Глава 20

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ И ОРГАНИЗАЦИЯ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ФИРМ ПО СООРУЖЕНИЮ ПРОМЫШЛЕННЫХ ОБЪЕКТОВ

Этот вид производственно-технических связей предполагает осу­ществление двумя или несколькими фирмами по поручению заказ­чика совместной согласованной и координированной деятельнос­ти, направленной на достижение конкретного результата — соору­жение определенного промышленного объекта. Эта деятельность включает помимо поставок и монтажа промышленного оборудования также проектные, строительные, инженерные и другие работы.

Организационно такое сотрудничество осуществляется на осно­ве международных договоров на сооружение промышленных объек­тов, соглашений о производственно-техническом сотрудничестве, промышленном сотрудничестве².

Такие договоры предусматривают участие партнеров своими сред­ствами и усилиями в осуществлении совместной программы строитель­ства определенного объекта. Отношения между партнерами здесь огра­ничиваются сроком действия соглашения после выполнения намечен­ной программы. Такие соглашения предусматривают, как правило, бо­лее длительные и разносторонние отношения между сторонами, чем при обычных договорах купли-продажи машин и оборудования.

Число и роль участников международных договоров на соору­жение промышленных объектов могут быть различными. С одной стороны всегда выступает заказчик. С другой стороны могут высту­пать: отдельные независимые фирмы; поставщик или несколько по­ставщиков оборудования или промышленных установок; подрядчик или несколько подрядчиков по строительным и инженерным работам; конструкторские бюро и инженерно-консультативные фирмы; фир­мы, передающие технологию и документацию на основе лицензион­

ных соглашений; объединения фирм, создаваемые в форме смешан­ных по капиталу компаний, совместных предприятий, являющихся юридическими лицами, а также в форме консорциумов, ассоциаций и других объединений, не являющихся юридическими лицами.

20.1. Виды и содержание договоров на сооружение промышленных объектов

С независимыми фирмами заказчик может заключать:

• отдельные договоры на поставку и монтаж промышленного оборудования, с одной стороны, и на выполнение строительных и инженерных работ — с другой;

• комплексный договор, предусматривающий как выполнение строительных и инженерных работ, так и поставку и монтаж про­мышленного оборудования: В этом случае контрагентом заказчика выступает одна фирма — генеральный контрагент, которая берет на себя ответственность за весь комплекс поставок и работ, хотя выпол­нение части поставок или работ она может передавать другим участ­никам — субпоставщикам или субподрядчикам;

• договор «под ключ», предусматривающий, что контрагент заказ­чика (генеральный контрагент) берет на себя по отношению к заказ­чику полную ответственность за сооружение промышленного объекта.

-Ф* В случае заключения заказчиком отдельных договоров с одним или несколькими поставщиками промышленного оборудования и с подрядчиком или подрядчиками по строительным или инженерным работам каждый из контрагентов несет прямую ответственность пе­ред заказчиком за выполнение порученных ему поставок или работ согласно условиям конкретного договора, связывающего его с за­казчиком. При этом заказчик либо сам обеспечивает координацию выполнения отдельных поставок и видов работ в целях соблюдения их необходимой последовательности, либо назначает инженера-кон­сультанта, которому поручает проведение такой координации от имени заказчика, подписывая с ним договор о предоставлении ин­женерно-консультационных услуг.

При заключении отдельных договоров заказчик обычно сам про­водит предварительные исследования, приводящие к разработке про­екта, проектно-конструкторским работам и выбору строительной площадки. Но он может поручить выполнение этой работы конст­рукторским бюро или инженерам-консультантам на основе соот­ветствующих договоров. В любом из этих случаев заказчик несет ответственность за проведение предварительных работ перед постав­щиком промышленного оборудования и перед подрядчиком по строительным и инженерным работам. Иногда в договоре подряда специально оговаривается, что подрядчик по строительным и ин­женерным работам берет на себя обязанность произвести проверку данных проекта относительно строительной площадки. В некото­рых случаях заказчик возлагает на подрядчика по строительным или инженерным работам ответственность за решение вопросов, связан­ных со строительной площадкой.

