Postklassicheskaya_ontologia_prava_monografia__pod_red_I_L_Chestnova_-_Tolkovanie_istochnikov_prava
.pdfЕ..Н.. Тонков.. Российский правовой реализм |
465 |
|
|
стемы других личностей, не противопоставляя им свою нормативную систему.. Склонность к подчинению, либо к индивидуализму, к анархизму формируется в юношеском возрасте.. Возраст совершеннолетия связан с завершением формирования базиса индивидуальной нормативной системы личности..
Постиндустриальный человек зачастую оказывается в состоянии отчуждения от возможности принятия решений, влияющих даже на свой быт и социальное окружение.. Неизвестные ему люди могут непредсказуемым образом отключить лифт, свет, воду, изменить направление движения автомобильного транспорта на его улице, запретить интернет, приватизировать его предприятие, изменить правила жизни в обществе, не заплатить причитающиеся ему деньги, отобрать принадлежащее ему имущество и т.. д.. Человек может прийти к выводу о том, что деятельность государства (субъектов публичной власти) никак не учитывает его личные интересы,
иу него нет эффективных способов заставить окружающий мир положительно взаимодействовать с ним..
Следует учитывать диалогичность демократической и авторитарной идей в нормативных системах современных государств.. В большинстве случаев термин демократия носит оценочный характер, свидетельствует лишь об авторском (вкусовом) подходе к масштабу свобод в рассматриваемое время в конкретном государстве.. Демократия отличается от авторитаризма, в том числе, возможностью участия в принятии общезначимых для населения решений большего количества субъектов.. Тем не менее, законодательство
ипри идеальной демократии (например, в скандинавских странах) — это воля всего лишь нескольких десятков (сотен) законодателей, личные нормативные системы которых были активированы при принятии конкретных законов..
XXI век — период развития новых форм политических режимов: «демократической тирании», «суверенной демократии» и т.. д.., — соотношение демократии и тирании в каждом отдельно взятом государстве будет соответствовать культурным особенностям населения в данное время.. Свободолюбие и свободомыслие одних народов, раболепие и подобострастие других приведут к формированию неодинаковых нормативных систем.. Формируемая личность не всегда способна адекватно оценить характер сложившегося в государстве политического режима.. «На наших глазах вырастает огромное мно-
466 |
Постклассическая онтология права |
|
|
жество разных новых государств и государствиц.. Они являются отражением спонтанных желаний населяющих их народов.. Но их основатели представляют собой амбициозных вождей-политиканов.. В то время как националистический импульс, стремление к собственному независимому национальному государству есть одно из следствий романтизма, его носители являются политическими практиками власти, которых привлекает перспективное жалованье, которые выкармливают собственное тщеславие привилегиями высоких государственных должностей, куда относятся небывалые почести и удобства, предоставляемые по первому их хотению, неимоверные штаты, чествования, официальные поездки»52..
Личность в постиндустриальном обществе вынуждена учиться жить в состоянии, независимом как от близкого (семья, друзья), так
иот дальнего окружения (государство, враги).. Социальное отчуждение современного человека проявляется в каждом мгновении.. Человек, выходя из своего жилища, даже в публичном пространстве предпочитает замкнутую на себя коммуникацию.. Понаблюдайте за людьми в общественном транспорте, они преимущественно стараются не смотреть друг на друга, непосредственное и личностно значимое общение минимизируется.. Концентрация на телефонах, планшетах, играх и других гаджетах препятствует коммуникации «человек-человек».. Многие люди практикуют уже не разговоры по телефону, а обмен смс (E-mail, Viber, WhatsApp, Telegram, Skype
ит.. п..) сообщениями, кардинально рационализируя и тем самым безвозвратно изменяя тип межличностного общения..
Впарадигме отчуждения эволюционирует тотальное отстранение органов публичной власти от обычного человека: «напишите жалобу письменно», «опустите обращение в ящик у входа», «отправьте прошение электронной почтой».. Действительные авторы решений, имеющих нормативный характер, почти всегда скрыты бюрократической тайной.. Невозможно достоверно узнать, кто приказал отключить лифт, газ и воду, кто изменил движение транспорта на улице, запретил интернет и митинг, кто сформулировал отправленное вам «приглашение на казнь»..
