектом хранения являлись вещи, определяемые родовыми признаками (иррегулярное хранение), хранитель обязан вернуть поклажедателю равное или обусловленное количество вещей того же рода и качества, что и вещи, которые были приняты на хранение (ст. 890 ГК).

< Какова судьба плодов и доходов, полученных от вещи в период хранения? Как указывалось выше, хранитель, по общему правилу, не может пользоваться вещью, переданной на хранение. Соответственно, он не вправе оставить за собой те плоды и доходы, которые поступили от вещи за время ее хранения (п. 3 ст. 900 ГК). Постановление ФАС СЗО от 4 декабря 2006 года по Делу № А42-10525/04-13. В то же время следует обратить внимание на то, что данная норма является диспозитивной. Поэтому стороны договора могут установить, например, что плоды и доходы остаются у хранителя.

Рассмотренные права и обязанности хранителя описаны в законе, однако в соответствии с договором на хранителя могут быть возложены и иные обязанности, например, обязанность представлять поклажедателю периодические отчеты о состоянии вещей, переданных на хранение и др.

5

Права и обязанности поклажедателя

Если иное не предусмотрено законом иди договором, поклажедатель обязан уплатить хранителю вознаграждение за услуги по хранению вещи. Постановление Президиума ВАС от 23 августа 2005 г. № 1928/05. Срок исполнения данной обязанности определен диспозитивным правилом п. 1 ст. 896 ГК. Постановление ФАС СЗО от 25 октября 2006 года по Делу № А21-1152/2005; Постановление ФАС ЦО от 10 октября 2006 г. по Делу № А09-11799/04-9.

9< Общие положения ГК о хранении предусматривают специальные последствия на случай существенной просрочки выплаты поклажедателем вознаграждения хранителю (п. 2 ст. 896 ГК). Данные правила представляют собой уточнение общих положений ГК о существенном нарушении договора, и предоставляют хранителю право прекратить договорные отношения путем одностороннего отказа от исполнения договора, т.е. во внесудебном порядке. Постановление ФАС УО от 17 сентября 2002 года по Делу № Ф09-2293/02-ГК. 9<

Если договор хранения прекращается досрочно, обязанность поклажедателя по выплате вознаграждения хранителю зависит от причин досрочного прекращения договора, а именно, от того, отвечает ли хранитель за наступление обстоятельств, послуживших причиной прекращения договора (п. 3 ст. 896 ГК). Постановление ФАС ПО от 6 апреля 2005 года по Делу № А49-10031/04-80/24.

В том случае, если хранение продолжается после истечения срока хранения по причине того, что поклажедатель не забирает вещь, он обязан уплатить хранителю соразмерное вознаграждение (п. 4 ст. 896 ГК). Как следует понимать соразмерность вознаграждения?Постановление ФАС УО от 14 ноября 2006 г. по Делу № Ф09-10100/06-С3; Постановление ФАС УО от 23 ноября 2005 г. по Делу № Ф09-3330/05-С4.

< По общему правилу, поклажедатель обязан возместить хранителю расходы на хранение вещи. Однако объем расходов, подлежащих возмещению, и порядок их возмещения определяются по-разному в зависимости от ряда факторов.

В возмездном договоре хранения расходы, подлежащие возмещению, как правило, включаются в размер вознаграждения за хранение (п. 1 ст. 897 ГК). Если хранение осуществляется без вознаграждения, поклажедатель обязан компенсировать необходимые расходы на хранение вещи (п. 2 ст. 897 ГК). Под необходимыми следует понимать такие расходы, которые хранитель должен производить для обеспечения сохранности вещи. Соответственно, не относятся к необходимым, например, расходы на улучшение вещи. Такие расходы, по общему правилу, не подлежат возмещению.

В особом порядке возмещаются чрезвычайные расходы на хранение, т.е. такие, которые превышают обычный размер и которые стороны не могли предвидеть при заключении договора (п. 1 ст. 898 ГК).

Во-первых, чрезвычайные расходы возмещаются, по общему правилу, сверх вознаграждения за хранение (п. 3 ст. 898 ГК).

Во-вторых, хранитель обязан предупредить поклажедателя о необходимости произвести чрезвычайные расходы. Даже если предварительное согласие поклажедателя не было получено, он может впоследствии одобрить такие расходы. Кроме того, считается, что поклажедатель одобрил чрезвычайные расходы, если он не сообщил о своем несогласии в срок, указанный в абз. 1 п. 2 ст. 898 ГК.Постановление ФАС ЦО от 6 апреля 2005 г. по Делу № А64-4154/04-9.

В-третьих, если хранитель не получил предварительного согласия поклажедателя, хотя мог это сделать по обстоятельствам дела, и от поклажедателя впоследствии не поступило одобрения чрезвычайных расходов, хранитель все же может требовать возмещения этих расходов, но не в полном объеме, а в том размере, который указаны в абз. 2 ст. 898 ГК.

10< Получение вещи от хранителя не только право, по и обязанность поклажедателя, которая должен быть исполнено немедленно после истечения срока хранения (если он определен в договоре хранения) п. 1 ст. 899 ГК. При нарушении этой обязанности хранитель вправе распорядиться вещью в соответствии с правилами, установленными п. 2 ст. 899 ГК. Постановление ФАС СЗО от 17 августа 2006 года по Делу № А56-27551/04. При анализе рассматриваемой нормы следует обратить внимание на то, что это не обязанность, а право хранителя, которое он осуществляет по своему усмотрению. Постановление ФАС СЗО от 1 февраля 2005 года по Делу № А05-1805/04-30. 10<

Существует ли обязанность поклажедателя забрать вещь в договоре хранения срок которого не определен или, точнее, определен моментом востребования? Следует иметь в виду, что хранение сопряжено с определенными денежными, организационными, временными и др. затратами, поэтому даже хранение, срок которого не установлен договором, не может продолжаться неопределенно долгое время. В связи с этим хранителю предоставлено право потребовать от поклажедателя забрать вещь по истечении разумного срока хранения п. 3 ст. 889 ГК. Если же поклажедатель уклоняется от выполнения указного требования, наступают общие последствия нарушения обязанности забрать вещь у хранителя, рассмотренные выше. Постановление ФАС ПО от 17 июня 2002 года по Делу № А12-1769/02-С22/С34.

1 Поскольку договор хранения, как указывалось, носит фидуциарный характер, поклажедатель вправе в любой момент до истечения срока хранения отказаться от услуг хранителя и потребовать возврата вещи (ст. 904 ГК). При этом в нормах о хранении оставлен открытым вопрос о том, доложен ли поклажедатель компенсировать хранителю убытки в связи с досрочно прерванным хранением.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2006. С. 698. Автор комментария – А.П. Сергеев. Постановление ФАС ПО от 2 сентября 2004 года по Делу № А49-10031/03-80/24. 1

6

Ответственность сторон

Когда договор хранения носит консенсуальный характер, хранитель отвечает перед поклажедателем за нарушение обязанности по принятию вещи на хранение. По общему правилу, хранитель должен возместить убытки поклажедателя в полном объеме. Однако отказ хранителя от принятия вещи на хранение может быть правомерным, что исключает его ответственность, в случаях, указанных в п. 2 ст. 888 ГК.

Хранитель отвечает перед поклажедателем за утрату, недостачу или повреждение вещи, принятой на хранение. По общему правилу, поклажедатель вправе взыскать с хранителя убытки, возникшие вследствие указанных обстоятельств. Однако, если вещь в результате повреждения нельзя использовать по первоначальному назначению, поклажедатель имеет право на применение к хранителю санкций, указанных в п. 3 ст. 902 ГК. При этом необходимо обратить внимание на то, что данные санкции могут быть применены к хранителю лишь в том случае, если имеются основания для возложения на него ответственности за повреждение вещи.

< 7< Условия, при которых наступает такая ответственность, а также размер ответственности хранителя различаются в зависимости от ряда факторов. 7<

Во-первых, имеет значение, кто выступает на стороне хранителя. Непрофессиональные хранители отвечают за несохранность вещи по общим правилам об ответственности за нарушение обязательств (ст. 401 ГК). Профессиональные же хранители несут ответственность независимо от их вины. В то же время, они освобождаются от ответственности при наличии условий, указанных в абз. 2 п. 1 ст. 901 ГК.Постановление ФАС ВВО от 4 апреля 2003 года по Делу № А82-234/02-Г/5.

Во-вторых, важно определить, когда произошли утрата, недостача или повреждение вещи, переданной на хранение. Если указанные обстоятельства имели место до того, как возникла обязанность поклажедателя забрать вещь у хранителя, действуют правила, рассмотренные выше. Если же это произошло после того, как поклажедатель допустил просрочку в исполнении своей обязанности забрать вещь у хранителя, последний отвечает за несохраннность вещи лишь при наличии его вины, причем не любой, а только в форме умысла или грубой неосторожности (п. 2 ст. 901 ГК). Следует обратить внимание на то, что эти правила едины для всех хранителей – как непрофессиональных, так и профессиональных.