Заказчик заключает договор отдельно с каждым из своих контр­агентов, используя, как правило, для этого обычную договорную форму, соответствующую тому типу сделок, которые он заключает. Тот факт, что эти работы или услуги являются составной частью всего объема работ по сооружению объекта, в принципе не меняет договорных отношений между заказчиком и каждым из его контр­агентов, поскольку ответственность за успешное завершение проек­та в целом лежит на заказчике, с оговоркой о том, что он может предъявить встречные требования своим контрагентам в той мере, в какой эта возможность предусмотрена в отдельных договорах. По­этому заказчик помимо тщательного уточнения обязанностей и от­ветственности своих контрагентов на основе отдельных договоров обычно составляет планы и программы предстоящих работ, а также организует материальную сторону дела, осуществляет координацию и наблюдение за работами с целью по возможности уменьшить опас­ность задержек, неувязок и недоделок при выполнении работ, не­обходимых для сооружения промышленных объектов.

Если заказчик сам имеет или создает достаточно полноценное проектно-конструкторское бюро, то он этому бюро и поручает раз­работку проекта, организацию и координацию р^бот и наблюдение за его выполнением. В другом случае он может поручить эту работу специализированной инженерно-консультационной фирме, сторон­нему проектно-конструкторскому бюро или другому промышлен­ному предприятию той же отрасли производства.

Метод заключения отдельных договоров на строительство про­мышленных объектов, а также на строительные и инженерные рабо­ты используется в том случае, если заказчик является одновременно автором технологии производства, которая будет применена на стро­ящемся объекте, а также если технологический процесс производства не разработан заказчиком, а предоставлен ему третьей стороной. В этом случае перед другими контрагентами заказчик берет на себя ответственность за данный технологический процесс производства.

Поставщик технологического процесса для строительства про­мышленного объекта обычно заинтересован в заключении также договора на другие поставки и услуги, связанные с осуществлением данного проекта. Это обусловлено тем, что ему было бы трудно принять на себя ответственность за результаты работы объекта на основе предоставленной им технологии, если он не принимает оп­ределенного участия в его сооружении,

Если поставщику поручается разработка проекта и ряд поставок и услуг, необходимых для его сооружения, то, став главным контр­агентом, он может взять на себя гарантию за достижение проектных показателей объекта.

-Ф- При заключении заказчиком комплексных договоров, предус­матривающих выполнение как строительных и монтажных работ, так и поставку и монтаж промышленного оборудования, ответствен­ность за сооружение объекта возлагается на генерального контра­гента. Им обычно назначается та фирма, которая выполняет боль­шую часть работ.

В частности, когда стоимость строительных работ превышает стоимость промышленных установок либо когда строительные ра­боты являются главным предметом сделки, генеральным контр­агентом назначается фирма-подрядчик. И наоборот, когда постав­щик промышленного оборудования — генеральный контрагент, он заключает с заказчиком главный договор, в котором содержатся по­ложения, позволяющие ему передавать субподрядчику строитель­ные и инженерные работы на основе договоров, которые обычно регулируют такие работы.

Ф При заключении заказчиком договора «под ключ» контрагент берет на себя по отношению к заказчику полную ответственность за сооружение объекта и «передачу в руки заказчика» объекта, готово­го к эксплуатации в соответствии с договорными условиями, специ­фикациями и гарантиями. Полный договор «под ключ» обычно пре­дусматривает передачу заказчику контрагентом проекта промыш­ленного объекта, а также технической документации и инструкций, касающихся эксплуатации этого объекта. В некоторых случаях он включает дополнительные положения о предоставлении техничес­кой помощи в первоначальной эксплуатации, обучении персонала или о других видах промышленного сотрудничества. Эти дополни­тельные положения могут предусматриваться также путем заключе­ния отдельных соглашений.

