Вопрос 69. Понятие и виды пробелов в зак-ве.

В правоприменительных процессах иногда возникают ситуации, когда, несмотря на все усилия, не удаётся отыскать норму, рассчитанную на рассматриваемый правоприменительный случай. Т.к. этой норму не существует в действительности. В таких ситуациях правоприменители сталкиваются с пробелом в закон-ве – это отсутствие правовой нормы, регулирующей общественные отношения, входящие в сферу правового регулирования и объективно нуждающиеся в правовом регулировании, которые затрудняет реализацию права. Признаки: 1)пробел – отсутствие правовой нормы; 2)норма д. регулировать общественные отношения, которые объективно нуждаются в правовом регулировании; 3)такое отсутствие правовой нормы затрудняет реализацию прав и обязанностей. Пробелы в зак-ве м. возникать в силу объективных и субъективных причин. К объективным относятся причины, которые обусловлены самими общественными отношениями т.к. эти отношения находятся в постоянном развитии и вследствие этого м. возникать новые общ-ые отношения, которые правом не урегулированы, но объективно этого требуют, поскольку входят в сферу правового регулирования. В зак-ве возникает пробел, т.к. в нём отсутствуют нормы, которые д. регулировать вновь возникшие пробелы в зак-ве. К субъективным относятся причины, которые обусловлены уже деятельностью правотворческих органов.Эти органы, осуществляя правовое регулирование тех или иных общ-ых отношений, м. что-то упустить из виду, м. принять вполне качественный н.а., м. вообще оставить без внимания какие-то общ-ые отношения. Также к субъективным причинам м. отнести недостатки правотворческой техники, порождающие принятие пробельных н.п.а.

Существуют различные виды пробелов в зак-ве. Классификации:

I.В зав-сти от причин возникновения: 1.объективные – пробелы, вызванные оносительной статичностью зак-ва т.е. когда законодатель не успевает за развитием общественных отношений в силу чего возникает пробел. Всегда есть в зак-ве. 2.субъективные – пробелы, возникающие по вине законодателя.

II. В зав-сти от степени неурегулированности общественных отношений: 1.полные. пробел имеет место, когда общественное отношение вообще не урегулировано нормами права. 2.частичные – когда общественное отношение урегулировано нормами права не полностью и какие-то стороны остались правом неурегулированными.

III. В зав-сти от причин возникновения пробелы делятся: 1.первоначальные – это пробелы, которые возникают с момента принятия н.п.а. Т.е. правотворческий орган сразу, изначально принимает пробельный н.а. 2.последующие – пробелы, которые возникают уже в процессе действия н.а. Такое м. произойти в результате появления новых общественных отношений, которые д. регулироваться данным н.а., но не урегулированы им только по тому, что возникли после вступления н.а. в силу.

IV. В зав-сти от возможности преодоления пробелов в процессе применения права делятся на: 1.преодолимые – пробелы, которые правоприменительные органы м. преодолеть путём применения права по аналогии, т.е. когда м. применить нормы права, регулирующие сходные отношения, а при отсутствии таких норм разрешить дело, исходя из общих начал и смысла зак-ва (ч.3 ст.11 ГПК РФ). 2.непреодолимые – пробелы, которые правоприменительные органы не м. преодолеть путём применения права по аналогии, поскольку таковое запрещено законом. Так согласно ч.2 ст.3 УК РФ не допускается применение уголовного закона по аналогии.

V.Некоторые авторы (Лазарев) различают также «простительные» и «непростительные» пробелы. «Простительные» – законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании. «Непростительные» - пробелы, которые возникают либо по небрежности законодателя, либо в случае отступления от правил правотворческой техники.

VI.Также высказывается т.з., согласно которой в зак-ве существуют также реальные и мнимые пробелы. Мнимые пробелы это отсутствие правовой нормы как особый приём юридической техники, позволяющий сократить объём нормативного материала. Например: договор мены. Реальные – отсутствие правовой нормы, из-за этого возникают проблемы на практике.

Мнимый пробел не затрудняет реализацию права, поскольку законодатель указывает такие нормы и по аналогии д. регулировать такую ситуацию, поэтому в скрытом смысле мнимый пробел, пробелом не является.