ВXXI в.. наступает идеальный период для установления тоталитарных режимов, когда обособившаяся от населения публичная
52 Лукач Д.. Конец двадцатого века и конец эпохи модерна.. СПб.., 2003.. С.. 65–66..
Е..Н.. Тонков.. Российский правовой реализм |
467 |
|
|
власть уже настолько независима, что может казалось бы прожить и без большей части населения.. «Лишенный своего рационального основания принцип демократии становится зависимым исключительно от так называемых интересов людей, а эти последние суть функции слепых или слишком сознательно действующих экономических сил.. Они не обеспечивают никакой гарантии против тирании.. Например, в период системы свободного рынка большинство людей восприняли институты, основанные на идее человеческих прав, как хороший инструмент контроля над правительством и поддержания мира.. Но если ситуация меняется и какие-либо могущественные экономические группы находят полезным для себя установить диктатуру и упразднить власть большинства, то против их действий нечего возразить — так, чтобы это возражение было основано на доводах разума.. И единственное соображение, которое могло бы удержать тех, кто устанавливает диктатуру, — это опасность, грозящая их собственным интересам, но никак не забота об истине и разуме.. Поскольку философский фундамент демократии разрушен, утверждение, что диктатура плоха, обладает рациональной значимостью только для тех, кто оказывается
вневыгодном положении, и не существует никаких теоретических препятствий для трансформации этого утверждения в его противоположность»53..
Социальные системы создают иерархии в виде пирамид и горизонталей.. В пирамидах — принцип субординации, исполнение норм вышестоящего начальника, в горизонталях — принцип подчинения индивидуума нормам квазибольшинства.. Вертикали стремятся представить себя горизонталями в целях имитации демократии.. Имитация демократии необходима для минимизации расходов на насилие.. Для борьбы с демоническим государством важно помнить, что закона и права нет в материальной природе, закон и право — это придуманные людьми связи, а любое новое правило отражает,
впервую очередь, позицию его создателя.. Исследователь права не столько ищет смыслы, сколько создает их, в этом принципиальное отличие философа от грибника, интенция которого направлена на поиск уже физически существующих предметов.. Открытие новой
53 Хоркхаймер М.. Затмение разума.. К критике инструментального разума.. М.., 2011.. С.. 35–36..
468 |
Постклассическая онтология права |
|
|
правовой закономерности по существу есть экстраполяция своих постулатов на нормативные системы других лиц языковыми способами.. Мы можем обнаружить неизвестные нам, но уже существующие ранее законы только в археологическом смысле..
7.3. Формирование способности нарушать общие правила
Осознав существование противоречий между личными интересами и общественными нормами, человек развивает способности снятия этих противоречий с максимальной пользой для себя.. Упомянутую ранее стадию замкнутого пространства внутриутробного развития, в которой эмбрион (возможно будущая личность) начинает взаимодействовать с окружающим миром, находясь в тотально зависимом состоянии, можно сравнить с идеальной тюрьмой, навыки которой прошел каждый человек.. Человек с момента рождения начинает исследовать границы свободы и осваивать новые пространства борьбы.. Как правило первыми объектами для его социальных манипуляций становятся родители..
Выйдя из своей первой комфортной тюрьмы, обретя относительную свободу, юный человек начинает познавать закономерности окружающей действительности, вырабатывая навыки борьбы с внешним (чужим) миром за реализацию своих желаний.. Требование ребенка получить игрушку (под угрозой рева) по существу активированных механизмов нападения ничем не отличается от требования взрослого человека предоставить место в парламенте (под угрозой шантажа) или выдать миллион денежных единиц (под угрозой пистолета): человек активно настаивает на исполнении другими людьми его индивидуальной воли.. Родители на требования малыша (возможно, будущего парламентария или гангстера) реагируют неодинаково, равно как и члены парламента, и служащие банка..