При сооружении целого промышленного комплекса за границей в договорах «под ключ» часто предусматривается, что заказчик предос­тавляет в распоряжение контрагента вспомогательную рабочую силу, необходимую для строительства, рабочую силу, занятую в эксплуата­ции объекта, а также сырье, услуги и другое снабжение, необходимые для испытаний, связанных с приемкой объекта, и его работы в течение гарантийного срока. В некоторых договорах заказчик также принима­ет на себя ответственность за выбор строительной площадки.

Контрагент, как правило, берет на себя по договору «под ключ» ответственность за организацию и координацию поставок и работ. Ему обычно предоставляется право выбора субподрядчиков, причем заказчик одобряет этот выбор, но в последующие отношения контр агента с субподрядчиками не вмешивается. В таких случаях контр­агент выступает как генеральный контрагент и один несет ответствен­ность перед заказчиком не только за свои собственные действия или упущения, но и за действия или упущения своих подрядчиков.

Иногда заказчик, оставляя за генеральным контрагентом право выбора субподрядчиков, требует от него информации о заключенных субподрядных договорах. В некоторых случаях заказчик требует, что­бы генеральный контрагент представил ему на утверждение выбран­ных им субподрядчиков, а также заключенные им субподрядные дого­воры. Заказчик может даже указать генеральному контрагенту субпод­рядчика, которого контрагент может либо одобрить, либо отвергнуть, если субподрядчик не может взять на себя требуемые обязательства.

В некоторых странах часть работ, связанных с сооружением круп­ных промышленных объектов, относящихся, в частности, к некото­рым инженерным работам, а иногда к поставке отдельных видов обо­рудования, оставляется преимущественно за национальными пред­приятиями страны заказчика. В этом случае генеральный контрагент уже оказывается обязанным привлекать в качестве субподрядчиков фирмы, которые он не имел возможности свободно выбирать. Это, однако, не освобождает его от ответственности перед заказчиком: он полностью отвечает перед заказчиком за выполнение как своих собст­венных обязательств, так и обязательств субподрядчиков.

Ввиду сложности проблемы расчетов между сторонами в между­народном договоре на сооружение промышленных объектов обыч­но большое внимание уделяется определению самого порядка рас­четов. В частности, помимо согласования способов платежа налич­ными, с кредитом продавца, с кредитом покупателя, с авансом в договоре обычно предельно точно оговариваются и такие вопросы:

• условия обмена между партнерами готовой продукцией и со­ставными частями этой продукции;

• условия полного или частичного погашения кредитов, предо­ставляемых одним партнером другому посредством готовой продук­ции или ее компонентов, получаемых в результате сотрудничества;

• распределение издержек на исследования и производство;

• организация совместного сбыта;

• участие сторон в прибылях, получаемых в результате сотрудни­чества;

• порядок оплаты одним из партнеров дополнительных расходов средствами в денежном выражении, или продукцией, или частично средствами в денежном выражении и частично продукцией;

• порядок реинвестиции прибылей, получаемых от промышлен­ного сотрудничества в стране, где сооружается объект;

• определение валюты договора и валюты платежа, в которой будут оплачиваться участники договора, а также согласование об­менных курсов.

•ф- Одним из важных пунктов договора является условие о воз­никновении форс-мажорных обстоятельств. К таким обстоятельствам, в частности, можно отнести такие случаи, когда невыполнение од­ной из участвующих в соглашении компаний своих обязательств по договору при возникновении обстоятельств непреодолимой силы делает невозможным осуществление договора с заказчиком, потому что продукция, которую выпускает компания, уникальна, что ис­ключает возможность ее замены.

Неустойчивость экономического положения в мировой системе хозяйства заставляет партнеров по международным договорам на со­оружение промышленных объектов, заключаемых на длительные сро­ки, предусматривать известную гибкость, допускающую в зависимо­сти от обстоятельств, либо изменение договоров, либо их расторже­ние. Поэтому в договоре с самого начала важно определить обстоя­тельства, которые, по мнению сторон, могут повлиять на выполне­ние договора. К таким обстоятельствам, в частности, можно отнести: значительные изменения на рынках, на которые поступают товары, получаемые в результате сотрудничества; колебания мировых цен на эти товары; изменения возможностей их сбыта; изменения планов, программ и возможностей производства в странах партнеров; корен­ные изменения национального законодательства, технологий, себес­тоимости, наличия сырьевых материалов; трудности, связанные с осуществлением сотрудничества. Этот перечень обстоятельств дале­ко не полный. Но он показывает, что речь идет об обстоятельствах, которые не могут быть приравнены к обстоятельствам непреодоли­мой силы, за исключением случаев, когда такие обстоятельства дей­ствительно препятствуют исполнению договора.