В-третьих, размер ответственности хранителя варьирует в зависимости от того, является возмездный договор хранения или безвозмездный. В первом случае хранитель отвечает в полном объеме. Во втором, хранитель обязан возместить убытки в размере, определенном в п. 2 ст. 902 ГК.

Ответственность хранителя за нарушение иных обязанностей перед поклажедателем наступает по общим правилам о договорной ответственности (гл. 25 ГК).

1 Поклажедатель отвечает перед хранителем за просрочку в передаче вещи на хранение по консенсуальному договору. Данная ответственность выражается в обязанности поклажедателя возместить убытки, причиненные хранителю в связи с несостоявшимся хранением. < Однако поклажедатель может освободиться от ответственности, если выполнит условие, указанное в абз. 2 п. 1 ст. 888 ГК. 1

Поклажедатель также несет ответственность за убытки, причиненные свойствами вещи, сданной на хранение, при условии, что хранитель не знал и не должен был знать об этих свойствах (ст. 903 ГК). В рассматриваемой статье оставлен открытым вопрос об основаниях такой ответственности, в частности, не уточняется, необходима ли вина поклажедателя для возникновения его обязанности возместить убытки. Поскольку закон не устанавливает никаких особых правил, должны применяться общие положения об основаниях гражданско-правовой ответственности (ст. 401 ГК).

Следует обратить внимание на то, что закон освобождает поклажедателя от ответственности за убытки, которые возникли вследствие свойств, появившихся у вещи, после ее сдачи на хранение (п. 2 ст. 894 ГК).

§ 2. Отдельные виды хранения

1

Хранение на товарном складе

Определение договора складского хранения содержится в абз. 1 п. 1 ст. 907 ГК. Исходя из этого определения можно сделать вывод о том, что данный договор является возмездным и двусторонне-обязывающим. Как и обычный договор хранения, договор складского хранения может быть реальным или консенсуальным. Об истории появления и обособления договора складского хранения Зимелева М.В. Поклажа в товарных складах. М., 1927. С. 4.

Одной из отличительных особенностей договора складского хранения является то, что на стороне хранителя выступает специальный субъект – товарный склад. Определение понятия «товарный склад» дано в абз. 2 п. 1 ст. 907 ГК. В качестве поклажедателя может выступать любое лицо. Иное мнение Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 2. 4-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. С. 721 (автор главы – А.П. Сергеев).

Среди товарных складов закон выделяет особую категорию – склады общего пользования. Их понятие и признаки сформулированы в п. 1 ст. 908 ГК. 1 Договор хранения на складе общего пользования носит публичный характер, т.е. хранитель обязан его заключать со всеми поклажедателями на одинаковых условиях при наличии возможности его исполнить (ст. 426 ГК). Постановление ФАС ВВО от 20 июля 2004 года по Делу № А11-8744/2003-К1-11/388. 1

Поскольку на стороне хранителя всегда участвует юридическое лицо, договор складского хранения всегда подлежит облечению в письменную форму (п. 1 ст. 161 ГК). Однако особенность складского хранения заключается в том, что письменная форма договора считается соблюденной, если заключение договора и принятие товара на склад удостоверено складским документом (п. 2 ст. 907 ГК). Следует обратить внимание на то, что в данном случае документ, оформляющий договорные отношения должен подтверждать не только факт заключения договора и его условия (как это обычно требуется), но также и принятие товара на склад (начальный этап исполнения договора). Эта особенность проявляется лишь в консенсуальном договоре складского хранения, т.к. в реальном договоре указанные действия совершаются на этапе заключения договора.

К числу складских документов относятся те, что перечислены в п. 1 ст. 912 ГК. 1 Их основная особенность заключается в том, что каждая из частей двойного складского свидетельства, а также простое складское свидетельство являются ценными бумагами. Складская квитанция ценной бумагой не является, а лишь оформляет отношения по договору складского хранения. 1

Поскольку держатель любой из частей двойного складского свидетельства может распорядиться товаром, находящимся на складе, данные ценные бумаги относят к категории товарораспорядительных. Постановление ФАС СЗО от 16 июня 2003 года по Делу № А56-36455/02.

Реквизиты, которые должны содержаться в указанных ценных бумагах, перечислены в п. 1 ст. 913 ГК и в п. 2 ст. 917 ГК. Следует обратить внимание на то, что все эти реквизиты являются невосполнимыми, т.е. отсутствие любого из них лишает складской документ статуса ценной бумаги.Постановление ФАС СЗО от 17 января 2005 года по Делу № А56-14604/04; Постановление ФАС МО от 27 июня 2005 г. по Делу № КА-А41/5588-05. Постановление ФАС ВВО от 1 марта 2006 года по Делу № А28-8918/2005-225/9.

< Простое складское свидетельство относится к категории ценных бумаг на предъявителя (п. 1 ст. 917 ГК). Соответственно, отчуждение товара, находящегося на складе, производится путем передачи простого складского свидетельства, а залог товара – путем залога свидетельства (п. 4 ст. 912 ГК). Постановление ФАС СЗО от 17 октября 2005 года по Делу № А56-48553/04.

Законодатель оставил открытым вопрос о том, к какому виду ценных бумаг относятся части двойного складского свидетельства – именные, ректа-бумаги, ордерные или на предъявителя. С одной стороны, каждая из частей двойного складского свидетельства может передаваться по передаточным надписям (ст. 915 ГК). С другой стороны, критерием классификации ценных бумаг является не способ их передачи, а способ определения лица, управомоченного по бумаге. Соответственно, в отсутствие прямого указания закона невозможно квалифицировать части двойного складского свидетельства. Иное мнение: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2007. С. 774. (автор главы – М.И. Брагинский).

Каждая из частей двойного складского свидетельства (складское свидетельство и варрант) может быть отделена от другой и передана другому лицу. Однако при этом они выполняют разные функции.

< 8< Складское свидетельство, отделенное от варранта, удостоверяет право его держателя на распоряжение товаром, но не позволяет ему забрать товар со склада до погашения кредита, обеспеченного варрантом (п. 2 ст. 914 ГК). 8<

Варрант, отделенный от складского свидетельства, удостоверяет право залога на товар, обеспечивающее право требования по кредитному договору в полной сумме (основной долг и проценты) п. 3 ст. 914 ГК.

Такой механизм создает эффективную систему контроля за правовым режимом товара, находящегося на складе. Если покупатель товара получает лишь складское свидетельство, он понимает, что товар находится в залоге и может оценить свои риски. Интересы залогодержателя защищены тем, что товар, по общему правилу, может быть выдан со склада только тому лицу, которое предъявит оба свидетельства (п. 1 ст. 916 ГК). Исключение из этого общего правила установлено в п. 2 ст. 916 ГК.

Поскольку товар нередко помещается на склад большой партией, у поклажедателя может возникнуть необходимость забрать со склада лишь часть товара. Это допускается положениями о хранении на товарном складе, но оформляется в порядке, установленном п. 4 ст. 916 ГК.

Специфическая обязанность хранителя по договору складского хранения заключается в том, что он должен произвести проверку товаров при приемке их на хранение (п. 1 ст. 909 ГК). Более того, в течение всего периода хранения хранитель обязан предоставлять поклажедателю возможность проверки состояния товаров и принятия мер по обеспечению их сохранности, причем даже в случаях иррегулярного хранения товаров (п. 2 ст. 909 ГК). В то же время следует иметь ввиду, что именно на хранителя возлагается обязанность обеспечения сохранности товаров. Поэтому любые меры, которые поклажедатель намерен предпринять для обеспечения сохранности товаров, не должны нарушать процесс нормальной хозяйственной деятельности товарного склада.

В отличие от общих правил о хранении товарный склад вправе самостоятельно изменить условия хранения, если это необходимо для обеспечения сохранности товаров. Более того, обязанность уведомления поклажедателя об изменении условий хранения, возлагается на товарный склад лишь в том случае, если условия изменились существенно (например, товары были перевезены на другой склад, принадлежащий хранителю) п. 1 ст. 910 ГК.

Особым образом оформляется обнаружение товарным складом повреждений товара, выходящих за рамки согласованные в договоре или превосходящих нормы естественной порчи (п. 2 ст. 910 ГК).

Договором хранения на товарном складе, законом или иными правовыми актами может быть предусмотрено право хранителя распоряжаться товарами, сданными на хранение. 1 В таком случае правовой режим отношений сторон носит двойственный характер. Вопросы, связанные с временем и местом возврата товаров решаются только по правилам о хранении, а в остальной части к отношениям сторон применяются правила главы 42 ГК о займе. При этом остается открытым вопрос о том, кто является собственником товара, переданного на хранение с правом распоряжения. Рудоквас А.Д. Правовой режим товара при хранении с обезличением // Закон. Август 2006. С. 117; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2006. С. 701. Автор комментария – А.П. Сергеев;Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 703. Автор главы – М.И. Брагинский. 1

Возвращение товара поклажедателю по договору складского хранения также обладает заметными особенностями. В частности, любая из сторон вправе за свой счет произвести проверку возвращаемого товара (п. 1 ст. 911 ГК). Кроме того, стороны могут произвести совместную проверку товара. Если такая проверка при возврате не проводилась, но обнаружена недостача или повреждение товара вследствие его ненадлежащего хранения, поклажедатель должен сделать письменное заявление в соответствии с правилами, установленными в п. 2 ст. 911 ГК.

