Особенности расследодвания преступлений / Aktualnye_problemy_primenenia_norm_ugolovno-protsessualnogo_prava_pri_rassledovanii_prestupleniy_2012

учреждений и организаций производства в этих целях документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов и привлекать к участию в этих проверках, ревизиях, исследованиях специалистов;

4) вызывать должностных и иных лиц для объяснений и производства следственных действий при осуществлении досудебного производства.

Более широкий круг полномочий закреплен ст. 13 Федерального закона «О полиции», и к ним относятся:

-проверять документы, удостоверяющие личность граждан, если имеются данные, дающие основания подозревать их в совершении преступления (п. 2);

-проверять у граждан, должностных лиц, общественных объединений и организаций разрешения (лицензии) и иные документы на совершение определенных действий или на осуществление определенного вида деятельности, контроль (надзор) за которыми возложен на полицию в соответствии с законодательством РФ (п. 2);

-вызывать в полицию граждан и должностных лиц в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях, о происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции полиции (п. 3);

-получать по таким материалам, заявлениям и сообщениям необходимые объяснения, справки, документы (их копии) (п. 3);

-подвергать приводу в полицию в случаях и порядке, предусмотренных федеральным законом, граждан и должностных лиц, уклоняющихся без уважительных причин от явки по вызову (п. 3);

-в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях, о происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции полиции, запрашивать и получать на безвозмездной основе по мотивированному запросу уполномоченных должностных лиц полиции от государственных и муниципальных органов, общественных объединений, организаций, должностных лиц и граждан сведения, справки, документы (их копии), иную необходимую информацию, в том числе персональные данные граждан, за исключением случаев, когда федеральным законом установлен специальный порядок получения информации; при выявлении и пресечении налоговых преступлений запрашивать и

71

получать от кредитных организаций справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел и федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере здравоохранения, запрашивать и получать от медицинских организаций сведения о гражданах, поступивших с ранениями и телесными повреждениями насильственного характера либо с ранениями и телесными повреждениями, полученными в результате дорожно-транспортных происшествий, а также о гражданах, имеющих медицинские противопоказания или ограничения к водительской деятельности (п.

4);

-беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения посещать в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях, о происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции полиции, государственные и муниципальные органы, общественные объединения и организации (п. 5);

-знакомиться с необходимыми документами и материалами, в том числе с персональными данными граждан, имеющими отношение к проверке заявлений и сообщений о преступлениях (п. 5);

-требовать от граждан (групп граждан) покинуть место совершения преступления, если это необходимо для проведения следственных действий, оперативно-розыскных мероприятий, документирования обстоятельств совершения преступления, обстоятельств происшествия, для сохранения следов преступления, происшествия, для обеспечения безопасности граждан; в целях защиты жизни, здоровья и имущества граждан не допускать их на отдельные участки местности и объекты либо обязывать оставаться на соответствующих участках местности и объектах или покинуть их (п. 7);

-производить при осуществлении оперативно-розыскной деятельности изъятие документов, предметов, материалов и сообщений

ииные предусмотренные федеральным законом действия (п. 9);

72

-объявлять розыск и принимать меры по розыску лиц, совершивших преступления, а также объявлять розыск и принимать меры по розыску похищенного имущества (п. 9);

-доставлять граждан, то есть осуществлять их принудительное препровождение, в служебное помещение территориального органа или подразделения полиции, в помещение муниципального органа, в иное служебное помещение в целях решения вопроса о задержании гражданина (при невозможности решения данного вопроса на месте) (п. 10);

-проводить исследования предметов и документов при наличии признаков подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния (п. 12);

-проводить экспертизу (исследование) изъятых у граждан и должностных лиц документов, имеющих признаки подделки, а также вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у них без специального разрешения,

ипо результатам такой экспертизы (исследования) возвращать эти документы и вещи владельцам, либо приобщать их в качестве доказательств по делу, либо уничтожать в порядке, установленном Правительством РФ, либо передавать по назначению в установленном порядке (п. 12);

-получать в целях предупреждения, выявления и раскрытия преступлений сведения, составляющие налоговую тайну (п. 29);

-использовать в деятельности информационные системы, видео- и аудиотехнику, кино- и фотоаппаратуру, а также другие технические и специальные средства, не причиняющие вреда жизни и здоровью граждан, а также окружающей среде (п. 33);

-вести видеобанки и видеотеки лиц, проходивших (проходящих) по материалам проверок полиции (п. 33);

-формировать, вести и использовать банки данных оперативносправочной, криминалистической, экспертно-криминалистической, разыскной и иной информации о лицах, предметах и фактах (п. 33);

-использовать банки данных других государственных органов и организаций, в том числе персональные данные граждан, если федеральным законом не установлено иное (п. 33).