Как и другие договоры, международные договоры на сооруже­ние крупных промышленных объектов содержат статьи об арбитра­же на случай урегулирования споров между их участниками.

Стороны в таких договорах, как и в любых международных до­говорах, пользуются свободой выбора применяемого права. Однако национальное частное право отдельных стран, как правило, не со­держит конкретных норм, регулирующих новые договорные отно­шения, возникающие при промышленном сотрудничестве. Поэто­му стороны обычно подробно определяют в договоре свои частно­правовые взаимоотношения, а также руководствуются в вопросах, не урегулированных в договоре, торговой практикой и законода­тельством, соответствующим их отношениям.

Во многих случаях отношения между сторонами по договору на сооружение крупного промышленного объекта после завершения по­стройки объекта не прекращаются, а продолжаются в связи с его экс­плуатацией. Правовой основой таких отношений становятся заключа­емые между партнерами соглашения о промышленном сотрудничестве. Хотя в договорах, связанных с сооружением крупных промышленных объектов, интересы контрагентов различны, за исключением общего желания построить такой объект, тем не менее установление долговре­менных отношений между ними в связи с эксплуатацией промышлен­ного объекта в рамках договора о промышленном сотрудничестве спо­собствует созданию между всеми участниками определенной общнос­ти интересов, основанной на общем стремлении сделать промышлен­ный объект максимально эффективным. Таким образом, и поставщик, и заказчик в конечном счете становятся в одинаковой степени заинте­ресованными в надлежащем функционировании объекта, который яв­ляется одновременно предметом договора на сооружение объекта и договора о промышленном сотрудничестве, предусматривающего по­ставку продукции или ее компонентов, получаемых с построенного объекта. Следует напомнить также, что передача компонентов или конечного продукта заказчиком поставщику может предусматриваться и в рамках самих международных договоров о сооружении объектов. Однако в комплексных договорах, сочетающих сооружение крупных промышленных объектов с договорами о сотрудничестве, поставщик оборудования может легче согласиться на полную или частичную оп­лату стоимости оборудования посредством передачи компонентов или конечных продуктов, поскольку он тесно связан с эксплуатацией уста­новки и может получить более значительные гарантии относительно качества, регулярности поставок и уровня цен. Это имеет особое зна­чение, когда договоры о промышленном сотрудничестве, связанные с сооружением крупного промышленного объекта, предусматривают совместный сбыт продукции.

Реализация международных договоров на сооружение промыш­ленных объектов осуществляется путем заключения контрактов куп­ли-продажи как между поставщиком и заказчиком, так и с субпос­тавщиками как в стране поставщика и заказчика, так и в третьих странах. Иногда для реализации международного договора на соору­жение промышленного объекта заключается 60—70 контрактов куп­ли-продажи товаров и контрактов на предоставление различного рода технических услуг, и услуг, связанных с товародвижением поставок. Такие контракты подлежат регулированию в соответствии с нацио­нальным законодательством фирм-участниц. В связи с этим при зак­лючении международного договора на сооружение промьппленных объектов необходимо учитывать весь комплекс национальных осо­бенностей правового регулирования внешнеэкономической деятель­ности фирм — исполнителей договора: нормы гражданского, торго­вого права и других отраслей национального законодательства. Осо­бое внимание должно уделяться соблюдению норм трудового зако­нодательства страны-заказчика, касающихся условий найма, уволь­нения, оплаты и прочих условий труда местных рабочих, ведению соответствующей отчетности и документации по трудовым соглаше­ниям, социальному страхованию, налоговому обложению и др.