1 Необходимо обратить внимание на то, что нарушение указанных правил не лишает поклажедателя права требовать возмещения убытков. Следствием того, что поклажедатель не направил хранителю указанное заявление является перераспределение бремени доказывания, а именно: устанавливается презумпция того, что товар возвращен поклажедателю в надлежащем состоянии, а поклажедатель может опровергать данную презумпцию (абз. 2 п. 2 ст. 911 ГК). Постановление ФАС ПО от 12 ноября 2002 года по Делу № А57-4417/02-3; Постановление ФАС ЦО от 9 июня 2005 г. по Делу № А64-2927/04. 1

2

Хранение в ломбарде

Основная особенность договора хранения вещи в ломбарде заключается в том, что на стороне хранителя выступает специальный субъект – ломбард. Правовой статус ломбарда, наряду с ГК, определяется Федеральным законом «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г. Ломбард относится к числу профессиональных хранителей, а договор хранения в ломбарде является публичным договором (п. 1 ст. 919 ГК). Кроме того, договор хранения в ломбарде является возмездным и носит двусторонне-обязывающий характер (п. 2 ст. 9 Федерального закона «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г.). Он может быть как реальным, так и консенсуальным.

Письменная форма договора хранения в ломбарде считается соблюденной, если ломбард выдаст поклажедателю именную сохранную квитанцию. Порядок ее выдачи и требования к ее содержанию установлены в п. 3-6 ст. 9 Федерального закона «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г.

По сравнению с общими положениями о хранении закон значительно расширил перечень существенных условий договора хранения в ломбарде (п. 2 ст. 9 Федерального закона «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г.).

17< Одной из особенностей хранения в ломбарде является то, что при передаче вещи на хранение должна быть произведена ее оценка по правилам, установленным в п. 3 ст. 919 ГК и ст. 5 Федерального закона «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г. 17<

Специфической обязанностью хранителя по договору хранения в ломбарде является страхование вещи, переданной на хранение в полной сумме ее оценки (п. 4 ст. 919 ГК, ст. 6 Федерального закона «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г.).

< 9< В том случае, если вещь, переданная на хранение, не востребована от ломбарда по истечении срока хранения, установленного договором, ломбард обязан хранить данную вещь еще в течение 2 месяцев с взиманием платы, установленной договором (ст. 11 Федерального закона «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г.). Если же и по истечении этого срока вещь не востребована, ломбард вправе распорядиться ею по правилам, установленным ст. 920 ГК и ст. 12 и 13 Федерального закона «О ломбардах» № 196-ФЗ от 19 июля 2007 г. Следует обратить внимание на то, что обязательным условием для распоряжения невостребованной вещью является получение исполнительной надписи нотариуса. 9<

3

Хранение ценностей в банке. Данные отношения обладают 2 особенностями:

1. на стороне хранителя выступает специальный субъект – банк, который выступает в качестве профессионального хранителя. В специальных положениях о хранении в банке оставлен открытым вопрос о том, является ли данный договор публичным.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2006. С. 703. Автор комментария – А.П. Сергеев;

2. заключение договора оформляется выдачей банком поклажедателю именного сохранного документа. Несмотря на то, что данный документ необходим для получения ценностей из банка, он не является ценной бумагой.

В остальном к хранению ценностей в банке применяются общие положения о хранении.

4

Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе

Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе может осуществляться путем использования клиентом индивидуального банковского сейфа и предоставления клиенту индивидуального банковского сейфа в пользование.

В первом варианте между сторонами складываются стандартные отношения хранения с той особенностью, что клиент вправе самостоятельно помещать ценности в сейф и изымать их оттуда, а банк обязуется осуществлять контроль за помещением ценностей в сейф и изъятием оттуда (абз. 1 п. 1 ст. 922 ГК, п. 2 ст. 922 ГК). В остальном к отношениям хранения с использованием индивидуального банковского сейфа применяются общие положения о хранения, в частности, на банк возлагается ответственность за сохранность ценностей, помещаемых в индивидуальный сейф.

Во втором варианте банк обеспечивает возможность помещения ценностей в сейф и изъятия их из сейфа, контролирует доступ в помещение, где находится сейф (абз. 1 и 2 п. 3 ст. 922 ГК). Банк не отвечает за несохранность ценностей, помещенных в индивидуальный сейф в случаях, указных в абз. 3 п. 3 ст. 922 ГК. Постановление ФАС МО от 25 января 2001 г. по Делу № КГ-А40/6505-00. 18< Нетрудно заметить, что в таких отношениях отсутствует основная специфика отношений хранения – услуги по обеспечению сохранности имущества, которое передается во владение хранителя. Учитывая это, законодатель предусмотрел, что к отношениям, связанным с предоставлением банковского сейфа в пользование, применяются правила ГК об аренде. 18<

5

Хранение в камерах хранения транспортных организаций. Специфика данных отношений заключается в следующем:

1. на стороне хранителя выступает специальный субъект – транспортная организация, которая является профессиональным хранителем. В качестве поклажедателя может выступать любое лицо, независимо от того, заключило ли оно договор перевозки с транспортной организацией. В связи с этим договор хранения в камерах хранения транспортных организаций носит публичный характер;

2. заключение договора оформляется выдачей квитанции или жетона, которые поклажедатель должен предъявить для получения вещи. Однако утрата этих документов не лишает поклажедателя права требовать возврата вещи, но возлагает на него обязанность доказать принадлежность вещи (п. 2 ст. 923 ГК). Это позволяет квалифицировать такую квитанцию или жетон в качестве легитимационного знака.

3. договор всегда заключается на определенный срок, который устанавливается соглашением сторон или в порядке, указанном вабз. 2 п. 2 ст. 784 ГК. По прошествии этих сроков камера хранения должна хранить вещи в течение льготного срока, установленного в п. 3 ст. 923 ГК. Если же вещь не востребована и по прошествии этого срока, камера хранения, хранитель может распорядиться ею по правилам, предусмотренным в п. 2 ст. 899 ГК;

4. убытки поклажедателя вследствие утраты, недостачи или повреждения вещей, сданных на хранение, возмещаются по правиламп. 4 ст. 923 ГК.

Ст. 923 ГК не решает вопрос о том, применяются ли правила о хранении в камерах хранения к хранению в автоматических камерах хранения. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2006. С. 706-707. Автор комментария – А.П. Сергеев.

6

Хранение в гардеробах организаций. Особенности данного вида хранения указаны в ст. 924 ГК, которая распространяется как на хранение в обычных гардеробах, так и на хранение верхней одежды, головных уборов и т.п. вещей, оставляемых без сдачи на хранение в специально отведенных для этого местах в организациях и средствах транспорта. В отличие от общих положений о хранении, договор хранения в гардеробах организаций предполагается безвозмездным, если им не предусмотрено иное (абз. 1 п. 1 ст. 924 ГК). Независимо от возмездности / безвозмездности договора хранитель обязан принимать все меры, необходимые для обеспечения сохранности вещи, предусмотренные п. 1 и 2 ст. 891 ГК, т.е. безвозмездность договора в данном случае не является основанием для смягчения требований, предъявляемых к хранителю.

7

Хранение в гостинице

Правоотношения хранения в гостинице, по общему правилу, возникают в силу закона. Для установления данных отношений достаточно того, чтобы клиент внес вещь в гостиницу или вверил ее работнику гостиницы (например, передал носильщику) п. 1 ст. 925 ГК.Постановление ФАС МО от 28 апреля 2005 г. по Делу № КГ-А40/3373-05.

< Особый договор должен заключаться только в отношении денег, иных валютных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных вещей. При этом данный договор может быть заключен в 2 вариантах:

1. с принятием ценностей на хранение. Это стандартные отношения, к которым применяются общие положения о хранении;

2. с помещением ценностей постояльцем в индивидуальный сейф. Данная ситуация практически совпадает с хранением ценностей с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа в пользование. Это позволяет применять к отношениям, связанным с помещением ценностей в индивидуальный сейф гостиницы, нормы ГК об аренде. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2006. С. 709. Автор комментария – А.П. Сергеев. Особенности ответственность гостиницы за несохранность имущества, помещенного постояльцем в индивидуальный сейф, предусмотрены п. 2 ст. 925 ГК.