Кроме рассмотренных полномочий, возможно вхождение (проникновение) сотрудников полиции в жилые и иные помещения, на

73

земельные участки и территории, занимаемые организациями (за исключением дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств, представительств международных организаций) для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления; для пресечения преступления (пп. 2, 3 ч. 3 ст. 15 закона «О полиции»). При этом при необходимости сотрудник полиции вправе произвести:

-взлом (разрушение) запирающих устройств, элементов и конструкций, препятствующих проникновению в указанные помещения и на указанные земельные участки и территории;

-осмотр находящихся там объектов и транспортных средств.

Все эти полномочия предоставлены только сотрудникам полиции, к которым не относятся сотрудники органов предварительного следствия в системе органов внутренних дел, соответственно следователь, руководитель следственного органа при проверке сообщений о преступлении не вправе проводить вышеуказанные действия, а в случае необходимости их производства даёт поручение органу дознания (например, поручает сотруднику полиции проникновение в помещение для проведения осмотра места происшествия, получение объяснения от очевидца и т.п.).

Следователю Следственного комитета РФ также предоставлен значительно меньший объем полномочий на этапе проверки сообщения о преступлении, чем сотруднику органа дознания органов внутренних дел. Данный порядок ставит в неравное положение следователя, который проверяет сообщения как правило, о тяжких и особо тяжких преступлениях только путём проведения процессуальных действий, и сотрудников полиции, относящихся к органам дознания, на которых в большинстве случаев возлагается обязанность проверять сообщения о преступлениях небольшой и средней тяжести, наделяя последних существенно большим объёмом полномочий. Такая нелепая ситуация возникла, на наш взгляд, в связи с тем, что законодателем не были учтены следующие положения Конституции РФ и ст. 1 и 5 УПК РФ: уголовно-процессуальное законодательство находится в ведении РФ (п. «о» ст. 71 Конституции РФ) и порядок уголовного судопроизводства на территории РФ устанавливается УПК РФ (ч. 1 ст. 1 УПК РФ). Поскольку уголовное судопроизводство начинается с момента получения сообщения о

74

преступлении (пп. 56 и 9 ч. 1 ст. 5 УПК РФ), то и порядок проверки поступивших сообщений должен устанавливаться именно УПК РФ и быть единым для всех органов дознания и предварительного следствия. В настоящее же время полномочия различных органов предварительного расследования и их сотрудников по проверке сообщений о преступлении установлены законами и подзаконными нормативными правовыми актами, регламентирующими деятельность этих органов.

Сцелью устранения данного несоответствия считаем необходимым

вУПК РФ в ст. 144 расширить способы проверки сообщений о преступлениях, например, включив отдельные полномочия, предоставленные полиции. Внесение дополнений именно в УПК РФ будет единообразно регулировать проведение проверки сообщений о преступлении любым органом следствия и дознания, независимо от его ведомственной принадлежности и устранит дисбаланс прав следователя и сотрудника полиции как представителя органа дознания.

Е.Г. Васильева

Проблемы расследования и привлечения к уголовной ответственности за налоговые преступления:

теоретические и практические аспекты.

Несовершенство налогового законодательства, недостаточная эффективность работы органов налогового контроля предоставляют широкое поле деятельности для злостных неплательщиков налогов по изысканию различных ухищренных способов совершения налоговых преступлений. Раскрытие, расследование налоговых преступлений и привлечение к уголовной ответственности сопряжено со значительными трудностями. Это обусловлено спецификой борьбы с данным видом преступлений, групповым характером, изощренностью способов, механизма их совершения и сокрытия, многоэпизодностью преступного поведения.

В связи с этим возникла необходимость в углубленном анализе следственной, судебной и экспертной практики, связанной с исследуемой проблематикой, и даче научно обоснованных рекомендаций по расследованию этих преступлений на региональном

75

уровне.

Изменения в уголовно-процессуальном законодательстве Российской Федерации (п. 4 ст. 5 Федерального закона от 29.12.2009 № 383-ФЗ1) в частности, отнесение с 1.01.2011 расследования налоговых преступлений к подследственности Следственного комитета Российской Федерации (далее – СК России), предопределили новые задачи в разрешении вопросов и проблемы выявления и расследования налоговых преступлений. Так, положения части второй ст. 151 УПК РФ, в редакции Федерального закона от 29.12.2009 № 383-ФЗ, касающиеся изменения подследственности преступлений, предусмотренных ст.ст. 198-199.2 УК РФ, применяются в отношении уголовных дел, возбужденных после 1.01.2011 (п. 4 ст. 5 Федерального закона от 29.12.2009 № 383-ФЗ).