Следует дифференцировать подходы к формированию способности нарушать общие правила для так называемых «обычных людей» и «специальных субъектов».. Под «обычным» подразумевается человек, не имеющий возможности в силу отчужденности от публичной власти и капитала оказывать целенаправленное влияние на права и обязанности других людей, а также на решения государственных институций.. К «специальным субъектам» относятся
Е..Н.. Тонков.. Российский правовой реализм |
469 |
|
|
владельцы капиталов и функционеры публичной власти, действия которых могут изменить права и обязанности неопределенного количества людей, а также повлиять на решения властных органов.. Специальные субъекты в состоянии превращать свои личные нормы в общие правила, обязательные для обычных людей.. При этом специальные субъекты обладают набором средств, позволяющих лично им (а также в некоторых случаях близким для них лицам) не соблюдать общие нормы..
Противоправное деяние не является преступным само по себе, даже обладая свойствами, отличающими его от других форм поведения.. Преступным деяние становится только в результате реакции на него со стороны законодателя, следователя, судьи.. Нам известны примеры суровых приговоров за незаконный обмен иностранной валюты, спекуляцию, антисоветскую деятельность.. Незаконный обмен валюты утратил запретный шлейф, уголовно наказуемая спекуляция (перепродажа с целью наживы) превратилась
впоощряемый государством и обществом бизнес, антисоветской деятельностью в России XXI в.. можно заниматься открыто, не опасаясь уголовного осуждения.. Но и в современном мире в некоторых государствах уголовному наказанию подлежит, например, супружеская измена, а за употребление наркотических средств даже
вличных целях может последовать смертная казнь.. В других же странах можно легально приобрести марихуану и курить ее вместо табака, а изменой супруги полицию не заинтересовать.. Уголовное законодательство меняется, вводятся новые составы преступлений, отменяются устаревшие нормы.. Бессмысленно наказанными и обманутыми могут чувствовать себя отбывшие срок наказания осужденные лица после объявления о декриминализации вмененных им ранее составов преступлений..
Человек в процессе социализации перенимает навыки и умения, научаясь нарушению чужих нормативных систем.. Преступное поведение подчас становится следствием того, что в окружении индивида оценки, способствующие нарушению нормы, преобладают над оценками, определяющими ее соблюдение.. Современное общество потребления движется по пути увеличения разрыва между провозглашенными массовой культурой целями и имеющимися возможностями их достижения.. Преступление может показаться..
470Постклассическая онтология права
8.Иерархии интерпретаторов и субъектов насилия
Степень субъективной свободы человека зависит от многих внешних обстоятельств, одним из которых является способность практически реализовать свое право.. Современное общество основано на подчинении большинства населения меньшинству субъектов публичной власти, которые на профессиональной основе занимаются масштабированием прав индивидов, дозированием количества и качества причитающейся им свободы, определением вида и размера наказания за нарушение правил..
Иерархически организованная социальная система предполагает наличие субординации и среди тех, кто отмеряет свободу для другого.. Лица, осуществляющие контроль за контролирующими, относятся к самой насыщенной властными полномочиями прослойке государственного механизма.. На вершине пирамиды может находиться верховный иерарх, неуязвимый в период своего владычества Сын Солнца, убедивший окружающих в своих трансцендентальных качествах, превзойти которого при жизни не отважится никто..
Каждое государство имеет свои особенности политико-право- вой культуры, эволюционирующие под воздействием комплекса внутренних и внешних факторов.. Неумолимые процессы глобализации и технические достижения делают межгосударственные границы прозрачнее, а общепланетарную (из разных источников) информацию доступнее.. В каждом государстве складывается такая пирамида иерархий, в которой «среднестатистическому» человеку (рациональному, получающему деньги из бюджета, некритически настроенному, без уголовных наклонностей) психологически и экономически комфортно существовать.. Ему выгоднее соблюдать установленные и отстаиваемые незнакомыми ему людьми правила даже в том случае, если он считает эти правила неразумными и могущими принести ему вред.. Комплексом мер убеждения и принуждения публичная власть демонстрирует населению свою государственно значимую эффективность.. Существует экономически зависимое от государства (публичной власти) население (в России к такой категории можно отнести более 100 млн.. россиян, в том числе детей, пенсионеров и почти половину трудоспособных граждан).. Голоса избирателей могут обмениваться на обещания социальных гарантий и некоторых свобод.. Действующая публичная власть напоминает населению, что в случае несогласия с ее планами и действиями
Е..Н.. Тонков.. Российский правовой реализм |
471 |
|
|
зависимое население будет лишено бюджетных средств, а страна может погрузится в хаос передела власти и собственности.. Финансовые ограничения напрямую приводят к уменьшению экономической свободы, производной для многих других форм свободы (пищи, крова, лечения, образования, отдыха, перемещения и т.. п..)..