Во всех случаях, когда между гостиницей и постояльцем возникают стандартные отношения хранения, применяются особые правила о предъявлении к гостинице требований, связанных с несохранностью имущества, переданного ей на хранение (п. 3 ст. 925 ГК). При анализе данных правил следует иметь в виду, что заявление требования к гостинице является необходимым условием для привлечения гостиницы к ответственности. Последствием невыполнения данного условия постояльцем является не изменение бремени доказывания, как например, предусмотрено абз. 2 п. 2 ст. 911 ГК, а освобождение хранителя (гостиницы) от ответственности.

Необходимо также обратить внимание на то, что правила, содержащиеся в ст. 925 ГК, носят императивный характер, что подчеркивается в п. 4 ст. 925 ГК, что позволяет защитить постояльцев от злоупотреблений со стороны гостиниц.

Помимо гостиниц, положения ст. 925 ГК применяются к иным учреждениям подобного рода, примерный перечень которых содержится вп. 5 ст. 925 ГК.

8

Хранение вещей, являющихся предметом спора

Секвестру посвящена ст. 926 ГК. Отношения секвестра могут возникнуть на основании договора или по решению суда. Хранитель по судебному секвестру назначается судом или по соглашению спорящих сторон (абз. 2 п. 2 ст. 926 ГК). Постановление ФАС ЦО от 27 октября 2006 г. по Делу № А68-АП-868/15-05.

В любых отношениях секвестра, по общему правилу, требуется получить согласие хранителя, который, кроме того, имеет право на получение вознаграждения за хранение (п. 4 ст. 926 ГК). Постановление ФАС ПО от 30 января-3 февраля 2003 года по Делу № А12-5034/02-С7-V/С23.

Специфика секвестра обусловлена его предметом – вещью, относительно которой идет спор. Это отражается и на порядке исполнения хранителем обязанности по выдаче вещи (п. 1 ст. 926 ГК). Соответственно, до разрешения спора фигура кредитора окончательно не определена.

< Еще одной особенностью секвестра является то, что объектом хранения могут быть как движимые, так и недвижимые вещи (п. 3 ст. 926 ГК).

Тема 17. Коммерческая концессия § 1. Понятие и элементы договора коммерческой концессии

1

Определение договора . Определение договора коммерческой концессии содержится в ст. 1027 ГК РФ. Анализ указанной статьи позволяет выделить главную особенность договора: он связан с передачей одним лицом другому права использовать комплекс исключительных прав.

В международной практике подобный договор принято называть договором франчайзинга (от англ. franchising) или франшизы (англ. franchising восходит к французскому франшиза – льгота, привилегия; Сосна С. А, Новое в гражданском праве: франчайзанг // Государство и право. 1997. № 7. С. 25)

Чтобы уяснить смысл норм о коммерческой концессии, необходимо понимать те экономические цели, которые преследуют стороны договора. Главная из них – продвижение сторонами договора своих товаров на рынке (Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада // Кулагин М. И. Избранные труды. М., 1997. С. 265; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. C/884-885).

2

Правоотношения, возникающие в связи с заключением договора коммерческой концессии. Эти отношения представляют систему, состоящую из следующих элементов:

• собственно договор коммерческой концессии

• договоры, которые правообладатель обязан заключить во исполнение договора коммерческой концессии (например, лицензионные договоры, обеспечивающие пользователю возможность использовать соответствующий объект промышленной собственности – ст. 1235 ГК РФ; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 981).

• договоры между пользователем и потребителями о реализации товаров, работ и услуг, полученных или созданных на основе договора коммерческой концессии.

При уяснении системы этих правоотношений необходимо обратить внимание на то, что условия договоров пользователя с потребителями зависят как от самого факта существования договора коммерческой концессии, так и от его условий (см. ниже пункт 2 § 2). При этом необходимо помнить, что правообладатель не является стороной договора, заключаемого с потребителями продукции, реализуемой на основе договора коммерческой концессии.

3

Место договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров. Договор коммерческой концессии является самостоятельным договором, который не следует рассматривать как разновидность какого-либо иного договорного типа (Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 966-967).

Чтобы лучше понять природу коммерческой концессии, полезно сравнить этот договор со смежными правовыми конструкциями. Найдите основные отличия коммерческой концессии от:

• договоров о передаче имущества в пользование (ст. 606 ГК РФ; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 962-963)

• посреднических договоров (ст. 971 ГК РФ; ст. 990 ГК РФ; ст. 1005 ГК РФ; Авилов Г. Е. Коммерческая концессия (глава 54) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. М., 1996. С. 554)

• договора простого товарищества (ст.1041 ГК РФ; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая в 2-х т. Т. 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006. С.596-597)

• лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ)

• договора о цессии (ст. 382 ГК РФ; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 264)

• концессионных соглашений (ФЗ «О концессионных соглашениях» от 21.07.2005 №115-ФЗ).

4

Характеристика договора. Договор коммерческой концессии

• консенсуальный (п. 1 ст. 1027 ГК РФ)

• возмездный (п. 1 ст. 1027 ГК РФ; ст. 1030 ГК РФ)

• взаимный (ст. 1031 ГК РФ, ст. 1032 ГК РФ)

5

 < Стороны договора. Сторонами договора являются правообладатель и пользователь (ст. 1027 ГК РФ).

Субъектный состав договора ограничен (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Это свидетельствует о предпринимательской природе отношений по договору коммерческой концессии.

Обратите внимание на то, что ограничения субъектного состава договора напрямую предопределены предметом договора.

6

Форма договора. Форма договора коммерческой концессии имеет конститутивное значение (п. 1 ст. 1028 ГК РФ).

Нормы о договоре предусматривают два вида государственной регистрации:

• самого договора (п. 2 ст. 1028 ГК РФ; Приказ Минфина России О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» от 12.08.2005 N 105н)

• прав в отношении объектов, охраняемых патентами, если таковые предоставляются по договору коммерческой концессии (Определение ВАС РФ от 2 июля 2007 №7511/07).

При изучении вопроса о регистрации договора коммерческой концессии обратите внимание на следующие моменты:

• какой орган осуществляет регистрацию договора;

• какую цель преследует законодатель, вводя регистрацию договора коммерческой концессии. Ответ связан с особенностями предмета договора - передачей исключительных прав, индивидуализирующих предпринимателя. Поскольку пользователь выступает в обороте «под маской» правообладателя, публика должна иметь возможность знать об этом обстоятельстве;

• <mashtest имеет ли договор силу в отсутствии регистрации? Мы знаем, что, по общему правилу, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента такой регистрации (ст. 433 ГК РФ). Это, в свою очередь, означает, что до момента регистрации договор не связывает стороны (п. 1 ст. 425 ГК РФ). Проанализируйте абз. 3 п. 2 ст. 1028 ГК РФ и ответьте на вопрос: как указанное правило соотносится с общим правилом п. 3 ст. 433 ГК РФ? Означает ли отсутствие регистрации отсутствие договора как юридического факта? Очевидно, нет. Рассматриваемое правило является одним из многочисленных примеров того, что правовой эффект сделки может быть различным для ее сторон, с одной стороны, и для третьих лиц, с другой. Вспомним принципиальное положение: договор связывает только его стороны (п. 1 ст. 425 ГК РФ). Понятно, что в отношениях с третьими лицами ссылаться на договор можно как минимум при условии, что они знают о нем (см., например, ст. 174 ГК РФ). Факт государственной регистрации и означает, что информация о договоре стала публичной. Итак, до регистрации договор действует только в отношениях между его сторонами, после регистрации на него можно ссылаться и в отношения с третьими лицами. Вспомните другие примеры, иллюстрирующие «постепенное» распространение правового эффекта договора на его стороны и третьих лиц. mashtest

6

Предмет договора. Из определения договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ) следует, что его предметом является предоставление исключительных прав (ст. 1229 ГК РФ).

7

Существенными условиями договора коммерческой концессии являются условия (ст. 1027 ГК РФ; п. 4 ст. 1043 ГК РФ):

1. о предмете.

2. < о видах исключительных прав, передаваемых по договору (ст. 1465 ГК РФ; ст. 1473 ГК РФ; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 972)

3. о цене договора (поскольку исключительные права уникальны, уникальна и цена договора, а потому к нему не применимы правило п. 3 ст. 424 ГК РФ)

§ 2. Содержание договора коммерческой концессии

1

Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии перечислены в ст. 1031 ГК РФ; ст. 1032 ГК РФ.

• Из содержания норм главы ГК РФ о коммерческой концессии усматривается цель законодателя – защитить потребителя товаров, работ и услуг, продаваемых на основе договора концессии. Выделите среди обязанностей сторон те, исполнение которых непосредственно сказывается на интересах потребителей продукции, произведенной на основе договора коммерческой концессии (абз. 3 и 4 п. 2 ст. 1031 ГК РФ, абз. 3 и 8 ст. 1032 ГК РФ).