При проведении налоговых проверок (камеральных, выездных), как мероприятий налогового контроля, возникают острые проблемы борьбы с налоговыми преступлениями. В настоящее время перед правоохранительными органами – прокуратурой и СК России существуют проблемы выявления, расследования и квалификации налоговых преступлений, применения уголовного законодательства, практики привлечения к ответственности за налоговые правонарушения и преступления.

Полагаю, что с изменением подследственности налоговых преступлений перед следственными органами возникли следующие проблемы: выявления налоговых преступлений, расследования, направления дела в суд, рассмотрения дела в суде. Диспозиция составов налоговых преступлений, таких как ст.ст. 198, 199 УК РФ достаточно объемная.

До внесения изменений Федеральным законом от 06.12.2011 № 407-ФЗ2 (далее – Закон № 407) в ст. 140 УПК РФ информация о совершении преступления поступала из трех источников: материалы налоговых проверок, заявления граждан, результаты оперативно-

1 О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации: федеральный закон от 29.12.2009 № 383-ФЗ // СЗ РФ. 2010. № 1. Ст. 4.

2 О внесении изменений в статьи 140 и 241 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации: федеральный закон от 06.12.2011 № 407-ФЗ // СЗ РФ. 2011. № 50. Ст. 7349.

76

розыскной деятельности подразделения по борьбе с налоговыми преступлениями. Каждый источник имел свои плюсы и минусы.

Анализ такого источника информации как заявления граждан показал, что, как правило, это заявления граждан, уволенных с работы без выплаты всего объема заработной платы. Причем, заработной платы, укрываемой от налогообложения. В этих случаях, чаще всего суммы заработной платы не достигали установленного законом минимума для признания деяния преступлением и соответственно, проверка по заявлению заканчивалась вынесением постановления об отказе в возбуждении уголовного дела.

Второй источник – материалы налоговых проверок. Негативный опыт работы с материалами, поступающими от налоговых органов согласно ч. 3 ст. 32 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) в редакции Федерального закона от 28.12.2010 № 404-ФЗ1 (далее – Закон № 404) проявляется в разности целей и задач правоохранительных и налоговых органов. Налоговые инспекции руководствуются НК РФ, правоохранительные органы руководствуются уголовнопроцессуальным законодательством. Налоговые органы, проводя проверку (выездную, камеральную), устанавливают финансовые правонарушения, которые в последующем могут быть признаны преступлением, либо так и остаться правонарушением. Основная проблема состоит в том, что при выявлении значительных сумм неуплаты налогов, затруднительно установить наличие прямого умысла на совершение налогового преступления.

Третий источник – это материалы оперативно-розыскной деятельности. До внесения соответствующих изменений (Закон № 407 в ст. 140 УПК РФ – он признавался самым качественным источником информации о совершенном преступлении. Однако и здесь возникал ряд проблем.

С учетом изменений, внесенных в ст. 140 УПК РФ, поводом для возбуждения уголовного дела о преступлениях, предусмотренных ст.ст. 198-199.2 УК РФ, служат только те материалы, которые направлены налоговыми органами в соответствии с законодательством

1 О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием деятельности органов предварительного следствия: федеральный закон от 28.12.2010 № 404-ФЗ // СЗ РФ. 2011. № 1. Ст. 16.

77

оналогах и сборах для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (ч. 1.1 введена Законом № 407). Основания и порядок направления материалов в следственные органы, уполномоченные производить предварительное следствие по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ст.ст. 198-199.2 УК РФ (далее – следственные органы), для решения вопроса о возбуждении уголовного дела предусмотрены ч. 3 ст. 32 НК РФ (в ред. Закона №

404).

Таким образом, с 07.12.2011, с учетом описанных изменений, поводом для возбуждения уголовного дела по налоговым преступлениям служат только материалы налоговых проверок (выездных, камеральных), по результатам которых вынесено решение

опривлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) (за исключением иных решений по проверке: решение об отказе в привлечении к ответственности, об отказе в возмещении НДС (полностью, либо частично), в последующем направлено требование, суммы неоплаченной недоимки, в котором позволяют предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления. Из практики усматривается, что в качестве основания для возбуждения уголовного дела используются два документа – решение налогового органа о привлечении к ответственности по результатам выездной (камеральной) налоговой проверки (основание и порядок проверки регламентируется налоговым законодательством) и заключение или исследование специалистаревизора (хотя в уголовно-процессуальном законодательстве эти документы не обозначены). По результатам деятельности оперативнорозыскных служб появляется заключение или исследование специалиста-ревизора, которое ложится в основу принятия решения в порядке ст. 145 УПК РФ. В этих условиях криминологические и уголовно-правовые проблемы, связанные с преступлениями в сфере налогообложения, приобретают исключительную актуальность.