Любое общество содержит естественное неравенство людей, но именно способность государства юридико-техническими средствами и социальными поддержками привести людей к равенству в свободе характеризует сущность каждого правящего режима.. Указанное стремление выровнять возможности граждан в экономической и политической свободе в значительной степени отличает социальное государство от тиранического..
Следует признать, что не каждый человек стремится к равенству с себе подобными.. Цивилизация развивается в парадигме соперничества, стремления превзойти другого, оказаться быстрее, выше, сильнее, умнее, богаче и т.. д.. Дух соревновательности — один из двигателей прогресса, а место в иерархии публичной власти как ничто другое демонстрирует жизненный успех.. Современные российские студенты все больше стремятся стать госслужащими, менеджерами нефтегазовых компаний или других огосударствленных монополий, занять место в правоохранительных органах и судах.. Включенность индивидуума в одну из ветвей власти позволяет ему навязывать свою волю окружающим, становиться выше их в иерархии субъектов принуждения, что способствует повышению его экономического благосостояния..
Расширение собственной свободы может осуществляться и посредством сужения пространства свободы подотчетных лиц.. Ограничение свободы невозможно без принуждения, основанного как на законе, так и на произволе.. Закон приводится в действие людьми, интерпретирующими его по собственному усмотрению.. Право усмотрения, например судьи, обеспечено механизмом уголовно-процес- суального принуждения, всей мощью судебной индустрии.. Право усмотрения «дона корлеоне» основано на его харизме, способности к насилию, страхе подчиняющихся его воле людей.. И судья, и «дон корлеоне» нуждаются в соответствующей интерпретации своих законов и понятий, в помощниках, «консильери» и прочих сподвижниках.. Все они занимают определенную нишу в иерархии интерпретаторов права..
472 |
Постклассическая онтология права |
|
|
Способность к интерпретации нормативных предписания, юридических фактов и правоотношений является качеством, недостаточным для того, чтобы ко мнению интерпретатора прислушивались и его рекомендации исполнялись другими людьми.. Реальной властью обладают только те интерпретаторы, в чьи полномочия входит применение нормы к конкретным правоотношениям, наложение санкции и принуждение.. В российских процессуальных кодексах среди субъектов, обладающих правом на принуждение, указаны судьи, прокуроры, следователи (ОВД, ФСБ, СК), дознаватели (ОВД, ФСБ, ФССП, ФПС, ФТС).. Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации содержит широкий перечень субъектов, уполномоченных в силу закона применять принуждение
кфизическим, должностным и юридическим лицам..
Вроссийском государстве актуализировано значительное количество институтов, официально уполномоченных интерпретировать право и назначать наказания.. Помимо судей, в иерархию субъектов административного насилия включены еще семьдесят три полити- ко-правовых игрока, таких например, как органы внутренних дел (полиция), органы и учреждения уголовно-исполнительной системы, налоговые органы, таможенные органы, пограничные органы, военные комиссариаты, органы, осуществляющие государственный ветеринарный надзор, органы, осуществляющие государственный земельный надзор, органы, осуществляющие государственный надзор за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр, органы, осуществляющие федеральный государственный надзор за использованием и охраной водных объектов, органы, осуществляющие государственный лесной контроль и надзор, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие государственный лесной контроль и надзор, органы, осуществляющие функции по контролю в области организации и функционирования особо охраняемых природных территорий федерального значения, органы, осуществляющие функции по охране, контролю и регулированию использования объектов животного мира и среды их обитания, органы, осуществляющие контроль и надзор в области рыболовства и сохранения водных биологических ресурсов и среды их обитания, органы гидрометеорологии и мониторинга окружающей среды, органы, осуществляющие государственный экологический контроль и т.. д..