• Особого внимания заслуживает вопрос об ограничениях прав сторон по договору коммерческой концессии (ст. 1033 ГК РФ;Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. С. 905-906). Смысл допускаемых ограничений ясен. Договор коммерческой концессии – сугубо предпринимательский договор, поэтому для его сторон важно устранить обстоятельства, уменьшающие ожидаемую ими прибыль. Как и в любом другом случае, стороны не могут злоупотреблять правами, в частности, нарушать требования антимонопольного законодательства (ст. 10 ГК РФ; п. 1 ст. 10 ГК РФ; п. 9 ст. 4 и ст. 11 ФЗ «О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 135-ФЗ)

2

Защита интересов потребителя. Понятно, что фирменное наименование и товарный знак популярного производителя сами по себе не могут гарантировать, что ожидания потребителя товара (работ, услуг), реализуемых на основании договора коммерческой концессии, оправдаются. Можно ли защитить интересы потребителя такой продукции с помощью гражданско-правовых средств? Конечно. К таким средствам, используемым при регулировании отношений коммерческой концессии, относятся:

1. Установление особых обязанностей правообладателя и пользователя: исполнение этих обязанностей непосредственно сказывается на интересах потребителей продукции (нормы об этих обязанностях указаны в пункте 1 § 2).

2. Установление прямой связи между условиями договоров коммерческой концессии, с одной стороны, и договоров о реализации продукции потребителям, с другой. Например, требования к качеству товаров (работ, услуг) в договорах с потребителями зависят от качества соответствующей продукции правообладателя (абз. 3 ст. 1032 ГК РФ), а это возможно только при выполнении правообладателем обязанностей по договору коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

3. Введение ответственности правообладателя перед потребителями продукции, реализуемой на основе договора коммерческой концессии (ст. 1034 ГК РФ). На этом положении следует остановиться особо:

   • О какой правовой конструкции идет речь в данном случае? Это исключение из общего правила о том, что обязательство связывает только его стороны (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Например, пользователь заключает договор купли продажи товара, имеющего «бренд» правообладателя. Если товар окажется некачественным, правообладатель, не будучи стороной обязательства, тем не менее, может быть привлечен к ответственности. Почему правообладатель должен нести ответственность перед лицами, с которыми он не состоит в договорных отношениях? Ответ основан на анализе связи между договором коммерческой концессии и договорами, заключаемыми с потребителями (см. также пункт 2 § 1).

   • Какая разница между субсидиарной и солидарной ответственностью (ст. 322 ГК РФ; ст. 399 ГК РФ). Необходимо помнить, что в обоих случаях ответственность правообладателя не устраняет ответственность пользователя

4. С какими обстоятельствами законодатель связывает применение солидарной ответственности правообладателя? Задумайтесь над вопросом о том, почему эти обстоятельства влекут более строгую ответственность правообладателя (Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 1018).

3

Защита интересов пользователя. Поскольку реализация прав и исполнение обязанностей по договору коммерческой концессии связано с большими расходами пользователя, внедрение договора в практику возможно только при наличии гарантий стабильности отношений между пользователем и правообладателем. Гражданско-правовыми гарантиями являются:

1. право пользователя на заключение договора на новый срок (ст. 1035 ГК РФ)

2. правило о сохранении договора

• при изменении правообладателя (ст. 1038 ГК РФ)

• при изменении фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК РФ)

• при прекращении исключительного права, пользование которым предоставлено по договору (ст. 1040 ГК РФ).

4

Прекращение договора коммерческой концессии (ст. 1037 ГК РФ). При изучении этого вопроса обратите внимание на то, что право на отказ от договора предоставлено сторонам только в том случае, если договор заключен без указания срока. Это еще один пример того, что оборот не терпит связанности «навсегда» (см., например, ст. 592 ГК РФ; ст. 1051 ГК РФ).

Тема 18. Договор простого товарищества § 1. Понятие и элементы договора простого товарищества

1

Определение договора. Определение договора простого товарищества (или договора о совместной деятельности) содержится в ст. 1041 ГК РФ. Анализ указанной статьи позволяет выделить следующие черты договора:

1. договор как сделка основан на общей для всех участников договора цели

2. условием договора является соединение имущества участников

3. условием договора является совместная деятельность участников

4. совместная деятельность осуществляется без образования юридического лица. Иначе говоря, при осуществлении этой деятельности участник договора действует от своего имени или от имени товарищей, но не может действовать от имени товарищества, т.к. оно не существует как лицо.

Только наличие всех указанных признаков позволяет квалифицировать договор как договор простого товарищества. При этом основополагающим является признак общей цели, позволяющий отграничить договор простого товарищества от внешне похожих на него, но иных по природе договоров (постановление Президиума ВАС РФ от 21 января 1997 г. № 3661/96; Романец Ю.В. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики // Вестник ВАС РФ. 1999. № 12. С. 101-102).

2

<mashtest Договор простого товарищества – многосторонняя сделка mashtest (ст. 154 ГК РФ). При изучении этой особенности договора необходимо обратить внимание на следующее:

1. Многосторонними бывают именно сделки, а не возникающие из них отношения (Иванов А. А. Договор финансовой аренды (лизинга). Учебно-практическое пособие. М., 2001. С. 13). Правоотношение (в том числе обязательство) строится как связь между двумя сторонами. В сделке же может быть и более двух сторон. Проанализируйте ст. 1052 ГК РФ и сделайте вывод о том, подтверждает или опровергает эта статья сделанный вывод.

2. Многосторонним является договор, стороны которого действуют с общей для всех целью. Таким образом, это свойство договора зависит не от количества сторон, а от внутренних особенностей договора. Поэтому в многостороннем по природе договоре может быть две, три или более сторон.

3. В многостороннем договоре у сторон общая цель, а потому порожденные таким договором отношения сторон строятся на «коллективистских» началах. Это означает, что

   1. каждый товарищ обязан по договору не конкретному участнику договора, а всем товарищам вместе, поэтому ни один участник простого товарищества не может требовать исполнения в свою пользу (постановление Президиума ВАС от 08 августа 2000 г. № 7274/99)

   2. право требования у каждого товарища возникает не к конкретному товарищу, а ко всему товариществу (постановление Президиума ВАС РФ от 8 августа 2000 г. N 7274/99; постановление ФАС СЗО от 10 сентября 2004 г. А26-3712/03-15).

Для того, чтобы лучше понять природу простого товарищества, полезно сравнить этот договор с обычным, двусторонним.

3

Виды договора простого товарищества

1. С точки зрения общей цели товарищей договоры разделяются на (ст. 1041 ГК РФ):

   • < те, целью которых является извлечение прибыли; предметом таких договоров является осуществление предпринимательской деятельности (такой договор принято называть договором о торговом или коммерческом товариществе)

   • те, целью которых не является извлечение прибыли, а предметом, соответственно, является осуществление иной, помимо предпринимательской, деятельности (такой договор принято называть договором о гражданском или некоммерческом товариществе).

2. С точки зрения особенностей правового регулирования среди договоров выделяются:

   • < договор о негласном товариществе (ст. 1054 ГК РФ; Брауде И. Так называемые негласные товарищества // Право и жизнь. 1025. № 6; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. С. 918)

   • договор об учреждении / деятельности юридического лица (ст. 70 ГК РФ; ст. 83 ГК РФ; п. 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ; ст. 12, п. 3 ст. 52 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 N 14-ФЗ; Масляев А. И., Масляев И. А. Договор о совместной деятельности в советском праве. М., 1998. С. 15-16; Ем В.С., Козлова Н. В. Учредительный договор: понятие, содержание и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000 № 3. С. 6-7).

4

Характеристика договора . Договор простого товарищества

• является консенсуальным;

• возмездность договора признается не всеми авторами и является предметом спора (Иоффе О. С. Обязательственное право. Л., 1975. С. 764; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая в 2-х т. Т. 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006. С.630-633);

• взаимность договор простого товарищества тоже спорна. Ответить на вопрос о том, является ли договор взаимным сложно, потому что в договоре невозможно выделить классические фигуры кредитора и должника: каждый товарищ несет обязанности и имеет права в отношении иных товарищей (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. С. 918). Не случайно все участники договора называются одинаково – товарищи;

• фидуциарность договора признается большинством исследователей (Гражданское право. В 4-х томах. Том 4: Обязательственное право. Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. М., 2006. С. 553-554).

5

Стороны договора. Стороны договора называются товарищами (ст. 1041 ГК РФ) Из определения договора следует, что законодатель не предъявляет особых требований к его сторонам.

Ограничения установлены в отношении субъектного состава договора, заключаемого с целью осуществления предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). По вопросу о возможности участия в договоре коммерческого товарищества некоммерческих организаций на практике сформировались два подхода. Рассмотрите оба подхода и решите, какой из них соответствует закону (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» от 25.07.2000 N 56, постановление ФАС СЗО от 21 сентября 2005 года N А56-45602/04 и постановление ФАС СЗО от 13 июня 2007 года N А05-9431/2006).

Практика исходит из того, что личность товарища имеет в договоре простого товарищества существенной значение (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» от 25.07.2000 N 56).

