Глава 9 . Использование прав на интеллектуальную собственность в сфере туризма и социально-культурном сервисе

9.1. Договор франчайзинга (коммерческая концессия) – определение, стороны, цена договора.

Широко распространенной формой передачи прав на использование интеллектуальной собственности является франчайзинг. Термин происходит от французского слова franchise, что означает "льгота", "привилегия". Договоры франчайзинга и организация бизнеса путем формирования франчайзинговых сетей применяются в сфере предпринимательской деятельности и заключаются с целью создания новых хозяйственных комплексов, расширения сети сбыта товаров и услуг (магазины, рестораны, гостиницы и др.). В ГК России этот договор получил название договора коммерческой концессии и ему посвящена гл. 54 ГК РФ.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель или франчайзер) обязуется предоставить другой стороне (пользователю или франчайзи) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а пользователь в свою очередь, обязуется использовать указанные права с соблюдением ограничений, возложенных на него законом или договором, и уплачивать установленное вознаграждение (п.1 ст. 1027 ГК РФ).

Договор франчайзинга (мы будем использовать этот термин, т.к. именно он применяется в практической предпринимательской деятельности) является консенсуальным и возмездным.

Стороны договора: Субъектами договора франчайзинга являются: правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи).

Правообладатель(франчайзер) – это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю. Правообладатель может быть юридическим или физическим лицом (в виде зарегистрированного индивидуального предпринимателя) (п.3.ст.1027).

Пользователь (франчайзи)– лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Требования к нему предъявляются такие же, как и к правообладателю. Он может быть юридическим или физическим (индивидуальный предприниматель) лицом.

Не могут быть сторонами договора франчайзинга некоммерческие организации и государственные и муниципальные образования.

Никаких других требований к субъектам договора франчайзинга законодатель не устанавливает.

Существенными условиями договора являются предмет договора и цена договора.

Предмет договора: исключительные права, принадлежащие правообладателю. К ним законодатель относит: право на фирменное наименование, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак и т.д . То есть речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности(ст.138 ГК) и прежде всего о тех, которые на направлены на индивидуализацию продукции, работ, услуг. В п. п.1 и 2 ст.1027 ГК говорится непросто об исключительном праве, но о целом комплексе прав. Однако обязательный набор исключительных прав, которые подлежат передаче, законом прямо не установлен. Возможна ситуация когда передается всего лишь одно право. Обязательно надо учитывать, что если какое либо право, принадлежащее правообладателю, не передано пользователю, последний не вправе требовать его передачи в принудительном порядке.

Цена договора: Ценой договора является вознаграждение, которое подлежит уплате правообладателю пользователем в соответствии со ст. 1030 ГК.

Срок договора: Договор может быть заключен на срок или без указания срок (п.1. ст.137 ГК). Если срок в договоре не указан, то договор считается заключенным без указания срока. В этом случае любая из сторон имеет право в любое время отказаться от договора, уведомив другую сторону за 6 месяцев (п.1.ст.1037 ГК). Однако в договоре может быть установлен иной срок для уведомления о расторжении договора.

Форма договора: Ст. 1028 ГК определяет для договора франчайзинга простую письменную форму, несоблюдение которой ведет к ничтожности договора. Договор франчайзинга должен быть зарегистрирован органом, осуществляющим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, который выступает правообладателем по договору.