Е..Н.. Тонков.. Российский правовой реализм |
473 |
|
|
Не менее семидесяти четырех иерархических структур административной власти, алгоритмы принятия решений которыми скрыт от большинства населения, являются оплотом консервативных механизмов официального толкования публичного права.. Трудно представить, как такое большое количество институтов публичной власти одновременно осуществляет единообразную правоприменительную и официальную интерпретационную деятельность, осуществляя легальное насилие в сфере административного права.. Все эти установления, кроме суда, относятся к исполнительной ветви публичной власти и занимают свое место в иерархии государственного принуждения.. Каждая из вышеперечисленных структур в пределах своей компетенции принимает участие в формировании принципов и правил масштабирования свободы.. Эти институты исполнительной власти взаимодействуют с законодательными органами и судами, в значительной степени предопределяя характер судебного толкования подведомственных составов правонарушений и отраслевых направлений человеческой деятельности.. На мнение этих структур ориентируется экспертное сообщество, заключения которого суд принимает во внимание в процессе правоприменения..
Для полноты исследования иерархии субъектов насилия необходимо синхронизировать ее с иерархией правоприменителей и с иерархией интерпретаторов права.. Взаимодействие этих иерархий коррелирует с соотношением свободы и принуждения.. Проблема принуждения является одной из ключевых в юридической практике.. Хозяйствующие субъекты и лица, занимающиеся нарушением закона на постоянной основе, стараются организовать свои действия так, чтобы избежать наказания либо минимизировать его.. Некоторые правовые теории актуализируют психический элемент феномена принуждения, не относя принуждение к признакам права.. Например, профессор Санкт-Петербургского государственного университета А.. В.. Поляков среди признаков права выделяет лишь существование субъектов, обладающих взаимообусловленными (коррелятивными) правами и обязанностями и наличие социально признанных и общеобязательных правил поведения (норм)54.. Исследуя онтологический статус права, он приходит к выводу о том, что «государственное принуждение не является необходимым условием
54 Поляков А. В.. Общая теория права.. Курс лекций.. СПб.., 2001.. С.. 189..
474 |
Постклассическая онтология права |
|
|
функционирования права.. Большинство норм большинством субъектов реализуется безо всякого государственного принуждения»55..
Даже в тоталитарном государстве субъекты государственной власти не стоят за спиной каждого человека, заключающего гражданскоправовой договор, вступающего в семейные отношения, соблюдающего либо нарушающего тектуализированные правила или обычные нормы поведения.. Действительно, правовое принуждение «имеет психическую природу и интеллектуально-эмоциональное (ценностное) обоснование».. Качество страха перед возможным будущим наказанием зависит от индивидуальных свойств личности и на практике редко соответствует действительной правовой ситуации..
Вступающие в правоотношения люди подразумевают возможность принудительной защиты своего права, что для многих является важным основанием начала правовой коммуникации.. Субъект не будет заключать договор поставки дорогостоящего оборудования и платить деньги в форме предоплаты, если его интересы не гарантированы системой законодательства, судебной практикой и возможностью обеспечительных мер исполнительной системы.. Разумный российский человек не начнет заниматься средним и большим бизнесом, не заручившись поддержкой неформальных лидеров общества и / или субъектов правоохранительной деятельности..
Стремительно растущее количество административных правонарушений свидетельствует о правовой энтропии, — население явно не желает соблюдать устанавливаемые государством нормы поведения.. Статистика судебных и правоохранительных органов, мнения специалистов иллюстрирует масштабы нарушений: более тридцати миллионов в год обращений с заявлениями о совершении преступления, еще большее количество фактов, свидетельствующих об административных правонарушениях.. Достаточно ли только психического принуждения к нарушителям норм закона и права для того, чтобы защитить интересы потерпевших от уголовных преступлений и административных правонарушений? Следует ли настаивать на том, что принуждение (государственное, корпоративное, нравственное и т.. п..) не относится к основным признакам права? Какими словами следует уговаривать должника (мошенника, убийцу, насильника) возместить различные формы вреда?
55 Там же.. С.. 201..