Подумайте над вопросом о том, как применяются в отношении товарищей требования о лицензировании? В частности, можно ли осуществлять строительную деятельность в рамках договора простого товарищества, если лицензия на осуществление такой деятельности есть не у всех товарищей? Для ответа необходимо уяснить, с какой целью законодатель ограничил свободу предпринимательской деятельности путем введения лицензирования (ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 N 128-ФЗ).

5

Форма договора. Требования к форме договора подчиняются общим правилам (ст. 158-165 ГК РФ, ст. 434 ГК РФ).

При передаче в качестве вклада объекта недвижимости необходимо внесение соответствующей записи в государственный реестр прав на недвижимое имущество (п. 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 16.02.2001 N 59).

7

Предмет договора. Из определения договора простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ) следует, что его предметом является совместная деятельность товарищей (именно поэтому законодатель использует в отношении договора традиционное для советского времени название договор о совместной деятельности).

Важно подчеркнуть, что договориться об осуществлении совместной деятельности можно лишь при условии определения ее цели. Поэтому вернее определять предмет договора как совместную деятельность для достижения согласованной товарищами цели (Савельев А. Б. Договор простого товарищества // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. М., 1998. С. 294).

8

Существенными условиями договора простого товарищества являются условия (п. 1 ст. 1041 ГК РФ; п. 4 ст. 1043 ГК РФ):

1. о предмете, т.е. о характере и цели деятельности товарищей

2. о составе вкладов товарищей. В договоре необходимо определенно описать то имущество, которое должно быть внесено каждым товарищем в качестве вклада в совместную деятельность. С точки зрения гражданского права, денежная оценка вкладов не является существенным условием договора. Оценка вкладов существенна с налоговой точки зрения.

3. о действиях (деятельности), к которым обязан каждый товарищ

4. об обязанностях товарищей по содержанию общего имущества

5. о порядке возмещения расходов товарищей на содержание общего имущества.

9

Общее имущество товарищей. Изучение этого вопроса предполагает обращение к следующим проблемам:

1. Какие объекты могут быть внесены в качестве вклада?

2. Как оцениваются вклады?

3. Что происходит с правами товарищей на имущество, внесенное в качестве вклада в совместную деятельность товарищей?

4. Как товарищи пользуются общим имуществом?

5. Как распределяется прибыль, полученная с использованием общего имущества товарищей?

6. Какие права в отношении общего имущества товарищей имеют их кредиторы?

1. Какие объекты могут быть внесены в качестве вклада в совместную деятельность? Из ст. 1042 ГК РФ следует, что это может быть любое имущество (ст. 128 ГК РФ). Необходимо уяснить, что имеет в виду законодатель, когда допускает возможность внесения в качестве вклада в совместную деятельность

   • навыки и умения

   • деловую репутацию и деловые связи

Навыки и умения – это профессиональные знания и опыт, которые товарищ может использовать при осуществлении совместной деятельности. Например, вкладом юриста может стать подготовка и осуществление правовой экспертизы документов, имеющих отношение к совместной деятельности. Вкладом строительной формы – предоставление для совместной деятельности специалистов и рабочих.

Деловая репутация – по сути, не что иное, как доброе имя. Доброе имя может иметь ценность в качестве вклада, если оно популярно (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. С. 923).

Деловые связи – это нематериальный элемент любого предприятия (ст. 132 ГК РФ; Каминка А. И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 151). Он может быть внесен вкладом товарища, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

2. Как оцениваются вклады? В гражданско-правовых отношениях стороны не связаны рыночной или иной оценкой вкладов – они оценивают их по своему соглашению. Более того, оценка вообще не обязательна (п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» от 25.07.2000 N 56).

3. <mashtest Что происходит с правами товарищей на имущество, внесенное в качестве вкладов в совместную деятельность? Вклады товарищей становятся их общим имуществом (см. название ст. 1043 ГК РФ). Но что значит «общее имущество»? Ответ на этот вопрос будет различным в зависимости от того, какие виды объектов переданы в качестве вкладов. mashtest

   • Вещи. При внесении в качестве вклада вещи товарищ остается ее собственником, но правовой режим его права собственности на эту вещь меняется: вещь становится объектом общей долевой собственности товарищей (абз. 1 п. 1 ст. 1043 ГК РФ). При анализе указанного положения следует помнить, что с точки зрения действующего ГК РФ право собственности - это право на вещи, и только на вещи.

   • Иные, помимо вещей объекты (права требования, исключительные права и т.д.). В отношении этих объектов невозможно установление долевой собственности, но они могут быть объектом общих прав (абз. 2 п. 1 ст. 1043 ГК РФ). Содержание этих прав зависит от вида переданного товарищем объекта. Например, если в качестве вклада передано право аренды помещения, то товарищи становятся соарендаторами (ст. 322 ГК РФ).

4. Как товарищи пользуются общим имуществом? Для всех видов общего имущества установлено правило, аналогичное нормам об общей собственности (п. 3. ст. 1043 ГК РФ; п. 1 ст. 247 ГК РФ).

5. Как распределяется прибыль, полученная с использованием общего имущества товарищей? Ответ на вопрос содержится в ст. 1048 ГК РФ. Обратите внимание на те принципы, которые лежат в основе регулирования отношений между товарищами. С одной стороны, доля участия товарищ в прибылях может не соответствовать его доле в общем имуществе товарищей. Это проявление принципа свободы договора. Более того, установить жесткую зависимость между тем, сколько товарищ «потратил» и тем, сколько он получит, невозможно. Это становится очевидным при анализе п. 2 ст. 1042 ГК РФ. С другой стороны, устранение товарища от участия в прибылях запрещено. Это правило следует из принципа справедливости.

6. Какие права в отношении общего имущества товарищей имеют их кредиторы? Законодатель дает четкий ответ только в отношении доли в праве общей собственности на имущество товарищей (ст. 1049 ГК РФ). Однако по аналогии правила о выделе доли могут применяться в отношении любого общего имущества товарищей (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. С. 936).

§ 2. Содержание договора простого товарищества

10

Обязанности товарищей

1. Внести вклад (ст. 1041 ГК РФ). Что понимать под внесением вклада – зависит от природы вклада (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. С. 922-923).

2. Выполнять действия (осуществлять деятельность) в соответствии с условиями договора (ст. 1041 ГК РФ).

Права товарищей

1. Получать информацию (ст. 1045 ГК РФ)

2. Участвовать в прибылях, расходах и убытках, связанных в деятельностью товарищества (ст. 1046 ГК РФ; ст. 1048 ГК РФ; п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» от 25.07.2000 N 56).

11

Ведение общих дел товарищества. Особое значение имеет вопрос о ведении общих дел товарищей. Для его изучения необходимо обратиться к вопросам правоспособности, дееспособности и представительства.

1. Следует различать порядок принятия решений, касающихся общих дел (п. 5 ст. 1044 ГК РФ), с одной стороны, и ведение этих дел, с другой.

2. Говоря о ведении товарищами общих дел, среди различных фактических и юридических действий, связанных с деятельностью товарищества, следует выделять совершение сделок.

3. <mashtest Поскольку в результате заключения договора не создается юридическое лицо, товарищи могут совершать сделки только от своего имени или от имени других участников договора. mashtest

4. Каковы способы совершения сделок товарищами при ведении общих дел? Таких способов три (п. 1 ст. 1044 ГК РФ):

   1. каждый товарищ имеет право действовать от имени всех товарищей

   2. от имени товарищей может действовать только отдельный участник (участники).

   3. товарищи могут совершать сделки только сообща

5. 7< Какой способ ведения дел является общим правилом? Для ответа на вопрос проанализируйте п.1 ст. 1044 ГК РФ. 7<

6. Что значит «совершать сделки сообща»? Это означает, что для совершения сделки необходимо прямое волеизъявление всех товарищей, и каждый товарищ при этом действует от собственного имени. В частности, при совершении договора в письменной форме, на документе должны быть проставлены подписи всех товарищей.

7. Что значит «действовать от имени товарищей»? Это значит - совершать сделки во исполнение обязанностей по договору. Хотя в законе и употребляется выражение «от имени» товарищей, совершение товарищем сделки нельзя рассматривать как обычное представительство. Права и обязанности по такой сделке возникают и у товарища, совершившего сделку. При представительстве лицо, совершающее сделку, не становится ее стороной (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

8. Чем подтверждаются полномочия товарища действовать от имени других товарищей? Либо в общем порядке – доверенностью (ст. 182 ГК РФ), либо договором простого товарищества (п. 2 ст. 1044 ГК РФ). Последнее правило полезно сравнить с правилом п. 3 ст. 184 ГК РФ.

9. 8< Каковы последствия совершения сделки во исполнение договора простого товарищества одним или несколькими товарищами от имени других товарищей? Права и обязанности по сделке возникают у всех товарищей (ст. 1047 ГК РФ) 8<

10. Товарищ, действующий от имени других товарищей, может выйти за пределы ограничений, предусмотренных соглашением между товарищами. Последствия таких действий регулируются правилами п. 3 и п. 4 ст. 1044 ГК РФ (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. М., 2006. С. 930).