Внастоящее время деятельность следственного комитета по расследованию налоговых преступлений находится в стадии развития. Для выработки единой практики расследования и судебного рассмотрения уголовных дел этой категории практическим работникам прокуратуры, следователям следственного комитета, полиции и судов

78

крайне необходимы соответствующие научно-методические разработки тактики и методики расследования данной категории преступлений.

Одним из нерешенных вопросов является порядок определения периода «трех финансовых лет подряд». Проблема состоит в том, что законодатель не указал моменты начала и окончания исчисления этого периода. Налоговое законодательство в п. 3 ст. 6.1 НК РФ1 закрепляет порядок исчисления года, как период времени, состоящий из 12 месяцев, следующих подряд (в том числе календарного года). Бюджетное законодательство устанавливает, что финансовый год соответствует календарному году и исчисляется с 1 января по 31 декабря (ст. 12 Бюджетного кодекса Российской Федерации2). При этом согласно п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 № 64 «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления»3 даже если сроки уплаты налогов выходят за пределы трехлетнего периода и эти сроки истекли, налоги могут учитываться при определении крупного (особо крупного) размера неуплаченных налогов. В юридической практике встречаются ситуации, когда уклонение от уплаты налогов происходит на протяжении периода, превышающего три финансовых года. Нередко правоохранительные органы в погоне за показателями абсолютно игнорируют единство умысла на совершение преступления, дробят единое сложное преступление на несколько эпизодов. В таком случае в одной организации может быть выявлено не одно, а например, два налоговых преступления, что соответственно влияет на назначение наказания виновным лицам.

Таким образом, существующее в настоящий момент правило исчисления крупного и особо крупного размера налогов может привести к нарушениям прав налогоплательщиков, а также интересов правосудия.

1Налоговый кодекс Российской Федерации: части первая и вторая. М., 2011. С.7.

2Бюджетный кодекс Российской Федерации. М., 2012. С.14.

3Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2007. № 3.

79

Федеральный закон от 29.12.2009 № 383-ФЗ1 дополнил УПК РФ ст. 28.1, предусматривающей возможность прекращения уголовного дела в случае возмещения налогоплательщиком суммы недоимки по налогам, а также пеней и штрафа, и ввел специальные виды освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием. Следует обратить внимание на понятие «лицо, впервые совершившее преступление». Речь идет о физическом лице, т. е. о гражданине. Следовательно, при освобождении от уголовной ответственности имеет значение, что преступление совершил впервые именно гражданин. При этом непонятно будет ли иметь существенное значение тот факт, сколько налоговых преступлений было совершено в организации различными лицами, либо то, что лицо впервые совершило налоговое преступление и не имеет никакого значения, сколько ранее этим лицом было совершено иных преступлений. Необходимо обратить внимание на слово «впервые» во фразе «лицо, впервые совершившее преступление». С юридической точки зрения, впервые совершившими преступление считаются, прежде всего, лица, ранее не привлекавшиеся к уголовной ответственности. Следует учесть, что лицо, которое впервые совершило налоговое преступление, может быть освобождено от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием; при этом такое лицо не приобретает статус лица, привлекавшегося к уголовной ответственности, т. е. не считается судимым. Таким образом, если это лицо совершит преступление повторно, то, с точки зрения уголовного закона, оно по-прежнему будет считаться лицом, впервые совершившим преступление.

В ст. 28.1 УПК РФ указано, что сумма недоимки должна быть установлена именно решением налогового органа, в результате чего создана прямая коллизия норм материального и процессуального права. Между тем в соответствии с прим. 2 к ст.ст. 198 и 199 УК РФ и недоимка, и пени, и штрафы исчисляются в соответствии с НК РФ, а значит, их суммы могут быть установлены не только решением налогового органа, но и заключением эксперта. Кроме того, правило о возможности установления суммы недоимки (а это обстоятельство, входящее в предмет доказывания) исключительно в решении

1 О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации: федеральный закон от 29.12.2009 № 383-ФЗ // СЗ РФ. 2010. № 1. Ст. 4.

80