12

Ответственность товарищей по общим обязательствам (ст. 1047 ГК РФ). При изучении правил об ответственности обратите внимание на следующие вопросы:

1. Необходимо различать ответственность товарищей за исполнение договора друг перед другом (она строится на общих основаниях), с одной стороны, и ответственность товарищей по общим обязательствам перед третьими лицами, с другой.

2. Общие обязательства товарищей могут возникать из разных оснований (из сделок, совершенных на основе договора товарищества, из деликтов, имевших место при осуществлении совместной деятельности и т.д.).

3. < Законодатель устанавливает различные правила ответственности участников гражданского (некоммерческого) и торгового (коммерческого) товариществ. Чем можно объяснить различия? При ответе необходимо помнить о различиях между долевой и солидарной ответственностью (ст. 321 ГК РФ и ст. 322 ГК РФ)

4. 9< Ответственность по возникшим обязательствам сохраняется независимо от существования самого договора простого товарищества (п. 2 ст. 1050 ГК РФ). Иной подход позволил бы уходить от ответственности путем расторжения договора товарищества. Кроме того, договоры с третьими лицами заключает не коллективное образование, существование которого зависит от договора, а товарищи как граждане или юридические лица (постановление Президиума ВАС РФ от 10.04.2001 N 2749/00). 9<

5. Ответственность по сделкам, заключенным с третьими лицами во исполнение договора простого товарищества, может нести лицо, которое уже не является участником договора простого товарищества (ст. 1053 ГК РФ). Попробуйте объяснить это противоречие.

13

Прекращение договора простого товарищества. При изучении вопроса следует разграничить две ситуации:

• прекращение договорного отношения для всех его участников

• прекращение договорного отношения для одного или нескольких участников.

Общий принцип регулирования отношений по прекращению договора простого товарищества таков: поскольку личность товарища имеет существенное значение для договора, постольку, по общему правилу, выбытие по той или иной причине какого-либо товарища из договорного правоотношения прекращает его.

Специальные случаи прекращения договора указаны в ст. ст. 1050 - 1052 ГК РФ. При изучении вопроса необходимо обратить внимание на следующее:

1. Только один юридический факт прекращает договорное обязательство безусловно – это истечение срока договора. Во всех остальных случаях договор может быть сохранен.

2. 10< Правила о прекращении договора простого товарищества в случае, если кто-либо из товарищей теряет возможность (способность) участвовать в совместной деятельности, диспозитивны. Это означает, что законодатель исходит из презумпции о существенном значении личности для договора простого товарищества. Эта презумпция может быть опровергнута (п. 1 ст. 1050 ГК РФ). Для ее опровержения товарищам достаточно договориться о сохранении договорных обязательств. 10<

3. 1 Законодатель устанавливает различный порядок «выхода» товарища из договора простого товарищества. Сравните ст. 1051 ГК РФ и ст. 1053 ГК РФ: 1

   • от какого обстоятельства зависит порядок «выхода» участника из договора?

   • в чем разница между отказом товарища от договора и расторжением договора по требованию товарища (п. 3 ст. 450 ГК РФ; ст. 452 ГК РФ)?

   • почему законодатель устранил возможность ограничения права на отказ от договора (абз. 2 ст. 1051 ГК РФ)?

4. При прекращении договора необходимо решить вопрос о прекращении режима общего имущества и его разделе (п. 2 ст. 1050 ГКРФ; ст. 252 ГК РФ).

Тема 19. Обязательства из односторонних действий, проведения игр и пари § 1. Действия в чужом интересе без поручения

1

Общая характеристика действий в чужом интересе без поручения

1. Объективное право (глава 50 ГК РФ) урегулировало отношения, возникающие в случае, если кто-либо своими действиями предотвращает имущественный ущерб, грозивший другому лицу, или предотвращает угрозу его жизни или здоровью.

Такого рода действие по защите чужого интереса, известное ещё в римском праве (см. раздел УМК «Римское право. Квази-договорные обязательства»), получило название - «ведение чужих дел без поручения» (negotiorum gestio или negotium gestum). С современном российском праве ведение чужих дел без поручения урегулировано главой 50 ГК РФ и получило название «действия в чужом интересе без поручения». Это – относительно новый для отечественного гражданского права институт, поскольку ни в дореволюционном, ни в советском законодательстве он не получил нормативного закрепления, хотя и признавался судебной практикой (Гуляев А. М. Русское гражданское право. Обзор действующего законодательства, кассационной практики Правительствующего Сената и проекта Гражданского уложения. СПб. 1912. С. 93-94).

2. В такой ситуации между лицами возникает обязательство. Это обязательство возникает из особого юридического факта – факта-действия. Этот юридический факт влечет за собой возникновение обязательства по возмещению расходов, понесенных действующим в чужом интересе лицом. Обязательство возникает из односторонних действий лица при отсутствии волеизъявления субъекта, в интересе которого совершается это действие.

Действия могу носить как юридический (вернул предоставленное в аренду имущество) (Постановление ФАС Центрального округа от 17.11.1998 г. по делу № А35-2025/98-С5), так и фактический характер (вынес имущество из огня, починил сломанную ветром дверь в доме соседа).

Закон не требует повышенной степени заботливости (абстрактно-возможной) при ведении чужих дел, а требует вести чужие дела с осмотрительностью заботливого хозяина в такого рода делах (п. 1 ст. 980 ГК РФ), т. е. обычного участника гражданского оборота, преследующего свой интерес. Например, во время пожара гражданин стал выносить имущество из горящего дома соседа. Затем утратил интерес к этому занятию и прекратил спасание имущества, хотя имелись все возможности для продолжения совершения спасательных действий, или спас имущество, но не обеспечил его сохранность. Обязательство из односторонних действий возникло, но поскольку было исполнено ненадлежащим образом, то виновное лицо будет нести гражданско-правовую ответственность перед собственником имущества.

3. Сторонами обязательства являются:

   • гестор (gestor) – лицо, по собственной инициативе совершающее действие в интересах другого лица,

   • доминус (dominus) – лицо, в интересах которого гестор совершает действия без поручения.

4. Любое лицо заинтересовано:

• в том, чтобы другие лица не оставались безучастными при угрозе ущерба его имуществу или личности,

• в ограждении своих дел от чрезмерной инициативы других лиц, в связи с которой у него могли бы возникнуть непосильные расходы (Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательствах. М. 1950. С. 187)

Следует различать:

• невольное доставление выгоды, когда лицо, не желая того, действует в интересе другого лица. Так, некто ошибочно посчитал чужую вещь своей и произвел расходы на её сохранение и содержание. В этом случае для настоящего собственника вещи возникло неосновательное обогащение или сбережение вещи. В этом случае возникают кондикционные обязательства, которые регулируются по правилам главы 60 ГК РФ,

• ситуация, при которой лицо действовало не в собственном интересе, а сознательно заботилось об интересе другого лица (Л. Жюллио де ла Морандьер. Гражданское право Франции. Т. II. М. 1960. С. 476-477).

• Обязательство из действий в чужом интересе без поручения возникает только при наличии следующих условий (ст. 980 ГК РФ):

• юридические или фактические действия, должны быть совершены в отношении имущества другого лица, чужого имущества или интереса. Поэтому не будет считаться действием в чужом интересе без поручения, если лицо действует:

  • отчасти в своем, а отчасти в чужом интересе (ст. 987 ГК РФ). Иначе см. (Л. Жюллио де ла Морандьер. Гражданское право Франции. М. 1960. С. 477)

  • в деле, которое оно посчитало чужим, но в действительности своем. Если лицо действовало намеренно или ошибочно (считал, что сохраняет собственное имущество) в своем интересе, то в таком случае не возникает обязательства из действия в чужом интересе (Победоносцев К. П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. М. 2003. С. 584-585) Если гестору не известно лицо, в пользу которого он действует, но ему известно, что он совершает действия в чужом интересе, то субъективное незнание лица, в интересе которого совершается гестором действие, не ведет к изменению характера обязательства, важно, чтобы гестор осознавал, что действует в чужом интересе.

• намерение действовать в чужом интересе, позаботиться о благе другого лица, т. е. должна быть воля, направленная на защиту чужого интереса.

• с самого начала совершения действия должен присутствовать имущественный или неимущественный интерес другого лица (Синайский В. И. Русское гражданское права. М. 2002. С. 478; Грибанов В. П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав // Грибанов В. П. Осуществление и защита гражданских прав. М. 2002. С. 252-253)

Как определить, имеется ли у лица (предполагаемого доминуса) интерес, на защиту которого направлено negotium gestum?

Для ответа на этот вопрос следует применять одновременно два критерия:

• объективный критерий - выгода или польза доминуса от действий гестора должна быть очевидной (п. 1 ст. 980 ГК РФ), например, спасание имущества собственника от гибели (п. 2 комментария к ст. 980 ГК РФ // Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Е. Ю. Валявина и др.; под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - 2-е изд. перераб. и доп. М., 2006. С. 824). Оценочный характер категории «очевидной выгоды» часто приводит к тому, что только в судебном порядке можно определить очевидной ли была выгода для доминуса (Постановление ФАС Волго-вятского округа от 11.12.2001 г. По делу № А29-4162/01-2э).

• субъективный критерий – наличие или отсутствие заявления доминуса об одобрении действия. Доминус может одобрить и объективно ему невыгодное действие, в таком случае гестор должен быть осведомлен о намерениях доминуса (Постановление ФАС Московского округа от 30.05.2003 г. по делу № КГ-А40/3316-03). С этим связано требование, предъявляемое к гестору - при первой возможности сообщить заинтересованному лицу и выждать в течение разумного срока его решение об одобрении или о неодобрении предпринятых действий (п. 1 ст. 981 ГК РФ;Постановление ФАС Поволжского округа от 7.02.2006 г. по делу № А49-1358/2005-113/1). Смысл этого требования в том, что гестор исходит из предполагаемого интереса доминуса. При первой возможности он обязан проверить - соответствует ли предполагаемый интерес действительному интересу заинтересованного лица, иначе доминус вправе отказаться от возмещения убытков гестору, которые он понес с того момента, когда ему представилась возможность сообщить о своих действиях доминусу (Постановление ФАС Волго-вятского округа от 11.12.2001 г. по делу № А29-4162/01-2э). ,

Обратите внимание на то, что закон делает исключение из общего правила о необходимости одобрения заинтересованным лицом действий в его интересе (п. 2 ст. 983 ГК РФ). Это – норма-исключение и расширительному толкованию не подлежит.

Данные ограничения связаны с тем, что затрагивается публично-правовой интерес по защите основополагающим конституционного права гражданина на жизнь (п. 1 ст.20 Конституции РФ)

• отсутствие полномочия на совершение действия, иначе говоря, гестор – лицо неуполномоченное. Действия должны быть совершены гестором самостоятельно, по его собственной инициативе. Не должно быть юридической обязанности действовать в интересах доминуса, основанной на:

  • поручении (п.1 ст. 185 ГК РФ; п. 1 ст. 971 ГК РФ) или указания, полученного от доминуса. Например, руководитель учреждения дал указание подчиненному совершить какие-либо действия,

  • договоре (Постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 4.02.2004 г. по делу № ф09-146/04гк),

  • предварительном согласии, выраженного доминусом в письменной или в устной форме (Постановление ФАС Московского округа от 29.10.2003 г. по делу № КГ-А40/8210-03).

  • указании закона (ст.ст. 36-38 ГК РФ; ст. 64 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4462-1; ст. 1172 ГК РФ). В этом случае действия работников государственных и муниципальных органов должны соответствовать целям деятельности этих органов (п. 2 ст. 980 ГК РФ; п. 22 Федерального закона от 21.12.1994 №69-ФЗ «О пожарной безопасности» (ред. от 18.12.2006) // СЗ РФ. 1994. №35 Ст. 3649). Иначе следует расценивать действия сотрудников коммунально-жилищного хозяйства по участию в тушении пожара. Эти действия представляют собой negotiorum gestio, поскольку тушение пожара не является одной из целей деятельности этого муниципального органа.

Основанием возникновения обязательства из действий в чужом интересе без поручения является действие неуправомоченного лица в чужом имущественном или личном неимущественном интересе.

2

Элементы обязательства из действий в чужом интересе без поручения

1. Субъектный состав.

   1. Субъектами обязательства являются – лицо, действующее в чужом интересе, которое является гестор или должником в обязательстве, с другой стороны и заинтересованное в этих действиях лицо или доминус,

   2. Специальные требования к субъектному составу данного правоотношения отсутствуют.

2. Одной из основных проблем правового регулирования negotiorum gestio является проблема совершения подобного рода действий недееспособными гражданами.

Проблема существует, поскольку действия гестора могут иметь различную правовую природу. Это могут быть:

1. сделки,

2. иные юридические и фактические действия.

1. Недееспособным может самостоятельно совершать юридические поступки и фактические действия (Иоффе О. С., Шаргородский М. Д. Вопросы теории права. М. 1961. С. 249-250).

2. Из легальной дефиниции следует, что гестор действует, исходя из очевидной выгоды или пользы доминуса и его действительных или вероятных намерений (п.1 ст. 980 ГК РФ). Для того, чтобы «исходить из очевидной выгоды или пользы», необходимо понимание того, что такое выгода, польза, каковы намерения другого лица и сознательно действовать в его интересе. Гестор совершает волевой юридический акт, специально направленный к пользе другого лица, и таким актом может быть только сделка (Иоффе О. С. Советское гражданское право. М. 1967. С. 252-253, 269).

3. У недееспособного лица отсутствует сделкоспособность, иначе говоря, закон не признает за такими лицами наличие достаточного уровня сознания и воли, оно не может понимать значения своих действий, следовательно, не может осознавать ни свой, ни чужой интерес (п. 1 ст. 29 ГК РФ).

Таким образом, следует признать, что недееспособный гражданин не может быть субъектом обязательства из действий в чужом интересе без поручения.

4. Обратимся к зарубежному опыту. Немецкий законодатель прямо указал, что по отношению к недееспособному лицу, совершившему фактическое действие в чужом интересе без поручения, применяются нормы о деликте либо о неосновательном обогащении (§ 682 ГГУ). Итальянский гражданский кодекс говорит: «гестор должен обладать сделкоспособностью» (il gestore deve avere la capacita di contrattare – art. 2029 Codice civile), поскольку возникают отношения весьма близкие к договорным или, как их называют итальянцы, «как-бы-договорным».

5. < Однако действия недееспособного лица не являются юридически безразличными, если они привели к сбережению или даже приобретению имущества другим лицом. У опекунов возникают кондикционные требования по отношению к лицу, которое приобрело или сберегло имущество благодаря действиям подопечного недееспособного лица. Например, один малолетний спас тонущую собаку, или взрослый недееспособный гражданин вынес из пожара чье-либо имущество. В этих случаях можно говорить только о неосновательном сбережении чужого имущества за счет малолетнего и недееспособного лица.

6. Частично дееспособный в возрасте от 14 до 18 лет и гражданин, ограниченный в дееспособности, совершает сделки, по общему правилу, самостоятельно, поэтому может быть признан гестором (п. 1 ст. 26; п. 1 ст. 30 ГК РФ).

1. Объект обязательства.

Объектом обязательства из negotiorum gestio являются имущественная выгода и неимущественные блага, в получении или сохранении которых заинтересован должник (доминус):

1. возмещения убытков, понесенных при совершении действий в чужом интересе. К ним относятся необходимые расходы и иной реальный ущерб (ст. 15 ГК РФ). Те расходы, которые не были необходимы, т. е. были чрезмерными, возмещению не подлежат. Закон указывает критерий чрезмерности при защите имущественного интереса - допускается возмещение расходов гестора в пределах стоимости имущества, которому был предотвращен ущерб (ч. 2 п. 1 ст. 984 ГК РФ). Однако на практике встречаются иные решения - расходы признаются чрезмерными, если они составили более 50 % стоимости имущества, которому был предотвращен ущерб (Постановление ФАС Волго-вятского округа от 11.12.2001 г. По делу № А29-4162/01-2э). Нам это говорит о том, что законодатель установил только предельный размер возмещения. В каждом конкретном случае суд определяет размер необходимых расходов, понесенных гестором.

2. вознаграждение. Следует обратить внимание, что оно выплачивается в только в случаях, определенных в ст. 985 ГК РФ, например, лицо, спасшее морское судно, терпящее бедствие, имеет право на законное вознаграждение (п. 1 ст. 341 КТМ), поэтому выплачивается независимо от возмещения убытков, которые понес гестор.

1. Права и обязанности сторон из negotiorum gestio возникают при условии, что:

1. есть интерес, который нужно защитить,

2. есть действия «постороннего» лица.

Гестор вправе требовать возмещения произведенных им расходов и вознаграждения и обязан предоставить отчет заинтересованному лицу обо всех доходах, расходах и убытках (ст. 989 ГК РФ), иначе не представляется возможным определить размер возмещения понесенных гестором расходов.

Если есть все необходимые условия для возникновения обязательства из действия в чужом интересе без поручения, то доминус обязан удовлетворить требования гестора, даже если:

3. доминус не одобрил, совершенных действий,

4. действия гестора не привели к предполагаемому результату, поскольку они были объективно выгодны доминусу, т. е. доминус сам совершал бы подобные действия, если бы у него была такая возможность, и только случай (например, действие непреодолимой силы) не позволил достичь гестору желаемого результата (ч. 2 п. 1 ст. 984 ГК РФ),

5. предотвращение опасности для жизни доминуса гестор может осуществлять вопреки его собственной воли, как и предоставление содержания лицам, в отношении которых доминус не исполняет своих обязанностей (п. 2 ст. 983 ГК РФ).